法律文书讲义

第一讲法律文书学概述一、法律文书的概念、分类和特征法律文书是国家司法机关以及非讼机关、当事人及其代理人，在进行诉讼或非诉讼的法律活动中，依照法定程序和适用法律、法规而制作的具有法律效力或具有法律意义的文件、文书、公文的总称。广义的法律文书:包括标准性法律文书和非标准性法律文书。狭义的法律文书:仅指非标准性法律文书，本书将以狭义的法律文书作为主要研究对象。

法律文书的概念具有以下特征：〔一〕文书制作主体的特定性:每一种法律文书的制作主体总是特定的，制作主体主要有公安机关、国家平安机关、检察院、法院、监狱、律师、公证处、仲裁委员会、当事人及其代理人等。〔二〕文书的适用范围的特定性:任何法律文书都有其特定的适用范围。〔三〕文书制作依据的特定性:法律文书写作必须依照各类程序法，又要依照各有关实体法。(四)文书法律结果的特定性:法律文书是具体实施法律和实现权利和义务的结果，具有特定的法律效力或法律意义。

〔一〕按照法律文书制作主体分类:1.公安机关的刑事法律文书类2.人民检察院的检察文书类3.人民法院的诉讼文书类4.公证机关制作的公证文书类、仲裁机关制作的仲裁文书类5.诉讼当事人、保护人、代理人在诉讼活动中制作的书状类等6.公民、法人和其他组织所订立各种合同文书类7.司法笔录〔二〕按法律文书的适用范围和功能分类:1.诉讼文书:包括公安、检察机关和人民法院的绝大局部法律文书，诉状、辩论状等律师代书文书和辩护词、代理词等工作文书；2.非诉讼法律事务文书:包括监狱管理文书〔监狱起诉意见书等除外〕，公证文书、仲裁文书、授权委托书、经济合同、遗嘱等律师代书文书和法律意见书、律师见证书、纠纷调解书等律师工作文书以及行政执法文书等。〔三〕按法律文书性质种别分类:表达每类文书的根本性质和各类文书的特点，便于把握每类文书的写作技巧上的共同要求。(四)按法律文书的格式的体制分类:表达文书的内容和格式的特征、写法和差异。本书中以制作主体作为标准来划分类别，并作为教材的主干体系，兼用其他几种分类方法。第二讲法律文书写作的一般理论一、法律文书的结构概念:法律文书的结构，是指法律文书内部的组合与构成，是其内容和外在的表现形式。组成:〔一〕首部1.文书标题2.文书编号3.诉讼主体与诉讼参与人或者非诉讼主体的根本情况4.案由或者事由、案件来源和审理经过5.受文机关或者主管领导人姓名6.原判认定的事项〔二〕正文1.事实2.证据3.理由4.处理结论〔三〕尾部1.交代有关事项2.签署3.日期4.用印5.附项二、法律文书的写作章法〔一〕由事而理，依理而断事是指案情事实；理是指事理和法理；断是指处理决定。“事实→理由→决断〞三个阶段，这样的章法反映了人们认识案情的一般规律，既清晰又紧凑，一脉贯穿。〔二〕突出重点，兼顾一般在刑事案件的事实表达中，对于屡次犯一罪或者多人屡次犯罪的案情，常常采用该种写作章法，目的是突出主犯或主罪。〔三〕揭露矛盾，明确焦点无论是刑事案件还是民事、行政案件的法律文书事实局部，都必须写清控辩双方所争议的意见。而控辩双方的诉讼请求和意见正是双方的矛盾与焦点。〔四〕分析说理，彰显个性在叙议类法律文书中，由于案件性质与特点的不同，文书分析说理的章法也不同，因此对理由局部的分析阐述，章法套路往往因案而异，显示出灵活多样的文书个性。三、法律文书中表达的要求〔一〕案情的根本要素交代清楚1.刑事法律文书中表达的要素主要包括定罪和量刑两方面，主要是犯罪行为发生的时间、地点、动机、目的、手段、实施的行为过程、危害结果、事后态度以及所涉及的人和事等九要素。2.民事、行政诉讼案件的案情事实表达要素主要包括六要素：当事人之间的法律关系，法律关系发生的时间，法律关系发生的地点，法律关系的内容，纠纷的原因，纠纷的过程和纠纷的结果。〔二〕表达案情要脉络清晰，详略得当1.脉络清晰就是在表达案情事实中，要做到条理清晰、主次分明、结构严谨。2.详略得当就是在表达案情事实中，要抓住关键情节、争议焦点详细表达时，还要兼顾其他事实要素，做到有详有略，详略有机结合。

〔三〕表达案情要明确因果关系当事人行为的目的和手段，行为和后果之间有无必然的联系，是关系到行为人的法律责任大小和是否属于成心的行为，是判断案件的问题性质的重要依据。〔四〕争执的焦点要抓准写清四、法律文书中表达的方法〔一〕自然顺序法自然顺序法，就是按照案件的发生、开展的自然顺序，表达案情事实的发生、开展直至造成某种结局的方法。〔二〕突出主罪法主罪是指刑事案件中的被告人诸多罪行中性质恶劣、情节与后果严重的犯罪事实。多适用于刑事案件犯罪嫌疑人或被告人犯有多起罪行或多种罪行，即一人屡次一罪或一人屡次数罪的案件，表达时应当突出主罪。

〔三〕突出主犯法该表达方法适用于对共同犯罪的刑事案件事实的表述，即适用于记叙多人一次犯一罪，多人一次犯多罪，多人屡次犯一罪或多人屡次犯多罪的案件。〔四〕综合归纳法这是对屡次进行同类犯罪行为加以综合归纳并作概括表达的写作方法。〔五〕纵横交错法纵横交错法中的“纵〞就是以时间的延伸为顺序，以写清案件的来龙去脉，“横〞就是把诉辩双方的争执焦点或某些事项在一个平面上摆开来，以突出重点。

五、法律文书的说理〔议论〕〔一〕法律文书说理的主要内容1、证据的分析论证证据是整个司法审判的基石，许多法律文书的写作都涉及证据这一项重要内容。2、对事实的分析论证事理蕴含在事实之中，分析事理就需要从查明的事实入手，结合相关法律法规，进行分析论证。3、对法律的分析论证许多法律条款的内容表述具有抽象性和概括性的特点，因此，就需要对相关法律规定进行分析阐述。〔二〕法律文书说理的根本要求1、说理要有针对性，不讲套话，空乏议论。2、论证分析要准确具体，言之有据。3、文书说理要承上启下，保持一致。六、法律文书中说明〔一〕法律文书中说明的适用范围及其作用说明:是对事物或事理运用简明的语言进行客观的解说和剖析的一种表达方式。法律文书的表述方式中，说明的运用非常普遍。因为法律文书是具体法律行为的标志，是诉讼活动的一种文字凭证，它的形式和内容必然具有鲜明的说明性。法律文书的说明因其表述的对象不同，可以分为实体事物的说明和抽象事理说明两类。〔二)法律文书中说明的主要特点1、言之有序，简洁明确说明时，应当根据客观事物的特点，恰当的安排材料。说明的顺序有时间顺序、空间顺序、认识顺序、逻辑顺序。2、实事求是，具体详实不管说明的对象是什么，都应具体完整的表述出来，并且如实反映事物的本来面目，意在使人了解全貌。3、根据对象，选择方法说明的方法很多，应根据说明的对象有选择的配合使用。

