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文档简介
电子商务经营主体模块1电子商务经营者模块2电子商务第三方平台模块1电子商务经营者1.1电子商务经营主体1.2电子商务经营者安全保障义务1.3电子商务经营者的合同责任1.4网络电子商务合同相对人案例1马某是盛大公司《传奇世界》2区盘古服务器“Live560.cs2”账号的密宝用户,2006年7月6日晚11时45分左右。马某在网吧登录盛大公司《传奇世界》游戏时,突然游戏中断,无法再登录,马某即致电盛大公司客服部,要求冻结该账号,并于凌晨2时左右向某公安局派出所报案。2006年7月7日马某到盛大公司,盛大公司经核实,出具证明1份,确认《传奇世界》2区盘古服务器“Live560.cs2”账户基本系马杰所有。马杰发现该账号游戏角色及屠龙刀等游戏装备均丢失了,此后盛大公司恢复了马杰的游戏角色和其他游戏装备,但马杰认为其一把5-36级别的屠龙刀装备未能恢复。为此诉至法院,要求判令盛大公司返还(恢复)《传奇世界》游戏装备5-36屠龙刀一把,交通费、诉讼费由被告承担。请分析:1.结合本案分析案中的法律关系。2.本案中,上海盛大网络发展有限公司对马某游戏装备的丢失应否承担安全保障义务?1.1电子商务经营主体电子商务经营主体是指电子商务活动的参与者,是在电子商务法律关系中享有权利和承担义务的人,包括法人、自然人和其他经济组织。从功能上讲,电子商务经营者有广义和狭义之分,狭义的电子商务经营者仅是指以电子商务为经营模式的企业,而广义的电子商务经营者则是包含了从构造、运营电子商务平台到实际进行电子商务的各类经营者。电子商务企业有两种类型:一类是采取电子商务交易手段的传统企业;一类是为电子商务交易提供基础设施服务和辅助服务的现代互联网服务企业(ISP),如互联网联结商(IAP)与互联网内容提供商(ICP)、网吧等。1.1电子商务经营主体就个性而言,电子商务主体与传统商事主体的区别在于:(1)从中性的技术手段上看,前者进入电子商务市场的难度要小于后者进入传统有形市场(如城乡集贸市场)的难度。(2)前者运用电子网络手段达成营利目的,而后者运用面对面或者非电子网络的手段达成营利目的;(3)前者开展商事活动可以跨越路途、通讯、国界等多方面因素的阻挠,而后者则要受这些因素的阻挠;(4)前者触及到的消费者和交易伙伴要多于后者,但由于交易双方不是面对面的近距离接触,因此在前者与消费者和交易伙伴之间增加了新的不信任因素。如果某一电子商务主体选择违约或者欺诈行为,对方当事人连违约方或者欺诈方的音容笑貌都未曾目睹过。因此,电子商务主体比起传统商事主体面临更多的市场机遇、市场风险、道德风险、违约诱惑与欺诈陷阱。(5)从行政监管层面而言,电子商务主体比起传统商事主体更容易运用电子技术、信息技术和网络技术规避法律和监管。1.2电子商务经营者安全保障义务案例1属于网络游戏虚拟财产损失案件,一般会涉及到三方主体:玩家、运营商(电子商务经营者)、第三方。从技术层面讲,网络游戏设备被盗的直接原因是第三方非法袭击运营商服务器或非法入侵用户账号盗取,也就是说理论上游戏玩家可以通过直接向第三方要求返还财产、赔偿损失,再往前推一步,如果可以价值化为一定标准且符合盗窃罪入罪标准,可以以盗窃罪定罪处罚。但实际上,用户很难找到第三方且无明确的法律依据和解释支撑去追究第三人的责任,故大多数会选择起诉运营商未尽到安全保障义务。安全保障义务可以分别从侵权法意义上和合同法意义上去理解。在侵权法意义上,虚拟财产作为民事权益应受到法律保障,当它受到侵害时,运营商往往会被认为系“公共场所的管理人或群众性活动的组织者”未尽到安全保障义务。1.2电子商务经营者安全保障义务在合同法意义上,运营商向游戏玩家提供网络服务,伴随着保障游戏系统安全、维护数据信息等合同附随义务。案例1中被告盛大公司辩称:“公司在整个过程中并未擅自动用或对马杰的装备采取任何行动,且作为游戏经营者已尽力采取了安全防范措施”,那么如何判断运营商是否已经尽到了安全保障义务就是案件的关键。在司法过程中,真伪不明、难以断定时,举证责任分配的意义便显现出来,由哪一方当事人来承担对其不利诉讼后果的风险。“在网络游戏中,玩家在游戏设定的环境下进行活动,活动的自主程度受环境设定的限制,而盛大公司作为游戏经营者,掌握服务器运行,了解玩家活动情况,并可控制服务器数据,因此要求其对玩家承担更严格的保障义务,相比于玩家而言盛大公司也具备更优越的举证能力。”所以当盛大公司并不能证明其安全防范措施已到位,法院便认为被告盛大公司应对马某虚拟装备丢失承担保障不力的责任,违反了合同义务。1.3电子商务经营者的合同责任游戏玩家根据服务条款注册游戏账号,运营商为玩家提供游戏平台和后台支持并收取相关费用,案例1是典型的基于网络服务合同提起的诉讼。网络服务合同作为一种合同关系,必然受现行合同法的调整和规范,关键在于此类网络服务合同给付内容的界定。合同的履行一般涉及主义务和附随义务,案例1中,运营商提供游戏服务是主义务,但根据网络服务合同的目的和虚拟性、技术性、数字化等特点,保障游戏系统安全、维护数据信息、保管服务数据等可以认定为是合同中的附随义务。网路游戏服务作为一种互联网信息服务,在遵循合同法一般规则的同时,在我国主要受《计算机信息系统安全保护条例》和《互联网信息服务管理办法》约束。案中,马某丢失虚拟游戏装备后可以以盛大公司没有提供完备的网络安全服务和高效的安全保障为由提起合同之诉。案例2一个刚上小学二年级男童,在某购物网站以其父亲李某的身份证号码注册并订购了一台价值1000元的小型打印机。但是当该网站将货物送到李某家中时,曾经学过一些法律知识的李某却以“孩子未满10周岁,是无民事行为能力人”为由,拒绝接收打印机并拒付货款。由此交易双方产生了纠纷。李某主张,电子商务合同订立虽在虚拟世界,但却是在现实社会中履行,应该也能受现行法律的调控。其子刚刚上小学二年级,未满10周岁,是无民事行为能力人,不能独立订立货物买卖合同,要求法院认定购物合同的无效。网站主张,该男童是使用其父亲李某的身份证注册客户信息的,从网站所掌握的信息来看,与其达成打印机网络购销合同的当事人是一个有完全民事行为能力的正常人,而并不是该男童。由于网站是不可能审查身份证来源的,即网站已经尽到了自己的注意义务,不应当就合同的无效承担民事责任。请分析:1.男童网络购物行为的法律效力应如何认定?2.网站作为电子商务经营者应否承担合同无效的责任?1.4网络电子商务合同相对人网路购物的未成年人群体越来越多,网络虚拟性和交易电子化等特殊性,未成年人缔约能力制度对网络购物合同效力带来很多新的影响和反思。案例2中,李某未满十周岁的儿子利用李某身份证号码注册并订购了打印机。当然,《民法总则》对无行为能力人的年龄进行了调整,案例中要求认定合同无效的诉求已不能成立,但对分析问题没有影响,以下分两种情况进行讨论。一是限制行为能力人,法律上认为他们已具备一定的理性能力,原则上要经过其法定代理人同意,在未得到追认时合同效力待定,但是可以独立实施与其年龄、智力相适应和纯获益的民事法律行为。
未成年人通过网络进行购物的行为在一定程度上反映出其具备相应的理性辨析能力,且对网络交易来说,卖方无法看到交易相对人,很难从外貌、行为等各方面判断对方是否具有行为能力,应放宽对其行为能力的限制。这个问题反映出法律规则在面临新变化时的紧张性,其本质在于对交易安全与对行为能力欠缺人保护之间的利益平衡。二是无行为能力人,法律上认定无行为能力人的法律行为无效,将其进入法律交往的大门关闭。但由于案例中男童使用其父亲身份证注册,李某作为监护人和其身份证的合法持有人,没有尽到相应的管教义务和保管义务,如果网站有充分的证据证明其已经尽到了必要的注意义务,那么完全无视网站利益受到侵害的事实则有失公平。所以,尽管该未成年人通过网络订立的合同无效,但应当对合同无效给网站造成的损失承担赔偿责任,购物网站有权要求李某承担因该合同无效所产生的货物往返运费以及其他相关交易费用。模块2电子商务第三方平台2.1网络交易平台的法律关系2.2网络交易平台的责任规则
