员工在工作中的法律风险防范

员工在工作中的法律风险防范阅读选项:自动滚屏[左键停止]作者:来源:阅读:1227一、引言1、讲课原因、自我介绍、揭示课题。2、案例。海尔集团董事长张瑞敏的办公室，“如履薄冰，如临深渊”。美国安然公司的破产启示录，安然非常重视项目风险的回避和防范，在运作每一个项目前，公司的法律人员都会就项目风险矩阵逐项制定防范措施，但安然的很多项目最后都出现了问题，究其原因就是因为在项目的实施过程中安然放松了对项目管理人员的监控，最终导致了众多项目的失败。安然的启示告诉我们，风险防范有赖于我们公司全体人员的共同努力，公司的命运掌握在我们每一个人的手中。二、常见法律风险及防范（一）、安全责任与工伤事故。1、《安全生产法》的规定根据《安全生产法》的规定，从业人员在安全生产方面的权利和义务有：生产经营单位的从业人员享有的安全生产保障权利主要包括：（1）有关安全生产的知情权。（2）有获得符合国家标准的劳动防护用品的权利。（3）有对安全生产问题提出批评、建议的权利。（4）有对违章指挥的拒绝权。（5）有采取紧急避险措施的权利。（6）在发生生产安全事故后，有获得及时抢救和医疗救治并获得工伤保险赔付的权利等。生产经营单位的从业人员的安全生产义务，主要包括：（1）在作业过程中必须遵守本单位的安全生产规章制度和操作规程，服从管理，不得违章作业。（2）接受安全生产教育和培训，掌握本职工作所需要的安全生产知识。（3）发现事故隐患应当及时向本单位安全生产管理人员或主要负责人报告。（4）正确使用和佩戴劳动防护用品等。第九十条生产经营单位的从业人员不服从管理，违反安全生产规章制度或者操作规程的，由生产经营单位给予批评教育，依照有关规章制度给予处分；造成重大事故，构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任。2、《刑法》的规定第134条【重大责任事故罪】工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。刑法修正案六（06年6月29日）修改为：“在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。“强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处五年以上有期徒刑。”第135条【重大劳动安全事故罪】工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的劳动安全设施不符合国家规定，经有关部门或者单位职工提出后，对事故隐患仍不采取措施，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。刑法修正案六（06年6月29日）修改为：安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。”举办大型群众性活动违反安全管理规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。”第137条【工程重大安全事故罪】建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。3、建筑施工安全管理“十戒”纵观建筑施工现场发生安全事故的根本原因，人的安全素质低下是主要因素之一，人的不安全行为实质上就是安全的一大隐患。一戒侥幸心理。某些施工工程项目负责人思想上重视不够，说起来重要，做起来次要，忙起忘掉，往往心存侥幸，得过且过，总认为“是祸躲不过”，事事“杯弓蛇影”大可不必。岂不知怕一万，就怕万一，一旦由于麻痹大意引发事故后悔晚矣。应时刻绷紧安全弦，以如坐针毡的心态，枕弋待旦之心理，须叟不可放松警惕。二戒短期行为。舍不得花钱买平安，不按规范投资永久性的安全设置建设，为了“经济效益”，能省则省，目光短浅，总以为做一个工程，干几个月或年把时间就完工了。既是有些安全不到位，可拖一拖也就过去了。殊不知，小钱不花花大钱。因小失大的案例比比皆是，“一失足成千古恨”。发生一场大事故足以毁掉一个人前程甚至一个企业。防范在先，有备无患，此乃上策。三戒虎头蛇尾。安全意识应与时俱进。工程基础施工时，安全抓得紧，毕竟是事故高发时段。进入主体施工，“三宝、四口”和各项安全防护工作，不得不做，可到了装饰收尾阶段，即将大功告成，安全就抛在脑后，随着安装需要各种防护设备逐步拆除，安全隐患有增无减，尤其是安全用电，现场防护更须引起重视。“无事也可能生是非”，切记，做安全工作务必善始善终，持之以恒，常抓不懈。四戒以次充好。安全防护用品，质量第一是关键。有的贪图便宜，或为了拿“回扣”，购买质量低劣的，达不到安全标准的“安全网”，以次充好，或买伪劣产品作为劳保用品发放等等，均为安全生产埋下“祸根”。试问，以牺牲他人的生命健康为代价而换取个人蝇头小利，良心何在？于心何忍？劝君还是循规蹈矩，依法办事，方为明智之举。五戒未训上岗。“兵马未动，粮草先行”。要确保安全，培训须在先。许多事故多是人为，自我保护意识差确是根源。