七、法律文书语言运用的主要特性〔一〕法律文书语言的准确性1、准确运用各类词语反映各项内容2、正确运用法律术语表达法律标准内容3、正确处理语言的准确性与模糊性的关系〔二〕法律文书语言的精炼性1、文字精炼，言简意赅2、表意完整，不可苟简3、正确处理语言的准确性与模糊性的关系〔三〕法律文书语言的庄重性1、用语质朴2、用语标准3、防止其他影响文书庄重性的用语〔1.〕忌用方言土语〔2.〕忌用脏话、黑话〔3.〕谨慎使用褒贬词语第二讲公安机关刑事法律文书一、公安机关刑事法律文书的分类〔一〕根据文书格式适用范围的不同专门事项文书通用文书〔二〕根据使用文书的诉讼阶段不同联文书侦查文书看守文书执行文书〔三〕根据文书制作方法的不同填充式文书表达式文书混合式婚书〔四〕《公安机关刑事法律文书格式〔2002版〕》将公安机关刑事法律文书分为八类1．立案、破案类文书，共12种。2．律师介入类文书，共6种。3．强制措施类文书，共21种。4．讯问犯罪嫌疑人类文书，共6种。5．调查取证类文书〔含搜查、扣押类〕，共36种。6．延长羁押期限类文书，共5种。7．侦查终结类文书，共8种。8．补充侦查、复议复核类文书，共3种。根据公安机关刑事法律文书的使用范围来进行划分，将其分为三类：一是公安机关内部使用的文书；二是公安机关依法提交检察机关的文书；三是公安机关依法对外公开使用的文书。二、起诉意见书〔一〕概念、作用和法律依据概念:起诉意见书，是公安机关在案件侦查终结，认为应当追究犯罪嫌疑人刑事责任，向同级人民检察院移送案件所制作的法律文书。作用:公安机关制作起诉意见书，是要向人民检察院说明案件事实，说明对犯罪嫌疑人的处理意见，提请人民检察院依法提起公诉，追究犯罪嫌疑人的刑事责任。法律依据:《刑事诉讼法》第129条；《公安机关办理刑事案件程序规定》第264条。〔二〕内容和制作方法1．首部。2．正文。这是该文书的核心局部，包括犯罪嫌疑人的根本情况及违法犯罪经历、案件侦办情况、犯罪事实及证据、影响量刑的情节、提出起诉意见的理由和法律依据等内容。3．尾部。4．附注事项。〔三〕应当注意的问题1.客观反映案件情况。2.使用语言文字要简练、确切而且通俗易懂。三、呈请破案报告书〔一〕概念和法律依据概念:呈请破案报告书是公安机关办案部门对于已查清犯罪事实，确认了犯罪嫌疑人，并收集了确凿证据的刑事案件，报请领导批准破案的书面报告。法律依据:《公安机关办理刑事案件程序规定》第167条规定，对于符合破案条件的案件，办案部门应当制作破案报告，报县级以上公安机关负责人批准。〔二〕内容〔1〕案件侦查结果；〔2〕破案的理由和根据；〔3〕破案的组织分工和方法步骤；〔4〕其他破案措施和下一步的工作意见。〔三〕呈请破案报告书应当注意的问题1．要正确把握破案的条件。2．要准确全面地反映案件情况。3．要突出重点，特别是在表达案件侦查结果时，要把案件事实、证据作为重点表达。案例分析福州市公安局起诉意见书犯罪嫌疑人张二子，男，现年30岁〔一九七一年五月三十日出生〕，福州市人，汉族，高中文化，家住福州市鼓楼区铜盘路209号109室。违法犯罪经历：2001年9月26日因涉嫌绑架、成心杀人罪被刑事拘留，同年11月2日经福州市人民检察院批准执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。犯罪嫌疑人张辉，男，现年35岁〔一九六六年一月四日出生〕，安徽省固镇县人，汉族，小学三年级文化，家住固镇县连站乡王岗村西组167号。违法犯罪经历：2001年9月27日因涉嫌绑架、成心杀人罪，被刑事拘留，同年11月2日经福州市人民检察院批准执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。犯罪嫌疑人王东学，又名王晓东，男，现年23岁〔一九七七年一月九日出生〕，安徽省宿州市人，汉族，初中文化，家住宿州市甬桥区芦岭镇北环五寨村坪里组93号。违法犯罪经历：2001年9月28日因涉嫌绑架、成心杀人罪被刑事拘留，同年11月2日经福州市人民检察院批准执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。犯罪嫌疑人熊波，男，现年33岁〔一九六八年一月七日出生〕，云南省云威市人，汉族，大专文化，家住福州市鼓楼区北大路北大公寓2座203单元。违法犯罪经历：2001年9月25日因涉嫌成心杀人罪被刑事拘留，同年9月26日被取保候审，11月6日经福州市人民检察院批准执行逮捕。犯罪嫌疑人李岚，女，现年31岁〔一九七O年八月十六日出生〕，福州市人，汉族，初中文化，家住福州市西二环荷泽新村9座307。

违法犯罪经历：2001年9月30日因涉嫌成心杀人罪被取保候审。经本局侦查终结，证实犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学、熊波、李岚有以下犯罪事实：1997年8月间，洪山所民警周侠〔已死亡〕与犯罪嫌疑人张二子经事先预谋欲绑架犯罪嫌疑人熊波勒索钱财，由犯罪嫌疑人张二子在闽侯金桥租一套别墅用于关押人质，并物色帮手。犯罪嫌疑人张二子以招收联防员为名纠集了犯罪嫌疑人张辉、王东学。8月29日晚10时左右，周侠驾驶一辆白色轿车载着犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学在爱心卡拉OK门口跟上了驾车兜风的绑架对象犯罪嫌疑人熊波、李岚至新店收费站附近，周侠亮出公安证件伙同犯罪嫌疑人张辉、王东学以熊、李两人涉嫌卖淫嫖娼将二人戴上手铐，连人带车绑架到事先租好的金桥花园1区5号，犯罪嫌疑人熊波和李岚被关押在二楼不同房间内，由犯罪嫌疑人张辉、王东学看押。周侠向犯罪嫌疑人熊波勒索现金人民币30万元后放人。当晚，周侠和犯罪嫌疑人张二子分别强行与犯罪嫌疑人李岚发生两性关系。关押期间，周侠同犯罪嫌疑人张二子、王东学屡次将犯罪嫌疑人熊波带出别墅，让熊打与家人及公司联系赎金。经屡次联系并踩点后，于第三天下午，周侠等人确定赎金交付地点为潮福城后面的洋下新村，并决定次日拿赎金。犯罪嫌疑人张辉趁其他犯罪嫌疑人外出联系之际，也强行与犯罪嫌疑人李岚发生两性关系。当晚，周侠等人回到别墅后，周因劳累去睡觉。犯罪嫌疑人张二子将周侠拿完赎金后要把熊、李二人杀死的决定告诉犯罪嫌疑人张辉，犯罪嫌疑人张辉听后便将在看押犯罪嫌疑人熊波期间熊要求强等人帮助其逃跑以及愿意直接给他们60万元人民币的事告诉犯罪嫌疑人张二子。此后，犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学一起到别墅二楼即关押犯罪嫌疑人熊波、李岚的房间，共同商量把周侠杀死后，由熊提供60万元人民币给他们逃跑。接着犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学按照事先分工将犯罪嫌疑人熊波手铐翻开，叫熊躲在卫生间内，由犯罪嫌疑人李岚假装大哭引周侠入内，犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学三人从背后将周侠压倒在地，用绳子勒周侠脖子，犯罪嫌疑人李岚协助按脚，直至周侠倒地无力对抗。这时犯罪嫌疑人熊波从卫生间走出，犯罪嫌疑人张辉拿出一把刀给犯罪嫌疑人熊波让熊捅周侠，犯罪嫌疑人熊波接过刀后就朝周侠腹部捅了一刀，致周腹部内流出许多分泌物。之后，上述五名犯罪嫌疑人对现场进行了清洗，并开车外出准备将周侠的尸体扔掉，未果后回到金桥别墅，用绳子勒周侠脖子，犯罪嫌疑人李岚协助按脚，直至周侠倒地无力对抗。这时犯罪嫌疑人熊波从卫生间走出，犯罪嫌疑人张辉拿出一把刀给犯罪嫌疑人熊波让熊捅周侠，犯罪嫌疑人熊波接过刀后就朝周侠腹部捅了一刀，致周腹部内流出许多分泌物。之后，上述五名犯罪嫌疑人对现场进行了清洗，并开车外出准备将周侠的尸体扔掉，未果后回到金桥别墅，商量到晚上先分尸，再抛尸的方案，由犯罪嫌疑人熊波先带犯罪嫌疑人张辉一起去拿钱，并购置了分尸装尸的工具钢锯、编织袋等回到别墅交给犯罪嫌疑人张二子。犯罪嫌疑人熊波从60万元人民币中取出5万元人民币给犯罪嫌疑人李岚后，带着她离开金桥别墅回福州。犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学在别墅内用钢锯将周侠的身体分成头、两手臂、躯干、左右大腿、左右小腿八大块，