违约责任
侵权责任
网络交易平台的免责2.3网络交易平台的规制2.4电子商务平台及经营者的社会责任案例3刘某某于2015年3月20日在淘宝网订购2个天然巴西黄玉好运象摆件,价款共计731元,且承诺假一赔十。后经北京市中工商联珠宝检测中心检验,该好运象为大理岩玉,依据《中华人民共和国国家标准珠宝玉石名称》(gb/t16552-2010)的规定,天然宝石直接使用天然宝石基本名称或其矿物名称,无需加“天然”二字;人造宝石必须在材料名称前加“人造”二字;仿宝石在所仿的天然珠宝玉石基本名称前加“仿”字。淘宝公司的行为属于欺诈行为,故诉至法院。诉讼请求:1.判令解除双方之间的买卖合同;2.判令淘宝公司退还购货款731元;3.判令淘宝公司赔偿十倍即7310元;4.判令淘宝公司赔偿检测费100元;5.案件受理费由淘宝公司承担。请分析:1.试分析网络交易平台的法律关系。2.浙江淘宝网络有限公司应承担何种义务?2.1网络交易平台的法律关系网络交易平台为销售者、服务者和消费者提供虚拟交易场所,相互之间形成多元的权利义务关系,一个完整的网络交易主要包括三个基本的法律关系:一是网络交易平台提供者与销售者、服务者之间的网络交易平台服务合同,这是网络交易平台提供者与销售者、服务者之间订立的服务合同关系,网络交易平台提供者为销售者、服务者的交易提供网络平台服务。二是网络交易平台提供者与消费者之间的网络交易平台服务合同,这是网络交易平台提供者与消费者通过网络订立的利用网络交易平台购买商品或者接受服务的网络平台服务合同。三是利用网络平台进行交易的销售者、服务者与消费者之间订立的网络买卖合同或者网络服务合同,这是在网络平台上进行的网络交易中,销售者、服务者与消费者之间达成的买卖合同关系和服务合同关系。2.2网络交易平台的责任规则违约责任网络交易平台提供者承担违约责任的形式是附条件的不真正连带责任。原则上,网络交易平台为网络交易提供网络空间,不直接参与买卖行为。在消费者在找不到销售者或服务提供者时,网络交易平台有提供的义务,如网络交易平台不能向消费者提供真实的名称、地址和有效的联系方式,就应该承担相应的民事责任。法律之所以要规定平台承担附条件的不真正连带责任,是因为在网络平台上开店销售商品或服务需要进行实名认证,当消费者权益受到损害时,平台有义务提供相关信息帮助消费者进行维权,如不能提供,意味着网络交易平台没有尽到审查义务,应当承担民事责任。案例3中,淘宝公司辩称:淘宝网只是一个平台的提供者,不是买卖双方中的一方,淘宝网能够提供销售者真实信息,包括姓名、地址等交易信息,淘宝网也不存在应知或明知销售者销售假货的情形,故淘宝网不应当承担责任,法院也予以采取。2.2网络交易平台的责任规则侵权责任网络交易平台承担侵权责任的主观条件是明知或者应当知道。明知需证明网络交易平台知道提供商品、服务的侵权行为,比如,当消费者向网络交易平台投诉、举报了商品、服务提供者的侵权行为,就可以认定为明知。应知是以一般理性标为判断依据,推测网络交易平台提供者能够知道。客观上,网络交易平台没有采取必要措施,关于网络服务提供者与网络用户侵权责任的认定,“必要措施”可以理解为网络交易平台提供者通过自己的平台控制力,采取技术手段,阻止商品、服务提供者对消费者实施侵权行为的措施。例如屏蔽店铺、删除商品宣传、断开违法销售者或者服务者的链接以及对该销售者或者服务者停止提供服务等措施,以避免损害的发生或者扩大化。2.2网络交易平台的责任规则网络交易平台的免责根据《2016年网络购物合同纠纷案件数据分析报告》,在抽取的145起网购纠纷案件中,牵涉的电子商务平台主要有如下几个,其中:淘宝和天猫合计88起,京东20起,苏宁易购19起,1号店7起,商家自建平台4起,易迅1起,未知平台6起。阿里系平台中网购纠纷最多,与其庞大的体量有关。消费者通过网络交易平台购买食品、药品遭受损害,网络交易平台提供者不能提供食品、药品的生产者或者销售者的真实名称、地址与有效联系方式,消费者请求网络交易平台提供者承担责任的,人民法院应予支持。——《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第9条根据以上规定,网络交易平台提供者提供了销售者或者服务者的真实名称、地址和有效联系方式的,即完成了告知义务,可免于承担赔偿。而对于其中平台自营部分,此时的网络交易平台提供者本身也成为了商家,受到《消费者权益保护法》和《食品安全法》等法律的规制。2.3网络交易平台的规制2014年,国家工商总局网络商品交易监管司牵头,对阿里巴巴集团进行了行政指导工作,梳理、讨论、分析阿里系网络交易平台存在的问题,针对阿里系网络交易平台淘宝网和天猫商城在主体准入、商品销售、交易行为管理等方面长期存在的违法问题进行了分析和总结,指出了5个方面的问题:1、主体准入把关不严。2、对商品信息审查不力。3、销售行为管理混乱。4、信用评价存有缺陷。5、内部工作人员管控不严。2.4电子商务平台及经营者的社会责任随着网络普及,电子购物已成为现代人生活中重要的消费方式,很多参与电子商务的自然人属于限制或者无民事行为能力人,导致诸如“未成年人打赏出25万元有效吗?”、“14岁孩子独自买手机,购物是否有效”等新闻层出不穷,引发了很多网络交易纠纷,不利于电子商务发展。模块1案例2中腾讯方面表示,已经推出“成长守护平台”,其主要服务功能包括:实名认证并绑定未成年人游戏账号、相关绑定账号登陆游戏和相关消费的实时提醒、查询、设置等,“绑定未成年人游戏账户之后,可以对具体每一款游戏的登陆时段和消费进行限定,而一旦发生登陆与消费,家长也会在第一时间收到短信及微信通知。但是在实名注册环节,不乏出现有玩家借用他人身份进行注册的现象,即如果未成年人利用成年人的身份进行实名注册,王者荣耀设立的健康游戏系统等防沉迷体系均无法监控。从电子商务平台和商家的角度,应履行企业的社会责任,在交易的过程中前多做一些机制上的监控和技术上的设计,将大大减少未成年人非理性购物的机会。从政府监管角度,应从严格主体准润、改进内容审查机制、加强市场监管力度、引导建立行业内自我约束机制等方面加强监管力度。任何技术和制度都都不是完美的,若要保护未成年人在网络上的权益,需要家长、学校、全社会共同形成合力,加强用户举报投诉的社会机制,科学的家庭教育也不容忽视,家长注意保管好自己的手机,以及银行卡、手机的密码,避免因手机被偷拿,或者密码泄漏,造成不必要的经济损失与纠纷。【思考题】1.电子商务主体与传统商事主体有哪些共同点和区别?2.简述电子商务第三方交易平台的市场准入条件和电子商务经营者的市场准入资格审查。3.电子商务经营者应如何履行对消费者的安全保障义务?4.电子商务经营者合同履行过程中具有哪些主义务和附随义务?5.简述完整的网络交易基本的法律关系。6.何谓网络交易平台的责任规则?具有哪些内容?7.结合目前电子商务发展现状,谈谈你对网络交易平台规制的看法。8.在互联网时代,电子商务平台及经营者应承担何种社会责任?【案例分析实训】【案例1】应某某通过被告的网站竞拍由网名为“我想有个家1”的卖家提供的三星YP-520H型号的MP3,之后收到被告的成交通知。10月22日,原告向卖家汇款1092,货款汇出数日仍未收到MP3。