刑法实训教程：共同犯罪

刑法实训教程2015年3月1第十一章

共同犯罪【本章重点问题】1.共同犯罪的概念和成立条件2.主犯、从犯、胁从犯、教唆犯的概念及其刑事责任【本章关键术语】共同犯罪主犯从犯胁从犯教唆犯

一、共同犯罪的概念共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。(第25条)二、共同犯罪的成立条件

(一）主体条件：二人以上。共同犯罪的主体，必须是两个以上达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人或者单位。

第一节共同犯罪概述

（二）主观条件：共同的犯罪故意所谓共同的犯罪故意，就是各共同犯罪人通过意思联络，知道自己是和他人配合共同实施犯罪，认识到他们的共同犯罪行为会发生危害结果，并且希望或者放任这种危害结果的发生。共同犯罪故意是认识因素和意志因素的统一

不成立共同犯罪的情况：

1.过失犯罪不构成共同犯罪2.缺乏主观联系的同时犯3.过失帮助他人实施故意犯罪4.故意教唆或帮助他人去实施过失行为5.实施犯罪时故意内容不同的6.超出共同故意之外的犯罪7.事先无通谋的窝藏、包庇、窝赃、转移、收购、代为销赃行为8.片面共犯是否共同犯罪?第一节共同犯罪的概念和成立条件

（三）客观条件：共同犯罪行为所谓的共同犯罪行为，是指各共同犯罪人的行为都是指向同一目标，彼此联系、互相配合，结成一个有机联系的犯罪活动整体。主要内容：

1)各共同犯罪人的行为结成一个有机联系的犯罪活动整体。2)各共同犯罪人的行为都与发生的危害结果有因果关系。共同犯罪行为的形式有：

1.共同作为2.共同不作为

3.作为和不作为的结合

第一节共同犯罪的概念和成立条件

（一）片面共犯

共同犯罪人的一方有与他人共同实施犯罪的意思，并协力于他人的犯罪行为，但他人却不知其给予协力，因而缺乏共同犯罪的意思联络的情况。片面的帮助犯是存在的。帮助者有与他人共同犯罪的故意，又有共同犯罪的行为，因此应根据主客观相统一的原则，按片面共犯处理。片面实行犯，可直接以单独犯罪处理；也有人认为应以片面共犯论处。片面教唆犯不可能存在。几个特殊的问题（二）间接正犯

间接正犯和直接正犯相对。直接正犯指行为人基于自身直接的身体活动实行构成要件行为的情况，间接正犯则是利用他人的身体活动实行犯罪活动的人。间接正犯和共同犯罪有共同之处，如都是利用他人进行犯罪，参与犯罪的人都在两个以上，等。但在共同犯罪中，所有参与的人都构成犯罪，而在间接正犯的情况下，被利用的他人不构成犯罪。间接正犯存在于以下场合：

（1）利用完全缺乏是非辨别能力者，即利用无责任能力者进行犯罪；（2）利用非行为的他人身体活动如身体的条件反射运动、利用身体被强制时的动作等；（3）利用缺乏犯罪构成要件故意的他人、利用他人的过失行为或无过错行为；（4）利用有故意的工具。被利用人有特定的故意，但缺乏目的犯中的特定目的、缺乏特定的身份等（这种情况在我国被认为是犯罪中的共犯）；（5）利用正当防卫等正当行为，如甲拟杀丙，唆使丙用刀砍乙，预期乙会实施正当防卫而杀丙，果然，乙在防卫时杀死了丙。（三）共同犯罪与身份

刑法中规定的有些犯罪除了要求行为人具有刑事责任能力之外，还必须具备特定的身份，这种犯罪主体称为特殊主体，这种犯罪称为身份犯。身份，包括要求构成身份犯罪所必须具备的身份，即作为犯罪构成要件的身份，也有影响刑事责任大小的身份即量刑身份。

1.共同犯罪与构成要件身份。无身份者可以和有身份者一起共同构成只有有身份者才能构成的犯罪。无身份者可以成为共同犯罪中的教唆犯、组织犯和帮助犯，特殊情况下也可以成为共同犯罪的实行犯。对于这种犯罪的定性，应以实行犯的行为来定性。2.共同犯罪与量刑身份。刑法中有的条文规定，有身份者实施了某种犯罪行为时应当从重或从宽处罚，如国家工作人员非法拘禁他人的，从重处罚等。在这种情况下，身份只对有身份者量刑时产生作用，对于无身份者，不能以该身份对其刑进行加减。案例讨论：

（1）甲企图拦路杀人抢劫。在其将骑摩托车的被害人用木棍打倒后，甲的朋友乙恰巧路过，二人遂共同从被害人身上搜出钱包后，共同骑着被害人的摩托车逃走。被害人因头部被木棍击中而死亡。对此案应如何处理？（2）某日夜里，甲以强奸的故意、乙以抢劫的故意共同潜入被害人的房间，二人共同将被害人打倒后，甲对被害人实施了强奸行为，乙拿走了被害人家里财物及现金共计价值5000余元。被害人身受重伤。经查，该重伤的结果系二人共同造成。本案应如何处理？任意的共同犯罪必要的共同犯罪事前通谋的共同犯罪事前无通谋的共同犯罪一、以共同犯罪能否任意形成为标准二、以共同犯罪故意形成的时间为标准简单共同犯罪复杂共同犯罪三、以各共犯者之间有无分工为标准一般共同犯罪特殊的共同犯罪四、以共同犯罪有无组织形式为标准第二节共同犯罪的形式