并将作案工具、周侠的衣物、尸块等分别装了六、七个编织袋，并加上石头。由犯罪嫌疑人张二子驾车伙同犯罪嫌疑人张辉、王东学将装有周侠尸块的编织袋分别抛于闽侯及森林公园附近的水潭中。三犯罪嫌疑人带着现金回到福州后又与犯罪嫌疑人熊波联系，由熊用车将三人送到长乐国际机场，并交代他们逃跑。临走时犯罪嫌疑人张二子还将周侠的二把军用手枪及大局部现金存放在犯罪嫌疑人熊波处，犯罪嫌疑人熊波明知是枪支仍藏放于家中至次年的春节被犯罪嫌疑人张二子取回。2001年9月份，上述犯罪嫌疑人分别被我公安机关抓获。综上所述，犯罪嫌疑人张二子、张辉、王东学、熊波、李岚的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百三十九条、第二百三十六条、第一百二十八条之规定，涉嫌犯有成心杀人罪、绑架罪、强奸罪、非法私藏枪支弹药罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十九条之规定，特将本案移送审查依法起诉。此致福州市人民检察院福州市公安局局长二OO一年十二月四日附：本案预审卷宗共叁册。第三讲检察机关法律文书一、检察机关法律文书的分类根据案件性质的不同按照使用范围的不同检察工作文书检察法律文书。刑事检察法律文书民事行政法律文书通用法律文书。根据制作方式的不同表达式检察法律文书填充式检察法律文书。二、检察机关法律文书的写作要求〔一〕制作检察法律文书必须符合法律规定。〔二〕制作检察法律文书在形式上必须统一。〔三〕制作检察法律文书必须内容明确，具有针对性。〔四〕制作检察法律文书必须具有对应性，即与其他法律文书的关联性。〔五〕所使用的文字，除文书编号、顺序号、年月日、机器电器的规格型号、材料目录、百分比等专业术语和其他用阿拉伯数字比较适宜者外，一般应用汉字书写。应用法律条款的，应当用汉字。三、起诉书〔一〕概念和作用概念:起诉书是指人民检察院经审查起诉，决定将被追诉人交付审判，向人民法院提起公诉时所制作的法律文书。作用:起诉书是人民检察院向人民法院起诉被告人的法律文书，是连接起诉与审判的纽带。《检察机关法律文书格式〔样本〕》对公诉案件分三种情形，设计了普通程序案件适用的起诉书、单位犯罪案件适用的起诉书和简易程序案件适用的起诉书。〔二〕适用范围和法律依据适用范围:普通程序案件适用的起诉书，适用于应当按照普通程序进行一审的刑事案件。这种案件可以是公安机关等其他侦查机关侦查的案件，也可以是人民检察院直接立案侦查的案件。法律依据:《刑事诉讼法》第136条、第141条；《人民检察院刑事诉讼规那么》第281条。〔三〕内容和制作方法:表达式文书1．首部。2．被告人根本情况。3．案由和案件的审查过程。4．案件事实5．证据。6．起诉的理由和根据。7．尾部。〔四〕应注意的问题一式八份。一案多人的，每增加一名被告人，增加起诉书五份。四、公诉意见书〔一〕概念、适用范围和法律依据概念:公诉意见书，是人民检察院指派的公诉人在法庭上就证据和案件情况发表意见时使用的法律文书。适用范围:适用于公诉人就本案的事实、证据、定罪量刑等问题集中阐发公诉机关意见而作综合性发言时适用，一般在法庭调查结束、法庭辩论开始时发表。法律依据:《刑事诉讼法》第153条〔二〕内容及写作方法不起诉决定书为表达式文书，由首部、正文和尾部三局部组成。正文包括:案件标志情况呼语出庭任务及法律依据具体意见总结性意见等五项内容。五、刑事抗诉书(二审程序适用)〔一〕概念、作用和法律依据概念:刑事抗诉书〔二审程序适用〕，是指地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决或者裁定确有错误，向上一级人民法院提出抗诉时制作的法律文书。作用:刑事抗诉书是检察机关行使审判监督职权的重要工具，对于纠正人民法院确有错误的判决和裁定，保证法律正确实施，起着十分重要的作用。法律依据:《刑事诉讼法》第181；《人民检察院刑事诉讼规那么》第397。〔二〕内容和制作方法刑事抗诉书为文字表达式文书，其内容包括以下六个局部：1．首部。2．原审判决裁定情况。3．审查意见。4．抗诉理由。5.结论性意见。6．尾部。〔三〕应注意的事项 1．根据有关规定，刑事抗诉书中不能追诉起诉书中没有指控的犯罪事实。2．本文书以案件或被告人为单位制作。具体制作份数根据实际需要确定。其中，正本送达人民法院，副本通过原审法院送达被告人及其辩护人。同时，本文书还要抄报上一级人民检察院。3．地方各级人民检察院应当在同级人民法院一审裁判生效前的法定期限内将本文书正本和副本一并送达原审法院，由其分别向上一级人民法院移送和被告人及其辩护人送达。六、民事抗诉书〔一〕概念、作用和法律依据概念:民事抗诉书，是人民检察院对人民法院已经发生法律效力的民事判决、裁定，符合法定情形之一的，按照审判监督程序向人民法院提出抗诉时使用的文书。作用:一是作为检察机关否认原生效判决、裁定的物质载体，敦促法院纠正错误；二是启动法院的再审程序。法律依据:《民事诉讼法》第187条〔二〕内容和制作方法:表达式文书1．首部。2．正文：〔1〕案件来源和审查过程。〔2〕审查认定的事实。〔3〕诉讼过程。〔4〕抗诉理由。〔5〕总结。3．尾部。〔三〕应注意的事项行政抗诉书与民事抗诉书的写法一致。广州市人民检察院起诉书