原告认为,被告作为网络交易的平台,在本案中理应承担相应的法律责任;被告注册协议中的免责条款无效;被告的交易规则存在严重的安全漏洞,被告未尽到“谨慎注意义务”,故请求判令被告双倍返还原告已付的货款2184元。请分析:1.被告注册协议中的免责条款是否有效?2.被告应尽哪些义务?【案例分析实训】【案例2】2017年6月14日,一则“深圳11岁男孩趁父母不在家,偷取父母银行卡和手机玩王者荣耀花光家中三万元积蓄”的消息引发关注,该事件男孩的父亲李先生表示,儿子小辉在父母不知情的情况下偷偷在QQ上绑定了父亲的银行卡,三万多元的消费都由儿子操作,“具体多少个业务我不太清楚,就知道总共花了3万多。”6月14日晚间,腾讯回应称,经核实该男孩账户的后台信息,实际共有20余项业务产生了消费,总计三万余元,而王者荣耀只是其中一部分,约七千余元,“虽然并无直接证据证明该账号发生的登陆和消费是由未成年人操作,但出于关怀,除少部分打赏给别人的款项以外,已经将近三万元退还,估计10天左右到账”。根据腾讯方面介绍,腾讯目前已做过多种尝试,如在旗下手游开始部署健康游戏系统,推出“成长守护平台”服务,通过实名认证、绑定未成年人游戏账号、绑定相关消费的实时提醒等服务,协助家长对未成年人子女游戏账号进行健康行为的监护。但若想根本解决未成年人沉迷游戏问题,仅依靠政府监管和企业自律无法百分之百规避,还需各方努力。请分析:1.小男孩打赏行为是否具有法律效力?2.案中电子商务法律关系是怎样的?小男孩是否属于电子商务法律关系的主体?3.结合身边案例,谈谈自己对本案的看法。【案例分析实训】【案例3】10月,毛先生在新浪“一拍网”注册,并在网上拍下商品编号为5596482的二手笔记本电脑一台,价格为3350元,卖家为长沙市建设北路华天商城的枫祥科技,联系人是李某。11月1日,毛先生按照网上资料向枫祥科技的个人(财务人员杨某某)帐户汇款3400元,但没有收到电脑。此后,联系人李某手机关机。经向工商部门查询,发现长沙市并无建设北路,也没有华天商城,设在华天商城的枫祥科技更属子虚乌有。次年3月16日毛先生起诉状告新浪“一拍网”的所有人和经营者北京阳光山谷信息技术公司,要求其赔偿经济损失3400元并承担全部诉讼费用(含旅差费)。请分析:1.本案中毛先生的损失应由谁承担?2.新浪“一拍网”属于何种性质的电子商务平台?其对本案毛先生的损失应承担何种责任?
电子商务法律责任模块1电子商务民事法律责任模块2电子商务行政法律责任模块3电子商务刑事法律责任模块1电子商务民事法律责任1.1电子商务违约责任1.2网络侵权责任
网络侵权行为及其特征网络用户或者网络服务提供者的侵权责任1.3电子商务经营者的民事赔偿责任
消费欺诈行为的认定
消费欺诈行为的取证案例1廖女士在天猫商城SOOSIM旗舰店以299元的价格购买了一件衣服标明材质为真丝的裙子,店家的描述为:“真丝,面料主成分含量:91%-95%”,同时标明:“假一赔万”。收到裙子后,廖女士发觉不像是真丝的,检测机构的报告也证明裙子真丝含量为0。廖女士和卖家联系无果,将卖家诉至法院,请求判决该网店返还购物款与检测费,并支付违约金1万元。请分析:1.买家廖女士的请求能否得到支持?2.“假一赔万”的约定是否有效并应遵守?1.1电子商务违约责任电子商务经营者亦应遵循法律中关于对商品服务经营者诚实信用原则的规定。电子商务经营者与消费者一旦成立合同,只要不侵害社会公共利益和他人合法权益,且不违反法律强制性规定,双方就应该按照合同履行自己的权利义务。经营者没有适当履行自己如实告知的义务,虚假宣传、误导消费者,甚至构成欺诈行为时,严重地侵害了消费者的知情权,应当承担违约和侵权责任。案例中,法院判令被告返还廖女士购买裙子的货款299元,支付违约金10000元,承担检测费用200元。违约责任也称为违反合同的民事责任,是指合同当事人因不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,而向对方承担的民事责任。违约责任具有补偿性和一定的任意性,是财产责任,不是人身责任。1.1电子商务违约责任违约责任的基本形式1、继续履行,也称强制实际履行,是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的违约责任形式。2、采取补救措施,是指矫正合同不适当履行(质量不合格)、使履行缺陷得以消除的具体措施。合同法:修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等;消法:修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、赔偿损失;产品质量法上规定为:修理、更换、退货。3、违约金,是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。4、定金。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。定金罚则:给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定,数额不得超过主合同标的额的20%。1.1电子商务违约责任违约责任的承担遵循的原则:无过错责任原则、赔偿原则和全面履行的原则。无过错责任原则要求凡违反合同的行为,除了免责的外,都必须追究违约方的违约责任。所谓实际损失,是指违约方因自己的违约行为而在事实上给对方造成的经济损失。全面履行,是指违约方承担经济责任(如支付违约金或者赔偿金等)后仍应按合同要求全面履行。也就是说,违约方承担了经济责任后并不能代替合同的履行,不能自然免除合同的法律约束力,不能免除过错方继续履行合同的责任。只要受害方要求继续履行合同,除了法律另有规定外,违约方又有能力履行,违约方就必须继续履行未完成的合同义务。1.2网络侵权责任网络侵权行为及其特征一是主体的特殊性。随着网络技术的不断发展,网络用户不再只是网络信息的被动接收者,而是正逐渐转变为主动参与者。由于网络空间的开放性,不可避免地混杂权信息。二是客体的特殊性。三种类型:一是传统领域存在的,行为人仅仅是通过网络手段实施侵权行为,如银行账户中的资金、名誉权、著作权等。二是在网络领域得到拓展的传统权利客体,如网络作品著作权。三是网络领域新产生的,如网络虚拟财产等。三是损害后果的特殊性。需要根据网络关系的特殊性创制新的法律救济模式。四是管辖的特殊性。网络空间的开放性和全球性不仅与法律规范的地域性特点相冲突,也对传统的管辖理论及法律适用提出了新的考验。1.2网络侵权责任网络用户或者网络服务提供者的侵权责任网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。——《侵权责任法》第36条第1款这是一般侵权责任,适用过错责任原则,它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则,行为人仅在有过错的情况下,才承担民事责任。没有过错,就不承担民事责任。1.2网络侵权责任网络服务提供者的连带责任网络用户利用网络实施侵权行为后,网络服务提供者在法定情况下与网络用户承担连带责任。《侵权责任法》规定了两种规则:(1)提示规则,或“通知与取下”规则。其要点是:网络服务提供者不知道网络用户利用其网络实施侵权行为,被侵权人知道自己在该网站上被侵权,有权向网络服务提供者提示,通知其网站上的内容构成侵权,要求其采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。如果网络服务提供者未经提示、或者经过提示之后即采取必要措施,网络服务提供者就不承担责任,即为“避风港”规则。