要坚持“上岗先培训，未经考试合格不得上岗”的原则。尤其是农民工，更要上好安全这一课。把好培训关，提高自身安全素质和安全防范技能是关键。切不可因工程急需用人，让“招之即来”的农民工，伧促上岗，此举极易酿成大祸，到头来得不偿失。招聘的民工没有经过系统的安全培训，就连入场的三级教育也往往是走形式（少数工地甚至连口头教育也没做），特别是对那些刚从农村出来的农民工，他们不熟悉施工现场的作业环境，不了解施工过程中的不安全因素，缺乏安全知识、安全意识、自我保护能力，不能辨别危害和危险，有的农民工第一天来上班，第二天甚至是当天就发生了伤亡事故。还有些工程项目对分包单位实行“以包代管”，使得建筑施工中安全生产有关的法律、法规、标准只停留在项目管理班子这一层，落实不到施工队伍手上，操作人员不了解或者不熟悉安全规范和操作规程，又缺乏管理，违章作业现象不能得到及时的纠正和制止，事故隐患未能及密罪。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，裁定驳回上诉，维持原判。点评：本案因其诉讼标的巨大被很多媒体称为“中国侵犯商业秘密第一案”。商业秘密是企业重要的无形资产，对企业在市场竞争中的生存和发展有着重要影响。事实证明，企业商业秘密保护中最大的风险来自参与人员的泄密和同行的“挖角”。因此，加强技术人员及高管的管理就成了商业秘密保护的重要环节。签订保密合同、制定保密制度、约定竞业限制、加强对员工保密意识的宣传教育、申请专利、发现泄密行为后及时向公安机关报案……企业用来保护商业秘密的法律手段其实有很多。而掌握商业秘密的员工，也应该尊重企业的商业秘密。否则，除了要承担民事责任，还可能要承担刑事责任。2、概念。《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第2条本规定所称商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本规定所称不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。本规定所称权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。本规定所称技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。本规定所称权利人，是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其它组织。3、劳动部规定。劳动部《违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法》第五条：劳动者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，按《反不正当竞争法》第二十条的规定支付用人单位赔偿费用。4、刑法规定。第219条有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。（四）、流程管理。1、案例。面积误差、手机掉厕所、景观石、电梯困人、换电表等。2、点评。（五）、签约审查。1、审查施工合同承包人施工资质的重要性（建筑施工合同司法解释规定的五种无效情形）；第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。2、审查商品房买卖合同签约人的重要性。爷爷为孙子买房。（六）、竞业禁止。1、案例。佩里。约翰逊（上海）咨询有限公司原员工李某因违反“竞业禁止”的“游戏规则”，近日被法院判决向“老东家”作出赔偿。2000年6月7日，李某与佩里。约翰逊（上海）咨询有限公司签订了一年的劳动合同。合同中特别约定，李某必须保守佩里公司的商业秘密，否则承担违约损害赔偿责任。李某也书面承诺：在其受雇佣期间得到的相关情报，诸如顾客资料、支付体系、合约事项等，全部作为保密事项以及专用情况来保存。如有故意或在未得到许可而给第三者看到的情况，李某将被受到革职处分，同时赔偿公司的经济损失。就在同一天，李某用他弟弟的名义出具了一份保证书，担保李某不会做损害公司利益的事。但是，佩里公司怎么也不会想到，此前李某已经同瀚泰企业咨询（上海）有限公司签订了一份兼职协议书。巧合的是，合同也是从2000年6月7日开始生效的，有效期也是一年。合同中明确约定，李某是瀚泰公司的“兼职业务员”，李某为瀚泰公司联系所签的咨询合约按咨询费的20％提成。李某没有向佩里公司提起这件事。2000年七八月间，李某负责为佩里公司联系两家客户的咨询业务，却擅自将信息披露给佩里公司的竞争对手瀚泰公司，导致这两家客户最终与瀚泰公司签订了合同书。当年9月15日，得知内情的佩里公司负责人找李某谈话，李某作出了书面承诺：“今天总经理和律师跟我谈了有关‘兼职协议书’事宜。经过这次谈话，我觉得很对不起公司。为了弥补公司因此造成的损失，决定补偿公司所发的全部工资费用和两家客户的咨询费用。”同一天，佩里公司书面通知李某，解除双方的劳动合同。