穗检公一诉〔2003〕147号

被告人乔燕琴，又名乔艳清，男，21岁，汉族，山西省离石市人，文化程度初中，住山西省离石市吴城镇陈家塔村。捕前系广州市收容人员救治站护工。2003年5月12日被刑事拘留，2003年5月12日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月13日被逮捕。被告人李海婴，又名李海英，男，26岁，汉族，湖南省双牌县人，文化程度初中，住湖南省双牌县塘底乡麻滩村委会103号。2003年5月10日被刑事拘留，2003年5月10日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月11日被逮捕。被告人钟辽国，又名钟条国，化名洪权才，男，31岁，汉族，湖南省平江县人，文化程度初中，住湖南省平江县冬塔乡江洲村256号。1994年8月4日囚犯盗窃罪被江苏省吴县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，1995年8月6日刑满释放。2003年4月23日因抢夺被广州市劳动教养管理委员会送劳动教养一年。2003年5月13日被刑事拘留，2003年5月13日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月14日被逮捕。被告人周利伟，化名黄开平，男，20岁，汉族，湖北省麻城市人，文化程度初中，住湖北省麻城市铁门岗乡下屋周村四组上屋周垸24号。2003年5月4日被刑事拘留，2003年5月8日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月9日被逮捕。被告人张明君，男，24岁，汉族，四川省南部县人，文化程度小学，住四川省南部县太华乡宋家庙村8组。2003年5月9日被刑事拘留，2003年5月10日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月12日被逮捕。被告人吕二鹏，曾用名吕鹏、吕鹏鹏，男，18岁，汉族，山西省垣曲县人，文化程度初中，住山西省垣曲县长直乡古垛村虎拔组02号。捕前系广州市收容人员救治站护工。2003年5月3日被刑事拘留，2003年5月8日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月9日被逮捕。被告人李龙生，绰号“长毛〞，男，23岁，汉族，江苏省铜山县人，文化程度高中，住江苏省铜山县太山乡西桃园村4组161号。2003年5月10日被刑事拘留，2003年5月10日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月11日被逮捕。被告人李文星，男，17岁〔1985年6月12日出生〕，汉族，河南省许昌县人，文化程度小学，住河南省许昌县榆林乡司庄村四组。2003年1月17日因犯抢夺罪被广州铁路运输法院判处拘役五个月，2003年2月22日刑满释放。2003年4月30日被刑事拘留，2003年5月8日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月9日被逮捕。被告人韦延良，化名徐华彬，男，22岁，汉族，贵州省正安县人，文化程度初中，住贵州省正安县桴〔木焉〕乡马安村石堡组。2003年5月12日被刑事拘留，2003年5月13日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月15日被逮捕。被告人何家红，又名何加洪，男，29岁，汉族，四川省古蔺县人，文化程度小学，住四川省古蔺县双沙镇寨坪村二社26号。1997年6月因抢劫被广州市劳动教养管理委员会送劳动教养两年，1999年1月18日解除劳动教养。2003年5月3日被刑事拘留，2003年5、月8日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月9日被逮捕。被告人乔志军，男，24岁，汉族，山西省离石市人，文化程度中专，住山西省离石市城关镇永宁中路34号。捕前系广州市收容人员救治站护工。2003年5月3日被刑事拘留，2003年5月8日经广州市白；云区人民检察院批准逮捕，同年5月9日被逮捕被告人胡金艳，女，20岁，汉族，河南省柘城县人，文化程度初中，住河南省柘城县李原乡大胡村委会大胡六组50号。捕前系广州市收容人员救治站护工。2003年5月3日被刑事拘留，2003年5月8日经广州市白云区人民检察院批准逮捕，同年5月9日被逮捕。李龙生、李文星、韦延良、何家红、乔志军、胡金艳成心伤害一案，经广州市公安局侦查终结，于2003年5月20日依法移送本院审查起诉。现查明：2003年3月18日晚10时许，被害人孙志刚被收容后因自报有心脏病被送至广州市收容人员救治站201室治疗。3月19日晚，被害人孙志刚因向其他收容救治人员的亲属喊叫求助，遭致被告人乔燕琴的忌恨，被告人乔燕琴遂与被告人乔志军商量，决定将被害人孙志刚调至该站206室，让室内的收容救治人员对其进行殴打，之后被告人乔燕琴到206室窗边向室内的被告人李海婴等人直接授意。至翌日0时30分左右，被告人乔燕琴再次向被告人乔志军及接班的被告人吕二鹏、胡金艳提出将被害人孙志刚从201室调至206室殴打，并得到被告人乔志军、吕二鹏胡金艳的认同。随后，被告人乔燕琴、乔志军、吕二鹏、胡金艳共同将被害人孙志刚从201室调至206室，被告人乔燕琴、吕二鹏又分别向室内的被告人李海婴等人授意对被害人孙志刚进行殴打。当日1时许，206房的收容救治人员由被告人李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、李龙生、李文星、韦延良等人以拳打、肘击、脚踩、脚跟砸等方法对被害人孙志刚的背部等处进行殴打，被告人何家红那么在旁望风。被告人胡金艳发现后进行了口头制止。但被告人李海婴、钟辽国、周利伟、张明君等人后在被告人乔燕琴的唆使下，不顾被害人孙志刚跪地求饶，继续用肘击、膝顶、跳到背上跺等方法反复殴打，被告人何家红亦参与对其拳打脚踢。当值护士曾伟林〔另案处理〕发现后遂与被告人胡金艳将被害人孙志刚调至205室，后被害人孙志刚向被告人吕二鹏反映情况，被告人吕二鹏使用塑胶警棍向其胸腹部连捅数下。当天上午10时许，被害人孙志刚被发现伤重后经抢救无效死亡〔经法医鉴定，被害人孙志刚因背部遭受钝性暴力反复打击，造成背部大面积软组织损伤致创伤性休克死亡〕。上述犯罪事实，经查证属实，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人乔燕琴、李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、吕二鹏、李龙生、李文星、韦延良、何家红、乔志军、胡金艳无视国家法律，成心伤害他人身体，致人死亡，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，均已构成成心伤害罪。其中被告人乔燕琴、李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、吕二鹏在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李龙生、李文星、韦延良、何家红、乔志军、胡金艳在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯。上述十二名被告人成心伤害他人身体，手段特别残忍，情节特别恶劣，在社会上造成极坏影响，危害结果极为严重，为严肃国家法律，保护公民的人身权利不受侵犯，维护社会治安秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行，依照《中华人民共和国刑事诉