(2)明知规则。即网络服务提供者明知网络用户利用其网络实施侵权行为,而未采取删除、屏蔽或者断开链接必要措施,任凭网络用户利用其提供的网络平台实施侵权行为,对被侵权人造成损害,对于该网络用户实施的侵权行为具有放任的间接故意,应当承担连带责任。案例2原告于2014年7月31日在“天猫商城”被告设立的“TCL官方旗舰店”购买电视1台,被告在网页宣传中标注该价格为同期间内的最低价,但经原告取证核实,被告存在价格违法,欺诈消费者的违法行为,严重侵犯消费者知情权。原告以被告对其实施价格欺诈为由向法院提起诉讼。请分析:本案应如何处理?原告的诉讼请求能否得到法院支持?1.3电子商务经营者的民事赔偿责任消费者通过网络交易平台购买商品或者接受服务,其合法权益受到损害的,可以向销售者或者服务者要求赔偿。网络交易平台提供者不能提供销售者或者服务者的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者也可以向网络交易平台提供者要求赔偿;网络交易平台提供者作出更有利于消费者的承诺的,应当履行承诺。网络交易平台提供者赔偿后,有权向销售者或者服务者追偿。——《消费者权益保护法》第44条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。——《消费者权益保护法》第55条电子商务经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应承担民事赔偿责任。1.3电子商务经营者的民事赔偿责任消费欺诈行为的认定可以从3个方面判断经营者的行为是否构成消费欺诈。(1)经营者提供商品或者服务时采用的手段(2)经营者的行为是否误导消费者(3)经营者是否具有实施欺诈行为的主观方面虽然法律、法规并未明确规定构成欺诈行为必须具有主观故意,但从文义上理解,欺诈就是掩盖事实真相误导消费者,“欺诈”二字本身已经揭示经营者具有主观故意。所以,在下列6种情形下,经营者如果不能证明自己没有欺骗、误导消费者的故意,就属于欺诈:销售的商品或者提供的服务不符合保障人身、财产安全要求,销售失效、变质的商品,销售伪造产地、伪造或者冒用他人的厂名或厂址、篡改生产日期的商品,销售伪造或者冒用认证标志等质量标志的商品,销售的商品或者提供的服务侵犯他人注册商标专用权,销售伪造或者冒用知名商品特有的名称、包装、装潢的商品。1.3电子商务经营者的民事赔偿责任消费欺诈行为的取证:消费者应收集3个方面的证据反映当事人法律关系的形成、发展的证据,如商品的购货发票、服务发票、货物销售单、保修凭证、收款收据、质量承诺书、合同文件等;反映欺诈及损害事实存在的证据,如产品宣传单、促销活动单、问题产品的样品、标的物检验鉴定结论等;能够证明经济损失情况的证据,如损失清单、单据、现场勘查记录等。网上聊天记录、微博、手机短信等形成或者存储在电子介质中的信息都可以视为民事案件中的证据。1.3电子商务经营者的民事赔偿责任消费者在网购时,最好先进行全网搜索,或者进行线下商场的价格比对,再查看成交记录,复制保存商品链接网址、对商品宣传销售页面截图,如遭遇价格欺诈可据此向物价部门投诉举报。消费者在网购时注意保留3个方面的证据:经营者的基本信息,如电商平台提供的卖家信息、电子营业执照,尽可能通过聊天工具获取卖家的真实身份、地址等信息;反映交易形成的证据,如网上商品介绍网页、网上交易(订单)记录、聊天记录、票据、发货单、快递单等;反映欺诈或损害存在的证据,如收到的实物照片、对比照片、检验鉴定结论、聊天记录、损失清单等。网络交易平台提供者明知或者应知销售者或者服务者利用其平台侵害消费者合法权益,未采取必要措施的,依法与该销售者或者服务者承担连带责任。案例2中,经过法院调解,双方达成一致意见,被告某网络科技公司退还原告王某货款4099元并三倍赔偿原告损失12297元、误工费及交通费5167.5元,共计人民币21563.5元。模块2电子商务行政法律责任2.1市场监管部门2.2电商行政处罚的大数据分析2.3电子商务领域的诚信建设
大力实施电子商务信用监管
广泛开展电子商务信用联合奖惩案例3——系列电商处罚案例1.京东价格战被处罚案。2012年8月中旬,国内知名电商发起价格战,京东率先在微博上称,京东大家电“三年内零毛利”,所有大家电保证比国美苏宁连锁店便宜10%以上,随后苏宁、国美纷纷应战。发改委价监局调查认为,此促销宣传行为涉嫌虚构原价、欺诈消费者,给予依法惩处。2.凡客违法使用领导人形象宣传被处罚案。凡客诚品官方网站推出系列T恤,并用国家领导人图片做大幅广告,遭到网民批评,事后凡客撤掉了相关广告。北京市工商局对此违反法律的广告的行为进行了查处和处罚。3.首例微信朋友圈虚假广告处罚案。2016年3月10日,当事人陈某在未核实相关情况下,在其微信朋友圈,为广告委托发布者发布了内容为“高运驾校……现将学车价格学费3000元,调整为2000元只要2000元就能拿到驾照还在等什么,心动不如行动”的广告信息。陈某被认定为破坏了公平公正的市场竞争环境,侵害了消费者的合法权益,被工商局处以罚款10000元的行政处罚。请分析:1.为何应对电子商务经营行为实施行政处罚?2.有权对电子商务经营行为实施行政处罚的部门有哪些?它们各自从哪些方面对电子商务经营者实施行政处罚?3.行政主管部门对电子商务经营行为如何实施行政处罚行为?2.1市场监管部门根据国务院三定规定,原则上涉及到价格垄断问题是由发改委管;工商总局负责除了价格以外的滥用市场地位以及禁止垄断协议,商务部负责经营者集中或者叫企业并购。从目前行政处罚领域来看,主要涉及价格战和价格欺诈,违规广告占有相当重要的分量。国家工商总局《互联网广告管理暂行办法》(2016年9月1日施行)针对互联网广告发布者进行了特殊的条款安排,认定为广告主或者广告经营者推送或者展示互联网广告,并能够核对广告内容、决定广告发布的自然人、法人或者其他组织,是该互联网广告的广告发布者。个人在转发某类广告时,如果确实是商业广告,则应当留存广告主的真实名称、地址和有效联系方式,同时就广告内容进行审查,否则极有可能因虚假广告而受到索赔或行政处罚损失。2.2电商行政处罚的大数据分析对2015年以来全国工商部门对国内知名电商作出了255份行政处罚决定书,其中74份涉及知名品牌产品,占三成;从问题类型上看,虚假宣传超过一半;从商品类别上看,食品保健品、3C数码类产品和化妆护肤品问题最严重,三类问题商品占比六成。1、3·15之后电商频现违法。255件行政处罚涉及272种商品中,食品保健品占比最高,共84件,占31%;其次是3C数码类产品,共47件,占17%;再次是化妆护肤品,共33件,占12%。2、被罚次数京东名列第一。255条行政处罚信息中,来自京东的有173条,占比最高,达67.8%。其后依次是国美和亚马逊,两家加起来为61次,占23.9%。2014年7月至2015年1月,京东以457.85元每台购进“汇清科技”牌HQ-GJ02系列空气净化消毒机,标价为999元每台。上述产品经抽样检验,接地措施、噪声、气态污染物净化效能、抗菌率等项目检验均不合格。经营期间,京东已售出107台,经营货值金额1498500元。为此,工商部门对京东施以没收违法所得48465.15元、罚款1498500元的行政处罚。2.2电商行政处罚的大数据分析3、电商违法虚假宣传过半:如亚马逊销售的CASIO卡西欧EDIFICE系列电波男士手表,“蓝宝石玻璃”材质实为“矿物质玻璃”。涉及虚假宣传的商品中,以3C数码产品和食品最多,分别占比24.4%和14.8%。此外,各类促销活动涉及虚假宣传的次数也较多,占13.3%。