法理学讲义(第4-5章)法律要素与法律体系

第四章法律要素教学目的：了解法律要素的含义和特征；熟悉法律要素的具体内容及其相互间的关系。教学重点：法律原那么和法律规那么的结构、种类与功能。教学时数：2学时。第四章法律要素一、法律要素释义〔一〕法律要素的含义法律要素是法律的根本组成成分或因素。〔二〕国内外关于法的要素的各种重要学说一是奥斯丁的“命令模式〞。二是庞德的“律令—技术—理想模式〞。三是哈特的“规那么模式〞。四是德沃金的“规那么—原那么—政策模式〞。五是国内的三要素说。六是国内的四要素说。二、法律规那么〔一〕法律规那么的含义法律规那么是法律中明确规定法律权利、权力和义务并设定相应的法律后果的行为准那么。法律规那么是构成法律的最根本、最主要的成份。法律规那么与法律标准〔二〕法律规那么的种类权利〔力〕规那么、义务规那么与复合规那么。强行性规那么与任意性规那么。确定性规那么、准用性规那么与委任性规那么。调整性规那么与构成性规那么。〔三〕法律规那么的结构1.20世纪80年代中期以来，特别是近些年来，国内法学界普遍认为，每一完整的法律规那么都是由以下三局部组成的：条件假定；行为模式：〔1〕可为，〔2〕应为，〔3〕勿为法律后果。2.分析我国《刑法》第341条第2款：“违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。〞〔四〕法律条文与法律规那么的关系1.一个法律条文就是一条完整的法律规那么。2.一个法律条文包含几条法律规那么。《刑法》第三十九条被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守以下规定：〔一〕遵守法律、行政法规，服从监督；〔二〕未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；〔三〕按照执行机关规定报告自己的活动情况；〔四〕遵守执行机关关于会客的规定；〔五〕离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。〔四〕法律条文与法律规那么的关系3.一条法律规那么由两条或多条法律条文表述。如《刑事诉讼法》第五十条人民法院、人民检察院和公安机关根据案件情况，对犯罪嫌疑人、被告人可以拘传、取保候审或者监视居住。第五十三条人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。第五十八条人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月，监视居住最长不得超过六个月。三、法律原那么〔一〕法律原那么的含义和特征法律原那么是指称法律中可作法律规那么根底或根源的综合性原理和指导法律规那么创制与适用的稳定性准那么。法律原那么是法律的核心内容与指导性要素。法律原那么是法律的灵魂，是整个法律制度的理论根底。相对于法律规那么，它具有如下特征：1．高度的概括性2．特殊的不可违反性3．较长时期的稳定性三、法律原那么〔二〕法律原那么的种类1．按原那么产生的根底不同，可将法律原那么分为政策性原那么和公理性原那么2．按照覆盖面的不同可分为根本法律原那么和具体法律原那么3．根据内容的不同可分为实体性原那么和程序性原那么〔三〕法律原那么的功能1．法律原那么是维护法律体系统一的重要保障2．法律原那么能指导人们正确地适用法律和遵守法律3．法律原那么能够在一定程度上弥补法律的漏洞4．法律原那么可以作为疑难案件的断案依据四、法律概念和技术性事项〔一〕法律概念界说法律概念是人们对各种具有法律意义的现象和事实进行综合、概括之后，抽象出它们的共同特征而形成的权威性语词。如法律、时效、作为、不作为、法人、公司、有限责任、犯罪、刑罚等都属于典型的法律概念。〔二〕法律概念的特征与要求〔1〕法律性。〔2〕实践性。〔3〕可操作性。〔4〕准确精炼。〔三〕法律概念的种类〔见教材〕〔四〕法律技术性事项法律的技术性事项，主要是指法律中需要特殊处理的问题。如关于法律生效的时间、法律解释权问题、修正程序问题、公布的文字形式问题以及宪法中关于国旗、国徽和国歌等的图形、尺寸、颜色等等的规定。第五章法律渊源与法律体系教学目的：了解法律的渊源与法律的分类；熟悉法律体系的含义、特征和根本结构、部门法结构及其划分依据或理论根底；法律体系根本结构的主要内容，当代中国法律体系的部门法结构。教学重点：私法、公法和社会法的根本内涵和相互关系以及当代中国的主要法律部门。教学时数：4学时。第五章法律渊源与法律体系一、法的渊源〔一〕法的渊源的概念法的渊源是指由社会、国家或超国家组织制定或确认的法的各种具体表现形式。而“法律渊源〞仅指由不同国家机关创制的、因而具有不同法律效力或法律地位的各类标准性法律文件。〔二〕中外历史上法的渊源的主要形态1、从法律多元主义角度考察，法的渊源主要有习惯法、判例法、制定法、协议法和法理等。2、从国家法角度看，法律渊源有正式渊源与非正式渊源。〔三〕当代中国法的渊源1.宪法〔如：《中华人民共和国宪法》〕2.法律〔如：《中华人民共和国刑法》〕3.行政法规〔如国务院2007年《行政机关公务员处分条例》〕4.地方性法规〔如：《湖南省行政程序条例》〕5.自治法规〔如：《新疆维吾尔自治区自然灾害灾民生活救济工作实施方法》〕6.军事法规和军事规章7.行政规章：包括部门规章和地方政府规章两种8.国际条约和国际惯例〔如：《国际货物买卖合同公约》〕9.其他法律渊源二、法的分类〔一〕成文法与不成文法〔二〕实体法与程序法〔三〕根本法与普通法。〔四〕一般法与特别法。〔五〕国内法与国际法。〔六〕公法与私法。〔七〕普通法与衡平法三、法律体系概述〔一〕法律体系的概念由一国现行的全部法律按照一定的结构和层次组织起来的统一整体〔二〕法律体系的特征一国性现行性内在统一性结构层次性：法律标准、法律制度、部门法、部类法〔根本结构〕动态稳定性〔三〕法律体系与相关概念的区别1．法律体系与法制体系2．法律体系与法学体系3．法律体系与立法体系4．法律体系与法系〔四〕研究法律体系的意义四、法律体系的根本结构〔一〕三大部类法的划分私法——即调整私人之间的财产关系、人格关系和身份关系的一个法律部类。主要包括民法、商法和知识产权法等。公法——即由一系列调整国家组织及其活动的法律部门组成的法律部类，主要包括宪法、行政法、刑法和诉讼法。社会法——即由一系列规定社会一般利益、调整社会合作关系与可持续性开展的法律部门组成的一个法律部类。它主要包括经济法、劳动法、科教文卫法、环境与资源法、社会保障法、社会福利法等。〔二〕三大部类法之间的关系在私法、公法和社会法三大部类法之间，既有分工〔区别〕，又有协作〔联系〕。这具体表现在：在调整对象上具有完整性在调整方式上具有共济性在价值基点和价值取向上具有互补性五、法律体系的部门法结构〔一〕部门法的概念与划分1．部门法，也称法律部门，是指根据一定的标准和原那么所划分的调整同类社会关系的法律标准的总和。2．我国部门法划分的标准〔1〕法律的调整对象〔2〕法律的调整方式3．部门法划分的原那么〔1)整体性原那么。〔2〕均衡原那么。〔3〕以现行法律为主，兼顾即