讼法》第一百四十一条的规定，特提起公诉，请依法从严判处。此致广东省广州市中级人民法院检察员：______________二00三年五月二十三日附：1.被告人乔艳清、李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、吕二鹏、李龙生、李文星、韦延良、何家红、乔志军、胡金艳现押于广州市第一看守所。2.主要证据复印件4册3.证据目录1份4.证人名单1份5.本案A卷材料共12册第四讲人民法院法律文书一、第一审刑事判决书〔一〕第一审刑事判决书的概念概念:第一审刑事判决书，是指人民法院对第一审普通程序审理终结的公诉案件或自诉案件，根据已经查明的事实和证据以及有关法律的规定，确认被告人的行为有罪或无罪，构成何罪，适用何种刑罚，或免除刑罚，或作出无罪宣告的法律文书。法律依据:《刑事诉讼法》第162条〔二〕第一审刑事判决书的适用范围1.案件事实清楚，证据确实、充分，依照法律认定被告人有罪而作有罪判决；2.依据法律认定被告人无罪的无罪判决，它包括被告人的行为不构成犯罪或者被告人根据未实施犯罪行为两种情形，即理论上称之为“绝对无罪〞。3.证据缺乏，不能认定被告人有罪而作出的“证据缺乏，指控的犯罪不能成立〞的无罪判决，相对于“绝对无罪〞，理论上称之为“存疑无罪〞。4.对因不满16周岁而不予刑事处分和精神病人在不能识别或者不能控制自己行为的时候造成危害结果不予刑事处分的案件，作出被告人不负刑事责任的判决。〔三〕第一审刑事判决书的内容和制作方法1、首部2、正文事实:概述人民检察院起诉书指控的根本内容、辩方意见；具体写明法院经审理查明的事实，以“经审理查明：〞模式开头。判决理由:理由局部是整个判决书的灵魂，要注意做到有理有据、逐层逐点进行分析，让被告人对判决结果心服口服。判决结果3、尾部〔四〕制作第一审刑事判决书应注意的问题1.新的刑事裁判文书样式要求将控辩双方主张分两个自然段进行表述，首先要概括检察机关指控被告人犯罪的根本内容，其次写明被告人的供述、辩白及辩护人的辩护意见，以更好地表达控辩式的审理方式。2.书写刑事判决书中的事实局部，应在如实反映案情的前提下，对控辩主张局部尽可能进行概述，而对“经审理查明〞的事实局部那么可以具体表达，这样可以防止和减少这两局部的重复。〔五〕实例江西省宜春市人民法院关于被告人杨光辉成心杀人罪一审刑事判决书江西省宜春市中级人民法院刑事判决书〔2005〕宜中刑一初字第8号公诉机关江西省宜春市人民检察院。被告人杨光辉，男，1968年5月5日生，汉族，江西省丰城市人，小学文化，农民，家住丰城市荣塘镇马口行政村染坊村民小组，因涉嫌犯成心杀人罪于2004年11月9日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现押于丰城市看守所。指定辩护人蔡晓辉，丰城市法律援助中心律师。江西省宜春市人民检察院以赣宜检刑诉〔2005〕2号起诉书指控被告人杨光辉犯成心杀人罪向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2005年2月28日公开开庭审理了本案。江西省宜春市人民检察院指派代检察员易千、伍根平出庭支持公诉，被告人杨光辉及本院指定辩护人蔡晓辉等到庭参加了诉讼。现已审理终结。起诉机关指控：被告人杨光辉与堂嫂熊香珍〔40岁〕保持暧昧关系十余年，后因家人竭力反对，熊香珍遂决定与杨光辉断绝不正当男女关系。2004年10月20日晚熊香珍打给杨光辉，要其次日上午8点到拖船镇赣江渡口对面的沙滩上见面。杨以为熊约其幽会，次日晨便先行赶到约定的地点。1小时后，熊香珍怀抱外孙女黄茜〔1岁〕亦赶到。见面后，熊香珍抱着黄茜同杨光辉走到泉港镇鹏洲村委月坊村民小组旁的经济林南侧沙滩处。后熊香珍向杨提出断绝两人间的不正当男女关系，两人随即发生争执。熊香珍拿取杨光辉的自行车链锁砸杨。杨即夺过锁，朝熊香珍头上连砸一、二十下，将熊砸昏，继而又用链锁紧勒熊香珍脖子，致其死亡。后见熊的外孙女黄茜在地上哭，杨光辉又用锁将黄砸死。经法医鉴定，被害人熊香珍系机械性窒息死亡，黄茜系颅脑严重损伤死亡。前述事实，有被告人杨光辉的供述，证人杨学辉等人的证言、物证提取笔录、凶杀现场方位图、现场摄影及现场勘查笔录、法医学鉴定书等证据证实。据此，公诉机关认为被告人杨光辉的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，构成了成心杀人罪，要求本院依法惩办。被告人杨光辉辩称，他不是成心杀人，他杀死熊香珍和黄茜是被迫的。被告人的辩护人辩称，被害人熊香珍有过错，被告人的认罪态度好。为此，要求对被告人从轻处分。经审理查明：被害人熊香珍系被告人杨光辉的堂嫂，两人保持通奸关系十余年。迫于家人的反对，案发前熊香珍决定和杨光辉断绝两性关系。2004年10月20日晚熊香珍打给在樟树的杨光辉，约其次日上午8时到拖船镇赣江渡口对岸的沙滩上见面，并要杨带好东西垫坐。杨光辉以为熊约其幽会，欣然同意。次日早上7时许，杨光辉带上自己平时用的一床红色毛毯，并在樟树街上买了三斤香蕉、三瓶矿泉水，骑自己的一辆女式自行车到达拖船渡口，后又按约坐船横渡过江，赶到对岸渡口。杨光辉在渡口等了约一个小时，见熊香珍背着一个布袋抱着1岁左右的外孙女黄茜亦坐船过江。见面后，熊香珍带着杨光辉往渡口下游偏僻的沙滩走，至丰城市泉港镇鹏洲村月坊村民小组的经济林南侧沙滩处停下。两人先是闲聊和吃香蕉，后熊香珍突然道出此行来意，向杨光辉提出要断绝两人间的不正当性关系，并且为让家里人相信，要杨光辉今后不要再回家乡，走得越远越好。为此，双方发生争吵。后熊香珍将外孙女放在地上，抓起杨光辉自行车上的一根链子锁砸打杨的手，杨光辉即夺过链子锁，连续猛砸熊的头部，直至将其打倒地上，接着又用链子锁缠住熊的脖子猛勒，后仍恐熊不死，又拿起熊香珍的一件毛线外套，用双袖紧勒熊的颈，并在其后颈部打上结。在确信熊香珍死之后，见熊香珍的外孙女黄茜在地上哭，杨光辉恐哭声暴露其行踪，又抓起自行车链子锁朝黄茜头部猛砸数下，接着又用手紧捂黄的口鼻，直至确信黄死后才罢休。之后，杨光辉将黄茜和熊香珍并排放着，盖上带来的红色毛毯，脱下身上溅有血迹的灰色衬衫丢在地上，然后推着自行车逃离现场。经法医鉴定，被害人熊香珍系机械性窒息死亡，被害人黄茜系严重颅脑损伤死亡。在返回拖船镇后，杨光辉买了一瓶钾铵磷农药，欲自杀。当晚，杨光辉骑自行车回家后，在自己卧室将农药倒在一只碗里，见药味刺鼻难忍，又将药倒在大门口右侧地上，药瓶那么放在卧室五斗橱下。10月22日上午，杨光辉坐汽车回到樟树金怡制衣宿舍，碰到同事谢少文。谢见杨的手背、手臂红肿，即问杨是怎么造成的，杨谎称是醉酒跌伤的。后杨光辉又对谢说他要离厂到外面打工，并要谢还了30元钱。当日中午，杨光辉还到樟树市京九商贸城找到在那里开店的同村人杨炳荣，以手跌伤要治疗为由向其借了200元钱。当晚，杨光辉从樟树乘火车逃往上海。前述事实，有控方提供的以下证据证实：1、被告人杨光辉的供述。杨自2004年11月9日在上海归案后，直到庭审，对前述杀害被害人熊香珍、黄茜的事实始终供认不讳，且口供稳定，对杀人原因、时间、地点、方式、方法，以及现场遗留物均有详细供认。其供认的主要内容和前述认定的事实一致，有其口供在卷证实。2、被告人杨光辉的母亲周义女证言证实：杨光辉十多年前就和其堂嫂熊香珍有不正当男女关系，这件事当地人都知道；2004年10月20日杨光辉在樟树上班，次日晚7时又返回家，问其为何回家，杨说回家拿记事本；那天，杨光辉晚上没有吃晚饭就进了自己房间，第二天没有吃早饭就走了；后来在杨光辉房间五斗橱下地上发现有一只农药瓶，瓶里发出很刺鼻的气味。3、被害人熊香珍的丈夫杨学辉、儿子杨柳华、村民熊海芽的证言，均证实被告人杨光辉和被害人熊香珍多年保持通奸关系；另外，杨学辉、杨柳华还证实，家里人都反对熊香珍和杨光辉保持非正当男女关系，杨学辉屡次因此和熊香珍吵架、闹离婚；此外，杨学辉还证实，案发前，熊香珍言语间曾流露出要悔改的意思。4、樟树市金怡制衣工人谢少文的证言证实：2004年10月22日上午8时许他从家里回厂后，看到被告人杨光辉躺在床上没有上班，便觉得奇怪，问杨为何不上班，杨说不做了，要到广东去；另外，看到杨的左手腕关节肿的很厉害，右手背有划伤痕迹，杨说是跌伤的；杨光辉走前要他还了其30元钱。5、证人杨炳荣2004年10月27日的证言证实：前几天的一个上午，被告人杨光辉骑一辆女式自行车到店里来，向其借了200元钱，说是喝酒跌到了手；当时看到杨光辉左手的手指、手背、前臂肿的很大。