4、处罚依据多为反不正当竞争法:工商部门依据《反不正当竞争法》处罚的次数为133,占52%。依据《广告法》处罚的次数为42,占16%。2015年9月1日,新《广告法》开始正式实施,对虚假宣传的处罚力度远大于《反不正当竞争法》,以加大违法者的违法成本、警示违法者重视消费者权益,并与违法企业的刑事责任、企业信用记录形成呼应。案例3“双十一”电商购物节已真正成长为一个节日。2015年“双十一”当天全网总成交额达到1229.37亿元,产生了6.78亿个包裹,其中天猫交易额达912.17亿元,京东当天下单量超3200万单,各大商城促销手段空前激烈。然而,“双十一”综合信用评价报告中显示,尽管诚信方面比往年有明显改善,但仍曝光了一系列问题:质量评价出现高差评率、高退货率和高投诉率;电商变相调价格设陷阱,促销商品中有52.99%出现了事先提价、当天降价的情况,少数商品甚至提价高达200%;电子产品和服饰行业是失信重灾区,失信案例占比分别达35.28%和23.97%。请分析:为什么说电子商务诚信建设势在必行?2.3电子商务领域的诚信建设2016年底、2017年初,《国务院关于加强政务诚信建设的指导意见》、《国务院办公厅关于加强个人诚信体系建设的指导意见》、《关于全面加强电子商务领域诚信建设的指导意见》(发改财金〔2016〕2794号)等三个改革文件出台,标志着我国社会信用体系建设进入全面深化推进的新阶段。大力实施电子商务信用监管1、加强第三方大数据监测评价。2、健全政府部门协同监管机制。3、提高电子商务平台的信用管理水平。4、落实电子商务平台主体责任。5、更好发挥第三方机构和社会组织的积极作用。2.3电子商务领域的诚信建设广泛开展电子商务信用联合奖惩1、加大信用信息公示力度。建立电子商务平台基本信息、信用信息及重大事件信息披露制度。2、加大对守信主体的激励力度。建立和规范电子商务领域守信主体“红名单”制度。3、加大对失信主体的惩戒力度。建立电子商务领域失信主体“黑名单”制度。4、严厉打击整治电子商务领域违法失信行为。模块3电子商务刑事法律责任3.1网络传销罪
概念
特征
防范建议3.2网络盗窃罪
网络盗窃的基本方式、特点、防范3.3网络诈骗罪网络诈骗手段网络诈骗手法和防范措施
8种常见的网购诈骗案例42016年6月,银川宋先生报案称,几个月前他经朋友介绍“英国保诚财富基金”网络平台,称每注册投资1500元购买1500元注册币,每两天返现88元,共可返现30次,一单可返现2904元现金币,并且许诺该现金币可以随时提现和复投。宋先生先后注册及复投入“保诚基金”平台中9800元,并且发展9名下线注册多单,但却发现所得现金币无法提现,遂报警。6月份,相似的报案有300余起。经初查,该案涉及人员众多、涉案金额巨大,且涉及多个省市,具备以直接或间接发展人头的数量作为计酬标准的特点,投资者身份清晰相互串联,初步定性为互联网组织、领导传销活动案件。请分析:1.网络传销行为区别于传统传销行为有哪些特征?2.国家为何应加大对网络传销类犯罪的处罚力度?3.1网络传销罪网络传销犯罪的概念目前网络传销犯罪主要有三种模式:一种是传统传销的网络版。即借助互联网推销实物产品,靠发展下线盈利,但这种模式过于明显,已被逐渐被抛弃。二是靠发展下线增加广告点击率来给予佣金回报。通过网络浏览付费广告获得积分,并由单一的点击广告发展为点击广告、收发e-mail、在线注册等多种方式并存。三是所谓的多层次信息网络营销模式。该模式的传销载体主要为购物网站。这三种类型网络传销主要通过网络购物、付费广告点击、网络游戏、金钱游戏等载体发展下线。利用互联网等媒体发布传销信息的,由工商行政管理部门会同电信等有关部门查处。3.1网络传销罪网络传销犯罪的特征一是隐蔽性强。网络传销犯罪充分利用了互联网的便利性,下线与上线之间通过网上聊天工具使用网络名称进行单线联系,其他会员之间根本没有任何联系,甚至根本不知道对方的存在,更不用说有深入的了解,这使得网络传销犯罪的隐蔽性大大增强。二是虚拟性强。网络传销犯罪分子,多打着电子商务、虚拟空间、网络教育等的旗帜,隐藏其传销的本质。三是成本低廉。网络传销犯罪非常简单,往往只要几台电脑和几个调制解调器就可以创建一个传销网站,而且无须购买用于传销的“商品”,只要创建几个虚拟的网络空间即可。最重要的是其管理极其容易,只要在网上发布消息和命令,此外,收费又是利用银行账号甚至网络银行等极为迅捷的方式进行,这些都大大节约了犯罪成本。3.1网络传销罪防范建议在电商新模式下,返利与传销的法律界定变得模糊,这让一些不法从业者乘机钻空子。辨别网络传销的方法主要看是否存在虚假交易且返利过程中是否存在发展下线。返利与传销的边界主要看有无资金交易、有无实物交易、有无优质商家、有无正规资质、有无合理服务。通过规则设计,把正常的积分返利由消费返利变成投资返利,而正常消费返利的比例远低于投资返利比例,则涉嫌违法。年轻人在利用电子商务进行创业时,要合法、适度,在罪与非罪、合法与违法等法律定性问题上产生疑问时,要及时咨询相关法律人员。如果发现自己被骗参与传销活动后,要注意收集、保存汇款账号、缴费收据等相关证据,及时提供给执法机关,以便于及时、准确地打击违法犯罪,保障自身的权益。要利用网络传销犯罪过程中往往留下大量客观证据的特点,及时、充分收集固定网络传销组织账本、申购单、宣传资料等书证、物证,与言词证据构成证据锁链。案例52010年6月1日,臧某获悉被害人金某建行网银帐户内有30.5多万元存款且无每日支付限额,臧某以尚未看到金某付款成功的记录为由,发送给他一个交易金额标注为1元而实际植入了支付30.5万元的计算机程序的虚假链接,谎称金某点击该1元支付链接后,其即可查看到付款成功的记录。金某在诱导下点击了该虚假链接,卡里的钱通过程序转到了臧某事先设立的帐户中。他使用其中的近12万元购买大量游戏点卡,并在“小泉先生哦”的淘宝网店上出售套现。案发后,公安机关追回赃款18.7万多元发还被害人。请分析:网络盗窃罪和网络诈骗罪各有什么特征?如何区分利用网络进行盗窃与诈骗的界限?3.2网络盗窃罪在互联网社会里,网民们以虚拟身份出现,通过网络代码方式进行各项活动,这种以代码为基础的交流方式给了不法分子以可乘之机,出现了网络盗窃等新型违法犯罪活动。臧某等盗窃、诈骗案的裁判要点是,行为人利用信息网络,诱骗他人点击虚假链接而实际通过预先植入的计算机程序窃取财物构成犯罪的,以盗窃罪定罪处罚;虚构可供交易的商品或者服务,欺骗他人点击付款链接而骗取财物构成犯罪的,以诈骗罪定罪处罚。提醒社会公众在网络购物、网络支付中更加审慎,也促使相关网络支付平台加强网络安全监管,防范和减少网络犯罪案件的发生。虚拟财产存在于电脑网络,占有一定的空间,是客观存在的资源。网络虚拟财产虽然具有虚拟性、期限性等区别于传统意义上的财产的一些特征,但这并不影响网络游戏中虚拟财产同样应受国家法律保护,成为盗窃罪的犯罪客体。3.2网络盗窃罪网络盗窃的基本方式(1)利用职务之便获得网络用户的个人信息。(2)利用网络上常见的盗取他人电脑内资料的病毒。比如木马病毒、蠕虫病毒等,通过邮件、不明网页链接等方式,置入他人电脑,读取他人电脑内存储的个人资料后实施盗窃。(3)作案者通过种种方法。如邮件、QQ下载免费软件和图片等,诱使你点击某链接,从而将键盘记录程序置入你的电脑中,记取在线银行的登录名称和密码,拿到电脑中记取的这些信息后实施盗窃。(4)还有一些网络盗窃公司在网络上发布招募广告,这些机构希望能将恶意代码链接到一些热门点击上,恶意代码每被下载一定的次数,粘贴恶意代码的人就可获得一笔费用。3.2网络盗窃罪网络盗窃的特点(1)网上盗窃行为已非常专业化和集团化。(2)网上盗窃行为具有强大的技术支撑。