此后双方为赔偿事宜发生纠纷，分别向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。仲裁委员会于2001年2月20日以李某应聘动机不纯、违反竞业禁止义务等作出裁决，判令李某退还已领取的工资2403.75元，并赔偿佩里公司经济损失71500元。李某不服，向浦东新区法院提起诉讼。法院审理后认为，李某的行为已经违背了“竞业禁止”原则。主审法官王鑫说，李某作为佩里公司的职工，不仅恶意向被告隐瞒其同时服务于瀚泰公司的事实，而且冒用其弟的签名向被告出具保证书。这些都表明，李某在与佩里公司建立劳动关系之初，就已经存在可能侵害其利益的故意。这些行为严重违背了劳动合同中保密事项的约定。有鉴于此，法院作出判决：对原告的诉讼请求不予支持。点评：劳动关系兼具财产性、人身性、平等性与隶属性，劳动者对用人单位负有全心全意维护其利益的忠诚义务。在职期间对单位忠诚、遵守“竞业禁止”义务、保守单位的商业秘密等，就是每个劳动者必须遵守的义务，也是对每一个讲诚实、守信用的经济人的基本要求。“违反这些义务，不仅可能失去工作，而且会因此付出巨额的经济赔偿”。2、概念。竞业禁止是禁止本公司的某些人员在职或离职后到另一公司从事与本公司具有竞争业务关系的业务。从调整主体看，竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。法定竞业禁止主要对董事和经理的竞业禁止行为进行规范，因为这些主体都是公司的高层领导者，法律对其竞业行为直接作出了禁止规定，其必须依法遵守。《中华人民共和国公司法》第61条规定，董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。约定竞业禁止是指公司与其本公司的特定从业人员对竞业禁止行为要用合同的方式进行约定，法律并不进行强行规范。《中华人民共和国劳动法》第22条规定，劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。这一规定与《公司法》的不同在于普通劳动者并不必然受到竞业禁止规定的限制，普通劳动者与雇主关于商业秘密和竞业禁止的问题双方可以采用协商的办法确定，即双方遵守的是一种约定原则而不是一种法定原则。由于法定竞业禁止与约定竞业禁止所适用的法律不同，构成要件不同，法定竞业禁止从业即违法，但约定竞业禁止要满足约定的条件，与商业秘密也有紧密的关联（后续）。（七）、商业贿赂与职务侵占。1、案例。浙江温州终审判决酒店收取进场费属于商业贿赂近日，浙江省温州市中级法院依法作出终审判决，驳回瑞安市珍味楼酒店上诉，维持瑞安市法院一审对该酒店收取“进场费”属商业贿赂的判决。法律人士认为，该案的判决对打击商业贿赂“潜规则”具有积极意义。法院审理查明，2005年10月11日，瑞安市工商局经济检查大队接到群众举报，称该市珍味楼酒店在购销商品过程中收受他人贿赂。工商局调查发现，自2004年12月至2005年3月，瑞安市一家副食品有限公司为了推销某品牌啤酒，先后以“进场费”和“专场费”给珍味楼酒店现金5．8万元。2006年4月，工商局认定珍味楼酒店在商品购销过程中收受副食品公司的贿赂，对其作出没收违法所得5．8万元，并罚款1．7万元的行政处罚决定，该副食品公司被另案处理。2006年9月18日，珍味楼酒店向瑞安市法院提起诉讼，要求判令工商局撤销对其所作出的行政处罚决定。瑞安市法院开庭审理此案时，“进场费”和“专场费”到底属不属于商业贿赂，成了庭审争议的焦点。珍味楼酒楼认为收取食品公司5．8万元是在啤酒经销中公开进行的，已给对方打了收条，不符合商业贿赂秘密的特征。其次，珍味楼酒店给食品公司提供了广告牌位、仓库还有有关人员的吃住投入也有5．8万元，因此收取这笔费用合情合理。瑞安市工商局则认为，在整个行政处罚过程中，酒店未提供过广告牌出租、仓库使用、促销人员吃住等事实的证据。酒店收取“进场费”和“专场费”都是在账外进行的，完全符合商业贿赂的法律特征。2006年11月，瑞安市法院作出一审判决，认定珍味楼酒店收受商业贿赂事实清楚，证据充分，瑞安市工商局的行政处罚决定适用法律正确，程序合法，遂维持行政处罚决定。随后，珍味楼酒店向温州市中级法院提起上诉。温州市中级法院审理认为，涉案啤酒经销商向珍味楼酒店支付正常价款以外的款项，符合《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》中规定的商业贿赂构成要件。2、商业贿赂的概念在当今世界各国，商业贿赂行为是普遍存在的，已成为最主要的一种贿赂形式，在市场经济高度发达的资本主义国家，大量揭露出来的政治丑闻都与商业贿赂有关，如美国洛克希德公司向日本前首相田中支付160万美元，导致日本对田中提起刑事指控，而且牵连了三名国会议员，震动了日、美朝野内外，在拉美与东南亚经济发展中国家，商业贿赂现象也比较严重。《反不正当竞争法》第8条对商业贿赂行为作出了禁止性规定，即：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方回扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。