6、樟树市金怡制衣工人李建群证言证实：他和被告人杨光辉是工友，杨光辉离厂前经常骑一辆女式斜杆自行车，自行车配有一把链条锁，链条是用蓝色透明塑料包着的；杨光辉平时戴一块老式上海牌手表，表链是白色金属的。7、被害人熊香珍的丈夫杨学辉、儿子杨柳华和村民杨思文对尸体照片的识别笔录证实，在丰城市泉港镇鹏洲村月坊村民小组赣江经济林南侧沙滩上发现的两具女尸，分别是被害人熊香珍及其外孙女黄茜。8、法医学鉴定书证实：被害人熊香珍口鼻部经头枕部环形重叠系一米黄白色横条纹毛线衫，上身穿黑底两袖红边的拉链衫、下身穿灰色牛仔裤、头面部有十余处裂创或青紫肿胀，均为钝器所致，颈部见半圆形皮革样化，其下浅、深肌肉均见出血，死者胃内有少许香蕉及水样液体，死者熊香珍系机械性窒息死亡；被害人黄茜〔女婴〕头面部及顶枕部有6处青紫伴表皮擦伤，皮下血肿，均为钝器所致，死婴头皮下广泛血肿，脑水肿明显，蛛网膜下腔大面积出血，死者为严重颅脑损伤而死。9、现场勘查笔录及现场摄景证实：〔1〕现场位于泉港镇鹏洲村委会月坊村地段的赣江水域沙滩上；沙滩上有自行车行走的痕迹；〔2〕现场除两具尸体外，还散落有自行车锁链、锁头、锁桥〔被告人供认在用链子锁砸打被害人时链条和锁头脱落，锁头呈六边菱柱形〕、链条、塑料套各一，手表一只及表链两截，红色毛毯一床，润田矿泉水瓶三只，布提包一只及灰色男式衬衫一件等，衬衫两袖及胸部有较多的血迹，地上还有较多的香蕉及香蕉皮等。提取的物证照片庭审经被告人识别无误。10、物证提取笔录证实，2004年11月15日侦查机关在被告人杨光辉家中提取到一辆女式斜杆自行车。另外，被告人杨光辉供认作案时用的自行车放在家里。两者能相互印证。综上所述，被告人杨光辉对杀人事实始终供认不讳，且其有关杀人的原因、时间、地点、方式、现场遗留物，被害人的穿着及损伤特征、死亡原因、尸体摆放，以及自己所受损伤和作案后的行踪的供述，均有证人证言、现场勘查笔录、现场摄影、法医鉴定等证据印证，证据间能够相互印证。证据确实、充分、本院予以认定。本院认为：被告人杨光辉因不满被害人熊香珍要求与其断绝不正当的性关系，而成心将熊香珍杀死，后为防杀人事实败露，又将熊香珍年仅1岁的外孙女黄茜杀死，其行为已构成成心杀人罪，且手段残忍，后果极其严重；被告人杨光辉辩称他是被迫杀人，与事实不符，其认罪态度虽好，但缺乏以减轻其刑罚，辩护人要求从轻处分的理由不能成立，不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款之规定，判决如下：被告人杨光辉犯成心杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向江西省高级人民法院提出上诉书。书面上诉的交上诉状正本一份副本二份。审判长廖作锡人民陪审员甘国英人民陪审员熊美凤二OO五年三月十七日书记员黄宜平〔六〕点评这篇一审适用普通程序审理的刑事判决书，在格式上严格按照最高人民法院于1999年公布的《法院刑事诉讼文书样式》〔样本〕，做到格式标准。在内容上，事实表述清楚、证据充分且理由局部论述富有说服力，做到比较好。但也有一些缺乏之处。〔一〕事实局部表述繁简得当，清楚明了。写控方意见时，对起诉书指控杨光辉成心杀害熊香珍及黄茜的事实进行归纳，做到简明厄要的同时，亦罗列了公诉方为支持该指控的主要证据名称和所引用的法律条款。表述控方意见后，同样如实反映了辩方的“被迫杀人〞和“被害人熊香珍有过错，被告人的认罪态度好，要求对被告人从轻处分〞意见。在文书中切实表达了“控辩式〞的审判方式，维护控辩双方的合法权利。法院审理查明的事实局部写得较为详细，以自然顺序法详细表达了整个案件的涉案人物、作案动机、作案手段、经过、造成的后果、被告人案发后的态度等，要素齐全、清楚。这篇刑事判决书的事实局部，简写控辩双方意见，详写法院审理查明的案情，防止了常见的判决书中事实重复表述的现象，做到繁简得当、清楚明了。〔二〕证据罗列充分。判决书在说明案件事实后，依次罗列了经庭审举证、质证、认证的10项证据进行证明。从被告人杨光辉的供述、被告人杨光辉的母亲周义女证言、被害人熊香珍的丈夫杨学辉、儿子杨柳华、村民熊海芽的证言，樟树市金怡制衣工人谢少文的证言、证人杨炳荣证言、樟树市金怡制衣工人李建群证言、被害人熊香珍的丈夫杨学辉、儿子杨柳华和村民杨思文对尸体照片的识别笔录、法医学鉴定书、现场勘查笔录及现场摄景证实到物证提取笔录证实，依次证明了案件事实中的杀人的原因、时间、地点、方式以及被害人死亡原因、尸体摆放等事实，各证据间能够相互印证。〔三〕理由局部认定了被告人杨光辉所犯的成心杀人罪罪名，并根据辩方的“被迫杀人〞与从轻处分的意见进行分析并阐述了理由，认定其成心杀人“手段残忍，后果极其严重；被告人杨光辉辩称他是被迫杀人，与事实不符，其认罪态度虽好，但缺乏以减轻其刑罚，辩护人要求从轻处分的理由不能成立，不予支持〞。按照新样式的规定和最高人民法院关于《法院诉讼文书样式〔试行〕》假设干问题的解答，在刑事判决书文号局部应根据案件的性质、审级编号，而不能按法院内局部工增加“刑一、刑二、申〞等字。因此该文书上的文号应改为〔2005〕宜刑初字第8号。同时公诉机关指控的事实局部表述应按格式，写为“XXX人民检察院指控……〞。此外，本判决书另一缺乏之处在法院认定理由局部，仅为辩方意见进行分析，而未对控方指控的罪名成立与否予以论证。二、第一审程序刑事附带民事判决书〔一〕第一审程序刑事附带民事判决书的概念概念:在刑事诉讼过程中，由于被告人的犯罪行为使国家、集体或个人财产遭受损失，经受害单位、个人或人民检察院提起附带民事诉讼，追究被告人侵权的民事责任，由人民法院审理该刑事案件的同一审判组织一并审理终结后所制作的作出判决结论的司法文书，称为刑事附带民事诉讼判决书。〔二〕第一审程序刑事附带民事判决书的适用法律及作用适用法律:《刑法》第36条第1款；《刑事诉讼法》第77条、第78条作用:刑事附带民事这种种合并审理的诉讼案件，把两个性质不同但由于同一行引起的刑事责任与民事责任放在一起解决，简化了诉讼程序，方便诉讼，既有利于正确、及时地处理问题，提高办案质量和办案效率，也有利于节省人民法院和当事人的人力和财力。〔三〕第一审程序刑事附带民事判决书的内容及制作方法1、首部2、事实3、理由4、判决结果5、尾部〔四〕第一审程序刑事附带民事判决书应注意的问题1、要正确表述判决书名称。2、刑事附带民事判决书内容较为复杂，行文要有层次。3、附带民事诉讼中除刑事被告人外，还应该包括哪些人？4、当事人提出精神损失赔偿请求应在判决书中如何表述的问题。三、人民法院第一审民事判决书〔一〕概念：第一审民事判决书，是指一审人民法院对所受理的民商事纠纷案件，按照民事诉讼法规定的第一审程序，审理终结时制作的就当事人之间的权利与义务的实体问题作出处理的司法文书。〔二〕要素：1、制作主体。必须是依法行使国家审判权的人民法院。2、制作依据。必须依法制作。3、制作内容。包括案件事实和运用与之相应的法律、法规等作出的裁判结果及有关的告知事项等。4、适用范围。只适用于诉讼到人民法院的各类一审民商事纠纷。5、法律作用。具有确认效力或可供执行内容，可申请强制执行。〔三〕结构、1首部。首部应依次写明:标题、文书编号、诉讼参加人的根本情况、案件由来、审判组织和开庭审理过程等。2正文。正文包括事实、判决理由和判决主文三局部。3尾部。尾部应写明诉讼费用的负担，当事人的上诉权利，上诉期间和上诉法院名称，及合议庭成员署名和判决日期等。〔四〕论证说理应注意的问题.1、对证据的审查、认定和取舍。2.对案件事实确实认。3.对诉辩双方就案件事实所持观点的客观评判。4.相关的法律规定和法学原理。5.依据法律和法理对案件的性质进行分析和认定。6.对诉辩双方就案件的性质、处理和法律适用等问题所持观点进行的评判及法院处理案件的理由和具体意见。〔五〕提高民事判决书的说理能力1、民事判决书中说理论证主要包括的内容〔1〕对证据的审查、认定和取舍。〔2〕对案件事实确实认。(3)对诉辩双方就案件事实所持观点的客观评判。(4)相关的法律规定和法学原理。(5)依据法律和法理对案件的性质进行分析和认定。(6〕对诉辩双方就案件的性质、处理和法律适用等问题所持观点进行的评判及法院处理案件的理由和具体意见。2、提高民事判决书的说理能力〔六〕其他问题1、无民事行为能力人，限制民事行为能力人仍应在第一审民事判决书中列为当事人。他们的监护人列为法定代理人，代为诉讼。2、当事人人数众多的共同诉讼，当事人项可采用附页的方式列明，判决书中只列明代表人即可。3、词句文字表达标准、客观真实、逻辑严密、朴实无华。〔七〕第一审民事判决书格式××××人民法院民事判决书(××××)×民初字第×号