由专业人员制造用于盗窃的病毒软件的作案工具,这些软件在盗窃中发挥着不可替代的作用,使得盗窃者能在一天内盗窃庞大数量的网络账号,并转移账号中的虚拟物品或虚拟点币。(3)网上盗窃行为具有专业销售平台。在盗号行为中,销售团伙将他们所盗窃的虚拟财产打包销售,转移给买家获利。由第三方交易支付平台为盗窃者提供良好的交易场所,为销赃提供温床。(4)现实物品与虚拟物品相互转化。盗窃者为获取更大的经济利益,由原来的盗窃虚拟物品,转变为利用编造的专用软件直接盗取用户的银行账号和密码,通过网上支付系统购买虚拟物品,然后将虚拟物品以低廉价格出售,从而获得利益。3.2网络盗窃罪加强对网络盗窃的防范(1)倡导以德治网。网上交往的虚拟性,淡化了人们的道德观念,削弱了人们的道德意识,导致人格的虚伪。要大力加强网络伦理道德教育,提倡网络文明,培养人们明辨是非的能力,使其形成正确的道德观。(2)充分运用防火墙技术。(3)使用正版软件、下载正版程序。在机器安装正版程序,不使用盗版软件,在网络中下载使用正版合法的软件和程序,有效防止病毒和木马入侵。(4)增强防范意识。勿因好奇心点击、登录来路不明的网址,当收到广告信、电子邮件、插件等陌生信息时,不要被其文字吸引,而点选信中所提供的网址和文件。案例6【之1】在广州某高校读书的小梁同学偶然在QQ群里看到“千字30元”的打字兼职信息,联系上招聘者,对方发来兼职项目价目表,里面有打字、刷单等,但称想兼职要先交入会费,入会费分级从299元至386元不等,再根据级别分接活单价。小梁说,对方承诺一个月后如表现合格即可退会费,如即时缴费可免费获赠200元电话充值卡。“于是,想着多赚零花钱的我选择了386元会级”,但小梁入会后感觉越来越不靠谱,“打字任务几乎不可能完成,半个小时打5000字,平台方还鼓动我将发布兼职信息拉更多人入会以赚取高额佣金”。不到一个月,小梁选择退出,386元会费押金自然打了水漂。中山大学的小方所遇“剧情”相似:诱惑之下微信添加了客服人员,客服人员先称只需帮商家刷好评和销量即可赚钱;首次轻松赚得200元后,客服提出因系统故障需小方先垫付费用;在小方垫付近千元后,客服要求小方再介绍两位朋友“入伙”才可继续赚钱。于是,小方只能用一千元买下“懊恼自己鬼迷心窍”。案例6【之2】2017年3月3日,群众报警称在网上被骗,经过调查,报警人是在网上看到招聘广告后,在网上求职,结果被对方以保证金、培训费、技术费等各种名目,骗走了钱款。“他们的手段比较巧妙,诱骗性强,急于求职的群众容易上当,少的被骗几百元,多的被骗几千元,受骗的往往也都是经济条件较差的普通百姓,社会危害性较大。”通过半个月的连续作战,先后抓获诈骗犯罪嫌疑人107人,缴获了100多台电脑以及大量的信用卡等作案工具。请分析:1.广州某高校读书的小梁同学和中山大学的小方同学为什么容易陷入诈骗陷阱?2.网络诈骗行为有什么特征?为什么受害人很容易上当受骗?3.如何防范网络诈骗陷阱?3.3网络诈骗罪网络诈骗罪,是以非法占有为目的,利用互联网采用虚拟事实或者隐瞒事实真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。(一)网络诈骗手段1、黑客通过网络病毒方式盗取别人虚拟财产。一般不需要经过被盗人的程序,在后门进行,速度快,而且可以跨地区传染,使侦破时间更长。2、网友欺骗。一般指的是通过网上交友方式,从真人或网络结识,待被盗者信任后再获取财物资料的方式。速度慢,不过侦破速度较慢。3、网络“庞氏诈骗”。一般是指通过互联虚假宣传快速发财致富,组织没有互联网工作经验人员,用刷网络广告等手段为噱头,收敛会费进行诈骗。3.3网络诈骗罪(二)网络诈骗手法和防范措施1、假冒好友诈骗手法:骗子通过各种方法盗窃QQ账号、邮箱账号后,向用户的好友、联系人发布信息,声称遇到紧急情况,请对方汇款到其指定账户。网络上又出现了一种以QQ视频聊天为手段实施诈骗的新手段,嫌疑人在与网民视频聊天时录下其影像,然后盗取其QQ密码,再用录下的影像冒充该网民向其QQ群里的好友“借钱”。防范:遇到此类情况,头脑中务必多一根弦,及时通过电话等方式联系到本人,确认消息是否源自好友或联系人,避免上当。3.3网络诈骗罪(二)网络诈骗手法和防范措施2、网络钓鱼:犯罪分子通过使用“盗号木马”、“网络监听”以及伪造的假网站或网页等手法,盗取用户的银行账号、证券账号、密码信息和其他个人资料,然后以转账盗款、网上购物或制作假卡等方式获取利益。主要可细分为以下两种方式。一是发送电子邮件,以虚假信息引诱用户中圈套。二是建立假冒网上银行、网上证券网站,骗取用户账号密码实施盗窃。防范:不要在网上随意填写个人资料,开通网上业务前应前往正规银行索要资料,登录正确的网页办理业务,避免上当受骗。识别和防范虚假钓鱼网站的五种方法:查该网站有没有公布详细的经营地址和电话号码;检查公司所在地与注册地址是否相同;检查网站是否提供用实名登记的联系方式;检查版权所有地址与固定电话所在地址是否一致;检查网站货物的价格是否是超低价格。3.3网络诈骗罪(二)网络诈骗手法和防范措施3、网络托儿如某知名汽车专业论坛上,经常会出现这样一些帖子。先罗列一些市场上比较烂的汽车牌子,弄个嚼头譬如:2012十大烂车排行榜等等,逐个对名单里面的汽车进行批评,而且出口毫不留情,彷佛很为广大车迷着想,令看者心惊胆战。然后会有一堆人跟帖顶起,附和楼主观点,等帖子的热度一上来,就会有人忽然问:XX牌子的汽车怎么样?有人用过吗?接下来又有一大堆人上来介绍该牌子的好处、使用心得等等。看到上面这样一个帖子,很多不明就里的人都容易上当。其实,帖子里面的大部分人都是“托”,先贬低一部分汽车牌子,引起读者同感,然后借机宣传自己的牌子。3.3网络诈骗罪(二)网络诈骗手法和防范措施4、网银升级诈骗:利用“××银行E令行卡过期”、网银升级、信用卡升级、网银密码升级等虚假信息实施诈骗。犯罪分子利用××银行网上转账只需输入常规静态密码及E令(××银行网银客户持有的动态密码显示设备)的动态口令,无需USBKey(硬件数字证书载体)的特点,通过发送“××银行E令过期”等虚假短信息,诱骗受害人登录与××银行官方网址(www.×××.cn)相似的“钓鱼网站”,从而窃取受害人的登录账户和密码口令。一旦得手,犯罪分子迅速通过网上转账将受害人账户内的资金转走。警方提醒:如接到类似的诈骗信息,请及时拨打110报警,或向12321举报中心举报,不给犯罪分子可乘之机。3.3网络诈骗罪(二)网络诈骗手法和防范措施5、电信诈骗变种1.有些嫌疑人拨打事主电话时冒充114工作台,来电显示电话号码为114;2.嫌疑人谎称事主医保卡在异地药店买药消费,已经“不能用”,进而告诉事主身份信息被盗用,接着实施诈骗;3.嫌疑人自称快递公司人员,称有两个邮件一直没有送到,邮件是公安分局发的,称信用卡欠费已被法院起诉,还牵扯几千万元金融案件,进而实施诈骗;4.嫌疑人在告诉事主电话欠费的同时,告知事主电话欠费是假的,实际上事主的信息泄露有可能卷入案件,建议做一个金融保单,进而实施诈骗;5、冒充黑社会诈骗。嫌疑人一般发短信冒称“东北黑社会李大龙”实施诈骗。新手段中,嫌疑人直接打电话冒称是“二秃子”,并告知事主得罪人了,有人要取事主的手腿,接着称只要汇款就告诉事主指使人是谁并且不再找事主麻烦。3.3网络诈骗罪(三)8种常见的网购诈骗一是谎称其货品为走私物品或海关罚没物品,要求网民支付一定的保证金、押金、定金;二是谎称网民下订单时卡单,要求网民重新支付或重新下订单;三是谎称支付宝系统正在维护,要求网民直接将钱汇到其指定的银行账户中;四是谎称购物网站系统故障,要求网民重新支付;五是谎称网店正在搞促销、抽奖活动,需要交纳一定的手续费等等;六是网民在网购飞机票时,谎称网民身份信息有误,要求网民重新支付购票款;七是谎称需要进行资质验证,要求网民支付验证资质费;八是谎称店内无货,朋友的店里有货,于是推荐一个看似差不多的网址。