由此可知，商业贿赂就是指在市场交易中，经营者采用财物或其他手段在帐外暗中给予对方单位或者个人，以获得交易机会或有利于交易条件的不正当竞争行为。3、刑事责任。第163条【公司、企业人员受贿罪】公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。刑法修正案六（06年6月29日）修改为：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。“公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。《最高人民检察院公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（２００１年４月１８日）八、公司、企业人员受贿案（刑法第１６３条）公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予追诉。第164条【对公司、企业人员受贿罪】为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。刑法修正案六（06年6月29日）修改为：为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”《最高人民检察院公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（２００１年４月１８日）九、对公司、企业人员行贿案（刑法第１６４条）为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，个人行贿数额在一万元以上的，单位行贿数额在二十万元以上的，应予追诉。第271条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。《最高人民检察院公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（２００１年４月１８日）七十五、职务侵占案（刑法第２７１条第１款）公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予追诉。第272条【挪用资金罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。《最高人民检察院公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（２００１年４月１８日）七十六、挪用资金案（刑法第２７２条第１款）公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：１、挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上，超过三个月未还的；２、挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上，进行营利活动的；３、挪用本单位资金数额在五千元至二万元以上，进行非法活动的。（八）、劳动合同的解除。1、概念。劳动合同的解除是指劳动合同依法订立后，未履行完毕前，由于某种原因导致当事人双方提前解除劳动关系的行为。2、辞职（劳动者解除劳动合同）;（1）案例一：员工提前辞职赔偿老板四万重庆晚报讯2006年11月24日员工单方炒了老板的鱿鱼，老板以员工违约为由，要辞职员工赔偿四万元违约金。近日，南岸区法院一审判决认定员工单方解除合同违约，判他赔偿违约金。相关证据表明，吴某原是重庆万虎机电有限责任公司（下称万虎公司）员工，去年４月２５日签订的劳动聘用合同。合同约定，该合同有效期限为两年，双方不得无故解除劳动合同，任何一方提前解除劳动合同，应承担４万元违约金。今年３月底，吴某就不到公司上班了。万虎公司遂以吴擅自单方解除合同，而且吴的离职导致他们的新产品开发失败为由，向经开区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委裁决由吴支付４万元违约金、赔偿１万元经济损失。吴对仲裁不服，辩称自己身体不好，早在３月２９日就向公司副经理提出了书面辞职申请。法院认为，吴属于单方解除合同。为此法院判决吴赔偿用人单位违约金４万元案例二：博士后辞职赔偿公司230万20多年前，陈某通过补员进入重庆一家大型集团公司，通过努力成了博士后，公司方支付了陈攻读硕士和博士期间的费用。双方于2003年约定：学习期满后陈回公司工作，服务期限为10年。2005年7月，陈以接受国外单位邀请为由提出辞职，公司诉至重庆市劳动争议仲裁委，向陈某索赔300万元巨额违约金。记者昨日获悉，该市历年来最大金额违约金索赔案日前有了裁决结果：陈某支付该公司违约金230余万元。1980年10月，陈某进入该公司，工种为喷漆工。此后十年