原告……(写明姓名或名称等根本情况)法定代表人(或代表人)……(写明姓名和职务)法定代理人……(写明姓名等根本情况)委托代理人……(写明姓名等根本情况)被告……(写明姓名或名称等根本情况)法定代表人(或代表人)……(写明姓名和职务)

法定代理人……(写明姓名等根本情况)委托代理人……(写明姓名等根本情况)第三人……(写明姓名或名称等根本情况)法定代表人(或代表人)……(写明姓名和职务)法定代理人……(写明姓名等根本情况)委托代理人……(写明姓名等根本情况)……(写明当事人的姓名或名称和案由)一案，本院受理后，依法组成合议庭(或依法由审判员×××独任审判)，公开(或不公开)开庭进行了审理……(写明本案当事人及其诉讼代理人等)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告×××诉称……(概述原告提出的具体诉讼请求和所根据的事实与理由)被告×××辩称……(概述被告辩论的主要内容)

第三人×××述称……(概述第三人的主要意见)经审理查明……(写明法院认定的事实和证据)本院认为……(写明判决的理由)依照……(写明判决所依据的法律条款项)的规定，判决如下：……(写明判决结果)……(写明诉讼费用的负担)

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于××××人民法院。

审判长

×××审判员

×××审判员

×××××××年××月××日(院印)本件与原本核对无异书记员

×××〔8〕实例福建省厦门市思明区人民法院民事判决书(2001)思经初字第315号原告：陈汉滨，男，1951年6月24日出生，汉族，住厦门市开元区文园路11号602单元。委托代理人：陈旭俊、陈月辉，福建厦门首嘉律师事务所律师。被告：厦门市鸿双辉制衣，住所地：厦门市后坑工业园三号厂房。

法定代表人：蔡禧福，总经理。

被告：蔡禧福，男，1958年6月25日出生，汉族，厦门市鸿双辉制衣法定代表人，住厦门市思明东路13号。

被告：洪顺利，男，1953年12月30日出生，汉族，厦门市鸿双辉制衣股东，住厦门市思明区竹寮巷7号。被告：厦门永大会计师事务所，住所地：厦门市厦禾路帝豪大厦10层1—5号。

法定代表人：陈守文，主任。委托代理人：刘鹭华、林丽琴，福建厦门天翼律师事务所律师。原告陈汉滨与被告厦门市鸿双辉制衣(下称鸿双辉公司)、被告蔡禧福、被告洪顺利及被告厦门永大会计师事务所(下称永大会计所)买卖合同货款纠纷一案，本院受理后，依法由审判员庄慧林担任审判长，与审判员黄振源、代理审判员魏炜组成合议庭，共同负责对案件的审判，并公开开庭进行了审理。原告陈汉滨的委托代理人陈旭俊、陈月辉、被告洪顺利、被告永大会计所的委托代理人刘鹭华、林丽琴到庭参加诉讼；被告鸿双辉公司、被告蔡禧福下落不明，本院依法公告送达期满后，仍未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本院现已审理终结。原告陈汉滨诉称，厦门染整厂与被告鸿双辉公司自2000年起开始发生布料买卖业务。2001年4月17日，双方签订一份《还款协议》，鸿双辉公司确认尚欠厦门染整厂货款770804元，承诺分期分批归还该款；

假设有任何一期违约，染整厂有权就全部债务提起诉讼。嗣后，鸿双辉公司仅还款220804元，尚欠货款55万元未还。2001年9月17日，染整厂与陈汉滨签订了《合同权利转让书》，将上述还款协议项下的权利全部转让给陈汉滨，并于2001年9月24日在《厦门商报》公告通知了被告鸿双辉公司，陈汉滨受让取得了追索剩余货款的资格和权利。同时，由于被告蔡禧福、洪顺利作为鸿双辉公司的股东却抽逃了各自的注册资金；被告永大会计所在接受委托对鸿双辉公司进行变更验资的过程中，未能依照法定的程序和原那么操作，导致所出具的验资报告不能如实反映鸿双辉公司注册资本的真实情况，系虚假验资。因此，要求判令被告鸿双辉公司立即支付货款55万元及逾期付款违约金(利率按日万分之五，从2000年8月1日计至实际还款之日)；被告蔡禧福、被告洪顺利在抽逃注册资金的范围内对上述债务承担连带清偿责任；被告永大会计所在验资不实的范围内对上述债务承担连带赔偿责任；由被告负担本案的诉讼费用。被告鸿双辉公司、被告蔡禧福未作书面辩论。被告洪顺利辩称，其作为公司股东已经履行了应尽的出资义务，两次均足额投入5万元和12．5万元的资金和实物；其从未参与公司的任何经营活动，也没有抽逃注册资金，应驳回原告陈汉滨的诉讼请求。被告永大会计所辩称，鸿双辉公司原注册资本100万元，由厦门市湖里会计师事务所验证。其所作的验资报告，系在此根底上对增资及实收资本局部进行审计验资。该公司增资投入注册资本250万元，即以货币资本出资100万元，以实物机器设备出资150万元。其在验资过程中，遵循《独立审计实务公告第1号一验资》的有关规定，出具的验资报告

真实、合法，没有虚假的问题，故请求驳回原告陈汉滨的诉讼请求。庭审中，原告陈汉滨、被告洪顺利及被告永大会计所对以下事实与证据没有异议，被告鸿双辉公司、蔡禧福经合法传唤未到庭，视为放弃诉讼权利，本院予以确认：1．2001年4月17日，厦门染整厂与被告鸿双辉公司签订一份《还款协议》，约定被告鸿双辉公司分期归还布料货款770804元，假设有任何一期未按时足额还款，厦门染整厂有权就全部债务向鸿双辉公司提出诉讼，并以日万分之五计算逾期付款违约金(从2000年8月1日起计至还款之日止)。嗣后，鸿双辉公司仅还款220804元，尚欠货款55万元至今未还。2001年9月17日，厦门染整厂将上述合同权利转让给原告陈汉滨，并于2001年9月24日在《厦门商报》将合同权利转让的事项进行公告通知。2．1999年8月份，被告蔡禧福、被告洪顺利共同投资100万元设立鸿双辉公司，出资比例为95％和5％；同月20日，厦门湖里会计师事务所对鸿双辉公司的注册资金100万元(全部为货币出资)出具了验资报告；同月24日，工商管理局核准设立了鸿双辉公司。同年9月29日，被告蔡禧福、被告洪顺利作出鸿双辉公司增资的股东会纪要及公司章程修正案。同年10月初，被告永大会计所接受被告鸿双辉公司的委托，对公司增资进行变更验资，并于同月15日出具了验资报告一份，载明：鸿双辉公司截至1999年10月12日实有资本350万元，即货币资金139．89万元，实物资产210．11万元；其中，被告蔡禧福增资投入货币90万元，实物147．5万元；被告洪顺利增资投入货币加万元，实物2．5万元。3．被告永大会计所的验资档案材料中，有“厦门市二坤贸易〞开具的商业批发发票三份(作为实物增资的根据之一)。客户为鸿双辉公司，总金额为1227292元，日期分别为1999年8月24日、8月27日、9月10日，商品名称为包缝机、平眼机、丈根机、凤眼机等。经查，厦门市工商局企业注册登记档案中并无名为“厦门市二坤贸易〞的企业。4．被告永大会计所的验资档案材料中，有厦门市兴盛贸易以“350204615416181〞税务登记号及税务专用章开具的商业批发发票两份，总金额为601123元。其中1999年8月1日的发票(号码0081367)上客户栏空白，商品名称为凤眼机，金额173323元(作为实物增资的根据之一)；1999年9月28日的发票(号码0006485)上客户为鸿双辉公司，商品名称为电动裁剪机，金额为427800元(作为固定资产盘点的根据之一)。但根据厦门市国家税务局提供的关于厦门市兴盛贸易的国税各类销售发票协查单及其根本情况等材料显示，该公司的税务登记号码为350204612253121，已于1999年4月20日注销，所剩余的发票亦已清缴，合法有效的发票没有上述两个号码。5．被告永大会计所出具的验资档案材料中，有厦门同安区祥桥供销合作社纺织品批发部开具的销售细布增值税专用发票三份(作为鸿双辉公司原货币资金转化为存货的依据)，但购货单位和金额有明显涂改的痕迹。经核对该单位的销货方记账凭证(存根)，发现：(1)1999年9月17日的号码为01191982的发票，实际发生金额为7680元而非票面上的76800元；购货单位实为厦门市开元区飞双辉服装厂而非鸿双辉公司；