3.3网络诈骗罪(四)6大网购欺诈及防范措施1.以虚假网购信息诱人汇款。2.以便宜货为诱饵实施诈骗。3.“网上购物金卡”的骗局。4.利用QQ实施诈骗。5.克隆著名网站实施诈骗。6.拟制虚假中奖消息。3.3网络诈骗罪(四)6大网购欺诈及防范措施防范措施:1.选择货到付款的交易模式(物流快递代收货款,收到货品后再进行支付)。2.选择具有第三方支付手段的平台进行交易(多使用支付宝、财付通或paypal等第三方支付模式交易)。3.选择具有消费者保障制度的交易平台(指具有7天包退换、正品保证、30天免费维修、假一赔三等消费者保障制度的电子商务交易平台)。4.选择店铺的产品质量、货源和售后服务具有品牌厂家认证网店(各品牌厂家开设的直销网站,如联想、戴尔、凡客诚品等)。5.索取网购销售凭证,防范霸王条款(向经营者索要购票凭证或者服务单据,为解决网上购物的纠纷提供凭证和依据)。【思考题】1.为什么说及时固定证据是准确认定消费欺诈行为、采取有效方式维权的关键?2.结合电子商务法律案例,探讨电子商务的违约责任和侵权责任。3.分组讨论网络交易平台的民事责任。4.为什么说加大对电子商务领域的行政违规查处力度,对于净化电子商务发展环境意义重大?5.分组讨论电子商务诚信建设的路径及效果。6.简述电子商务领域,消费欺诈行为的认定与取证7.电子商务刑事犯罪有何特征?当前严厉打击电子商务领域违法犯罪对于国家经济建设有何重大意义8.网络传销罪具有哪些特征?9.如何区分网络盗窃罪和网络诈骗罪?10.结合现实,谈谈如何加强网络犯罪的防范。【案例分析实训】【案例1】2011~2012年浙江某区法院受理涉及电子商务犯罪的案件近30件百余人,整理了七类主要的电子商务犯罪类型,希望广大市民提高警惕。(1)地下制假网络售假频现。(2)网络交易成为违禁物品流通的“绿卡”。(3)网络游戏侵犯知识产权案高发。(4)电子商务平台“内鬼”难防。(5)钻电商管理机制漏洞实施犯罪。(6)高智能犯罪手段层出不穷。(7)新型电子商务外衣下的网络传销犯罪。请分析:阅读上述题材并结合其他相关案例,分组辩论和讨论,认识电子商务犯罪的特征和危害,分析防范和打击电子商务犯罪的措施,并对电子商务法律责任提出立法建议。【案例分析实训】【案例2】从2005年开始,网易公司开始不断收到大话西游玩家投诉,称游戏账号及宝石、召唤兽等虚拟财产被盗。经公安机关侦查,被盗的宝石、召唤兽等均由同一个IP地址出售。2007年,一名叫于海斌的年轻人被抓获归案。经侦查,2005年初,于海斌以在互联网论坛上以签订电子合同购买大话西游2游戏人物账号为名,诱骗游戏玩家向其提供真实身份资料及电子邮箱等,并以猜测邮箱密码等方式,进入玩家邮箱获取其大话西游账号资料,其后再冒充该玩家将伪造或变造的身份资料发送至网易公司修改账号安全码。于海斌在取得游戏账号安全码后,便在互联网上公开售卖游戏账号及虚拟物品牟利。自2005年至2007年2月间,于海斌利用上述手法,共窃取大话西游游戏账号33个,并将其中15个账号内的召唤兽、宝石等虚拟财产出售,获利20000余元,而上述物品共价值人民币98250元。请分析:1.本案应定罪盗窃还是诈骗?2.定量虚拟财产金额怎么算?
电子证据模块1电子签名的适用范围1.1电子证据及其认证规则1.2数据电文作为证据的审查1.3电子证据中的“关联性”认定1.4电子签名的“可靠性”认定案例12003年7月19日,原告甲公司与被告乙公司签订电子商务服务合同一份,约定:乙为甲安装其拥有自主版权的系统软件一套,在安装后一年之内最少为甲公司提供5个有效国际商务渠道。乙公司对甲公司利用其软件与商情获得的成交业务,按不同情形收取费用,最高不超过5万元。如果在一年之内乙公司未能完成提供有效国际商务渠道的义务,则无条件退还甲公司5万元的首期付款并支付违约金。合同签订后,乙公司在甲公司处安装了软件平台,并代甲公司操作该系统。2004年10月,甲公司以乙公司违约,未能提供有效国际商务渠道为由起诉至法院,要求解除合同,返还已付款项并支付违约金。乙提供了海外客户对甲公司产品询盘的4份电子邮件(打印文件),以此证明乙为甲建立的交易平台已取得业务进展,至于最终未能成交,是由于甲提供的样品不符合要求。请分析:电子证据能否作为证据使用?有什么样的认证要求?1.1电子证据及其认证规则网上证据即电子证据,也被称为计算机证据,是指在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电子数据或信息。能够证明案件真实情况的常见的电子证据分为两类:一是封闭计算机系统中的电子证据,如单位内部局域网中的电子文件、数据库等。二是开放计算机系统中的电子证据,如因特网中的电子邮件、电子公告板、电子聊天资料。1.1电子证据及其认证规则电子证据的特点:1、科技性2、无形性3、外在表现形式的多样性4、易破坏性此外,电子证据还具有收集迅速、易于保存、占用空间少、传送和运输方便、可以反复重现、易于使用、审查、核实、便于操作的特点。1.1电子证据及其认证规则电子证据作为书面证据的特殊要求在证据审查方面要求举证方当场演示存储邮件的计算机以及对证据提取过程的特别程序,采取了与书证和视听资料等有所区别的认证规则。基于电子证据易遭破坏和人为篡改的特点,在分析电子证据认证规则中,首先必须对证据的可采信方面进行审查。案例中乙公司提供的电子邮件只将邮件打印出来作为证据提交,其可信度较低。如果乙公司在应诉时能够通过公证机关取证,并制作出公证文书,或者申请法院进行证据保全,这样会大大有利于法官对电子邮件真实性审查。对电子证据的审查认证在技术上具有复杂性,法官所掌握的知识很难得出正确判断,因此必须借助计算机专家对电子证据是否被修改、收集手段否正确以及电子证据的合法性提出权威意见,从而为法官全面审查证据提供有力帮助和科学依据。案例22004年1月,杨先生结识了女孩韩某。韩某多次向杨先生借钱应急,有短信沟通,而无书面借据等。杨某索要未果,诉至法院。但韩某却称这是杨先生归还以前欠她的欠款。经法官核实,杨先生提供的发送短信的手机号码拨打后接听者是韩某本人。移动电话短信息内容中载明的款项往来金额、时间与中国工商银行个人业务凭证中体现的杨先生给韩女士汇款的金额、时间相符,且移动电话短信息内容中亦载明了韩女士偿还借款的意思表示,两份证据之间相互印证。请分析:1.电子商务发展对法律提出了哪些新的要求?2.与传统签名相比,电子签名存在哪些具体的特点?3.电子商务法律体系还需要完善哪些内容?4.此案中,手机短信是否能作为证据?如何来确定短信的法律效力?5.结合本案例列举一个身边的关于电子商务法律的案例。1.2数据电文作为证据的审查电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。移动电话短信息即符合电子签名、数据电文的形式。同时移动电话短信息能够有效的表现所载内容并可供随时调取查用;能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送、接收的时间。审查数据电文作为证据的真实性,应当考虑的因素是:生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性;保持内容完整性方法的可靠性;用以鉴别发件人方法的可靠性;其他相关因素。