(2)同月30日的号码为01454354的发票，金额22812．30元，购货单位实为厦门市开元区飞双辉服装厂而非鸿双辉公司；

(3)同年10月15日的金额为8827．22元的发票号码不清，缺少销货单位的公章，且没有相应的销货方记账凭证。6．根据被告永大会计所的验资档案材料显示，永大会计所以被告鸿双辉公司提供的9份发票件作为实物验资的局部凭证。但该9份发票到达会计所的时间全部迟于验资报告所截止的时间(1999年10月12日)；且其中7份发票上购货单位栏目与其他栏目的填写笔迹明显不同。7．1999年10月12日，鸿双辉公司股东蔡禧福、洪顺利分别存入鸿双辉公司在中国光大银行的银行账户90万元和10万元作为增资款；同月20日鸿双辉公司汇给潘安娟、孙巧凤和余雄飞三人共100万元。8．经本院调查，厦门市湖里区地方税务局禾山分局提供了鸿双辉公司《纳税申报表》、《企业所得税纳税申报表》、《资产负债表》及《损益表》各一份。其中《营业税申报表》载明：税款所属时间1999年10月的城建税、社会事业税、教育附加税及根底设施税均为零；《企业所得税纳税申报表》载明：税款所属时间1999年10月1日至12月31日，销售收入本期数与累计数均为594299．91元；利润总额为507872．42元；应缴入库本期数与累计数均为零；《资产负债表》载明：应付账款年初数99840元，期末数70141．77元。9．鸿双辉公司因其他债务被厦门市湖里区人民法院查封，现有的机器设备及办公物品等已被拍卖。根据本院向湖里法院调取的查封扣押清单、评估报告书及拍卖结算报告共8份；其中分别载明：厦门银兴评估以2001年9月24日为评估基准日，采用重置本钱法进行评估。重置原价为868084元，评估净价为488466元，建议拍卖底价以评估值七成计为351245元；厦门特拍拍卖于2001年10月31日以底价35万元进行公开拍卖，成交金额为41万元，扣除拍卖佣金、代扣代缴税金、代扣评估费及代垫工资，所剩的拍卖款为267300元。根据各方当事人的诉辩主张，本院争议焦点归纳如下：(1)原告陈汉滨是否享有对涉案债务的追索权；(2)被告蔡禧福、被告洪顺利是否存在虚假出资、抽逃注册资金的行为以及数额的认定；(3)被告永大会计所在出具验资报告的过程中是否有过错；(4)被告永大会计所的验资报告与阻碍原告实现债权之间是否有因果关系。对此，本院根据本案事实及各方当事人的意见进行分析、认定。

一、原告陈汉滨是否享有对涉案债务的追索权。被告永大会计所认为：2001年9月24日，被告鸿双辉公司的员工仍然在位能够送达，原告陈汉滨无权用登报公告的方式通知鸿双辉公司其已受让厦门染整厂的债权，故原告陈汉滨并未依法取得讼争债权，其起诉不能成立。为此，被告永大会计所提供了厦门市开元区人民法院和厦门市湖里区人民法院分别于2001年8月23日和同年9月24日对鸿双辉公司进行保全的查封财产清单各一份，以证明其主张。原告陈汉滨对被告永大会计所提供的上列证据的真实性没有异议。原告陈汉滨认为：早在厦门染整厂依据《还款协议》起诉鸿双辉公司前，鸿双辉公司的法定代表人已下落不明，法院的查封清单并无蔡禧福的签名，所谓能够送达之说不能成立。厦门染整厂与陈汉滨后签订《合同权利转让书》后，于2001年9月24日在《厦门商报》公告通知债务人鸿双辉公司，此举系在无法正常送达的情况下进行的，并且现行法律并不限制如此送达。本院认为：被告永大会计所提供的开元法院和湖里法院的查封清单上并无鸿双辉公司法定代表人蔡禧福在场的签名，也无法证实当时鸿双辉公司仍有其他负责人在场，故其认为厦门染整厂与陈汉滨可以正常通知债二、被告蔡禧福、被告洪顺利是否存在虚假出资、抽逃注册资金的行为以及数额的认定。原告陈汉滨认为：(1)被告蔡禧福、洪顺利作为公司股东在1999年10月增资的过程中，利用系列虚假的发票作为实物出资的验资依据，但实际并未投入实物，虚假金额高达150万元；同时，根据被告永大会计所出具的变更验资报告显示，鸿双辉公司成立时〔以下省略〕综上所述，本院认为：厦门染整厂与被告鸿双辉公司之间的布料买卖合同及《还款协议》，系在平等、自愿的根底上达成的，其内容不违反法律规定，为有效合同，双方当事人均应严格履行。现被告鸿双辉公司拖欠货款55万元未付，应承担逾期付款的违约责任。厦门染整厂与原告陈汉滨之间的债权转让协议合法有效，且已尽通知义务，对债务人鸿双辉公司发生效力，原告陈汉滨依法可以直接向鸿双辉公司主张债权，故原告陈汉滨关于被告鸿双辉公司应支付货款55万元及利息(利率按约定的日万分之五，从2000年8月1日计至实际还款之日)的诉讼请求可以支持。被告蔡禧福作为鸿双辉公司的股东，在公司增资时虚假出资1227292元，依法应在该虚假出资的范围内对公司债务承担赔偿责任；但原告关于被告蔡禧福、洪顺利抽逃注册资金100万元及洪顺利虚假出资的主张，因相应证据缺乏，本院不予采信，应驳回原告对被告洪顺利的诉讼请求。被告永大会计所在对鸿双辉公司实物增资进行审验时，未尽谨慎注意义务，导致出具了不实金额达1227292元的验资报告，应在此范围内承担相应的民事责任。故原告要求被告永大会计所在163万元的范围内承担责任的诉讼请求，本院予以局部支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第八十四条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第二十五条、第三十四条、《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第八十条第一款、第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国注册会计师法》第四十二条，并参照最高人民法院《关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责任的批复》及《关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担责任的批复》及《关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》的规定，判决如下：一、被告厦门市鸿双辉制衣应于本判决生效之日起三日内支付给原告陈汉滨货款55万元及逾期付款违约金(按约定的日万分之五计算，从2000年8月1日计至实际还款之日)；二、被告蔡禧福应在其虚假出资1227292元的范围内对被告厦门市鸿双辉制衣的上述债务承担赔偿责任；被告蔡禧福清偿缺乏的局部，由被告厦门永大会计师事务所在虚假验资1227292元的范围内承担补充赔偿责任；三、驳回原告陈汉滨的其他诉讼请求。本案案件受理费11610元，由被告厦门市鸿双辉制衣、被告蔡禧福共同负担10000元，由被告厦门永大会计师事务所负担1610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判长庄慧林审判员黄振源代理审判员李炜二oo二年四月二十五日本件与原本核对无异书记员白良德法官后语

在当前信用失缺的社会，从事生产交易活动的主体对于会计师事务所无不寄予厚望，期盼他们在验资过程中能恪守职业道德、遵循操作规程、尽到注意义务，以便杜绝有违诚信原那么的虚假出资行为，减少交易风险。但现实中，虚假验资的事件仍然频繁发生，权益受损者屡屡诉诸公堂，已成为一种社会现象，不能不令人遗憾。当然，会计师事务所并非在所有出具虚假验资报告的场合都必须承担责任，关键在于其在审验及出具报告的过程中是否具有过错。有些造假行为是会计师们基于能力、条件和技术的局限或甚至穷尽注意义务，也无法发现的，对此，法律并非没有体察，所以有种种可以免责的规定。一般情况下，实物出资比货币出资的审验难度更大，因而《独立审计实务公告第1号一验资》第11条明确规定以实物投入的，注册会计师应清点实物，验证其财产权归属。但本案中，会计师事务所恰恰在需要予以密切关注的实物出资上疏忽了，没有从委托人提供的发票上发现隐含着实物的所有权归属尚不明确的问题，更没有因此进行必要的询证和调查，从而查明发票的虚假性，由此本可防止的虚假验资的后果发生了。因为，发票项下的实物即使存在并投入，但所有权不明或来源不合法的财产不能作为出资，无法产生增资的法律效果，这是一般人也能知晓或理解的法律常识，何况是号称“经济警察〞的注册会计师。不管本案的最终结果如何，会计师事务所的其他免责理由能否成立，此以二审法官的意见为准；但一审法官所关注的还有：期盼通过此类案件的责任认定，能对会计师事务所有所触动，促使其谨慎从业，进一步标准实物验资的程序，防止或减少一些交易风险。如此，当是社会之幸事。

四、人民法院第一审行政判决书〔一〕第一审作为类行政判决书的结构、内容和写法第一审行政判决书由首部、正文〔事实