——《电子签名法》第8条1.2数据电文作为证据的审查审查证据真实性时,在确定能够确认信息来源、发送时间以及传输系统基本可靠的情况、文件内容基本完整的情况下,同时又没有相反的证据足以否定这些证据的证明力的情况下,可以认可手机短信息的证据力。被修改过的电子数据当然不具备真实性,也就不能被法院采信。如果诉讼当事人对证据的真实性有疑问,完全可以申请专业部门进行鉴定,被专业部门鉴定为不真实的电子数据,不具有证据的效力。1.2数据电文作为证据的审查短信作为证据的相关性、可靠性和正当性审查:1、有证据证明该手机号码确属对方所有,且不存在被别人错发短信的情况。2、证明所用手机收件箱中短信应属只读文件,不能修改。3、短信是间接证据,因此要尽量多的提供对自己有利的其他证据,使之彼此印证。4、可向法院申请证据保全。5、诉前可以进行公证。案例3王小姐由于在一笔销售提成款的问题上与公司产生分歧,一气之下向公司发送电子邮件:“我决定今天辞职,希望公司可以安排交接人员于5月19日前将我的工作交接完毕。”人力资源部门作出接受辞职的答复。深感懊悔的王小姐提出劳动争议仲裁申请。她认为,电子邮件的辞职申请只是自己一个意向表示,要求公司继续履行原劳动合同。37岁的周女士曾就任一外资贸易公司经理,月薪为7600元。几个月后,周女士因一件小事赌气决定放弃这份工作。她向公司发送了一份电子邮件,明确表示:“我已经决定今天辞职,并希望在6月15日以前将手头的工作移交。”其后,公司向周女士发送接受辞职的电子邮件。此后周女士反悔了,并提出劳动争议仲裁申请,要求公司恢复她的职务,继续履行原劳动合同。请分析:电子邮件的辞职申请具有法律效力吗?1.3电子证据中“关联性”认定法律诉讼证据的三个最基本特征:客观性、关联性、合法性。真实有效的电子计算机储存的信息可以具备以上特征的,可以成为一种诉讼证据。通过技术手段获取,或者通过公证机关对电子邮件内容及源代码等进行公证取证,电子邮件就具备了证据的“客观性”与“合法性”。具备了“三性”的证据在法律上具备合法效力,也可以在诉讼中作为证据使用。王小姐、周女士的邮件完全可以起到书面辞职申请的效力。如果用人单位在规章制度中规定了辞职必须向公司提供纸质书面申请书或辞职信,那么以收到员工发送的电子邮件就认定双方劳动合同已经解除,对用人单位来说可能会存在辞职手续不完备的风险。对员工以电子邮件发出的辞职书,企业应早作出回应,如果不作出回应,应劝员工写出纸介质的有个人签名的辞职信案例4刘先生和张女士夫妻二人在某房屋中介公司处求购房屋,并与其签订了《独家求购服务协议》。签约时房屋所有人不在国内,刘先生和张女士在中介公司安排下以电子邮件方式与卖房人黄先生签订《房屋转让合约》,该合约中“黄杰伟”签名系电子签名。合约约定卖方将其所有的房屋出售给刘、张二人,并约定双方协同到房地产交易中心签订《存量房买卖合同》,否则视为违约,后卖房人拒绝前往办理手续,刘、张二人诉至法院要求卖房人承担违约责任。签订合同后,刘先生、张女士已将定金交付给中介公司,纠纷发生后,中介公司将尚未交付给卖方的定金20000元退还给刘、张二人。庭审中,被告黄先生称自己没有签订过房屋转让合同,也没有收取过两原告的定金。请分析:被告黄先生的电子签名是否产生合同生效的法律效力?1.4电子签名的“可靠性”认定涉及房屋等不动产权益转让的合同不适用电子签名,本案中房屋买卖合同采用电子签名不具备法律效力。本案《房屋转让合约》中“黄杰伟”一方签名系采用电子签名形式完成,被告本人未到场亦未委托他人签订合同,加之庭审中否认与二原告签订房屋转让合约,该合约因当事人未有效签名而尚未成立,不产生法律效力。民事活动中的合同或者其他文件、单证等文书,当事人可以约定使用或者不使用电子签名、数据电文。当事人约定使用电子签名、数据电文的文书,不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定其法律效力。前款规定不适用下列文书:(一)涉及婚姻、收养、继承等人身关系的;(二)涉及土地、房屋等不动产权益转让的;(三)涉及停止供水、供热、供气、供电等公用事业服务的;(四)法律、行政法规规定的不适用电子文书的其他情形。——《电子签名法》第3条1.4电子签名的“可靠性”认定电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。强调“可靠的电子签名”,是因为现实中存在不可靠的电子签名。因此只有同时符合下列条件的,才可视为可靠的电子签名:1)电子签名制作数据用于电子签名时,属于电子签名人专有;2)签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制;3)签署后对电子签名的任何改动能够被发现;4)签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。可靠的电子签名并非一个技术用语,而是一个法律用语。可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。2013年,工信部对承担可靠电子签名试点工程的买卖网电子合同系统进行了可靠电子签名验收。模块2电子证据保全公证、
司法鉴定、第三方存证2.1电子证据保全2.2电子证据公证保全2.3移动公证第三方证据托管2.4网络存证平台2.5刑事案件收集提取和审查判断电子证据【知识链接】e签宝联合7家平台共同发布《电子数据保全行业公约》e签宝表示,电子数据的法律有效性需要其满足实名认证、防篡改、防抵赖、机密性、时间客观公正等要求,而通过对电子证据进行有效的保全,可以成为正确解决各类网络与信息技术案件、预防及处理各类纠纷、保障社会公平、促进社会和谐、遏制网络犯罪与网络知识产权侵权的关键。通过电子数据保全的方式实现互联网维权行为中的存证取证,为营造良好市场秩序和安全放心消费环境提供了保障。2017年4月13日,第八届首都互联网知识产权保护论坛落幕。杭州天谷公司等八家单位联合发布《电子数据保全行业公约》。2.1电子证据保全传统的电子证据保存方法存在一定的缺陷,不能满足当前对电子证据保存的需要。在实时性方面,网络全天候运行,提出保全请求的时间与传统的办公时间出现矛盾;在及时性方面,电子证据更容易被破坏,其时间要求更加严峻;在安全性方面,对电子证据的真实性与完整性的证明要求更加严格,由个人保全的电子证据的法律可用性差。(一)电子证据保全原则1、合法性原则。2、效率成本原则。3、完整性原则。4、最小破坏原则。2.1电子证据保全(二)电子证据保全措施传统的保全:法院保全和公证机关保全。非传统的电子证据保全:网络公正保全和电子文档管理。网络公证:由特定的网络公证机构,利用计算机和互联网技术,对互联网上的电子身份、电子交易行为、数据文件等提供增强的认证和证明以及证据保全等的公证行为。中国网络公证的办证方案:一是以CA公证审核的RA为基础解决身份确认,包括资格、信用等;二是网上证据备份;三是ESCROW网上提存服务。其中网络公证的数据保全服务,是网络公证的核心项目。2.1电子证据保全(二)电子证据保全措施传统的保全:法院保全和公证机关保全。非传统的电子证据保全:网络公正保全和电子文档管理。网络公证:由特定的网络公证机构,利用计算机和互联网技术,对互联网上的电子身份、电子交易行为、数据文件等提供增强的认证和证明以及证据保全等的公证行为。中国网络公证的办证方案:一是以CA公证审核的RA为基础解决身份确认,包括资格、信用等;二是网上证据备份;三是ESCROW网上提存服务。其中网络公证的数据保全服务,是网络公证的核心项目。2.2电子证据公证保全电子证据公证保全:通过公证的方法对电子证
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