共同犯罪的形式

共同犯罪的形式是指共同犯罪的结构或者共同犯罪人之间的结合形式。从不同的角度可以作出不同的分类。主要有以下四种：一、从共同犯罪可否任意形成上划分，可分为：（一）必要的共同犯罪：刑法分则规定必须有二人以上才能构成而不能由一人实施的犯罪。在我国刑法中，主要有以下三类：1.聚众犯罪。2.对行性共同犯罪，又称对行犯、对向犯。3.集团性共同犯罪。

1.聚众犯罪

聚众犯罪，是指以不特定多数人的聚合行为作为构成要件的情况，如聚众劫狱罪、组织越狱罪、聚众扰乱社会秩序罪等。第一类是只要参加就可以构成的聚众犯罪，如聚众劫狱罪、组织越狱罪；第二类是组织者和积极参加者构成而一般参与者不构成犯罪，如聚众扰乱社会秩序罪、聚众冲击国家机关罪、聚众斗殴罪、聚众淫乱罪等；第三类聚众者构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。2.对行性共同犯罪

对行性共同犯罪，又称对行犯、对向犯。是基于双方的对行行为而构成的犯罪。又包括两种情况：（1）对双方的对行行为给予同样的评价，规定同样的法定刑，如重婚罪；（2）对双方的对行行为给予不同的评价，使其法定刑也不同，如行贿、受贿，拐卖妇女、儿童和收买被拐卖的妇女、儿童，等。

集团性共同犯罪，是指以组织、领导或者参加犯罪集团作为构成要件的共同犯罪，主要有组织、领导、参加黑社会性质组织罪，组织、领导、参加恐怖组织罪，以及参加间谍组织的行为。

必要的共同犯罪规定在刑法分则中，因此又称分则性共同犯罪。刑法对这类共同犯罪人已经根据其性质、作用的大小规定了不同的法定刑，因此量刑时直接根据刑法分则中的规定的法定刑，不再根据总则的关于共同犯罪人的规定对其从轻或从重处罚。3.集团性共同犯罪（二）任意的共同犯罪

又称为总则性共同犯罪。刑法分则规定一人能够单独实施的犯罪，由两个以上的人实施时所成立的共同犯罪，如两个以上的人共同伤害、共同盗窃等。二、从共同犯罪故意形成的时间上划分：

（一）事前通谋的共同犯罪：共同犯罪人在着手实施犯罪之前已经形成了共同犯罪的故意。（二）事先无通谋的共同犯罪临时产生共同犯罪故意的共同犯罪。即共同犯罪人在开始实施共同犯罪的过程中形成了共同犯罪的故意，因此严格地说，应是事中通谋的共同犯罪

以共同犯罪人之间有无分工为标准分为：

（一）简单的共同犯罪所有的共同犯罪人都实施了犯罪的实行行为，都是实行犯。在简单的共同犯罪中没有教唆犯、帮助犯、组织犯，所有的人都是实行犯，每一个人的行为都符合刑法分则规定的某种犯罪的犯罪构成，因此不存在修正的犯罪构成，刑法总则中关键要注意其量刑问题。（二）复杂的共同犯罪各共同犯罪人在共同犯罪中的分工不同，处于不同的地位，实施了不同的行为。其中，有一人或数人实施了实行行为，但也必须有人实施了非实行行为即教唆行为、帮助行为、组织行为。在复杂的共同犯罪中，其他行为只要有一种就可以，但必须要有实行行为。

（一）一般的共同犯罪（无组织的共同犯罪）

共同犯罪人暂时结合在一起，在实施完某一具体犯罪后即行散伙的共同犯罪。（二）有组织的共同犯罪（犯罪集团）

三人或三人以上以多次实行某一种或几种犯罪行为为目的结合在一起的具有一定组织性的犯罪团体。犯罪集团的概念和特征：三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。特征：（1）由三人或三人以上组成；（2）具有一定程度的组织性，成员之间有领导与被领导的关系；（3）结成组织的目的是为了实施犯罪；（4）具有一定程度的固定性，该组织建立起来后准备长期存在。

从共同犯罪人之间有无组织形式划分：一、共同犯罪人的分类标准主犯从犯胁从犯分工分类法作用分类法按照共犯人在共同犯罪中的分工或行为的形式按照共犯人在共同犯罪中所起的作用大小实行犯教唆犯帮助犯组织犯可以很好地解决对共犯者的定性问题，难以很好地解决对共犯者的量刑问题有助于解决各共犯者的刑事责任问题，但难以表明各共犯者在共同犯罪中的分工及彼此联系我国刑法将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯/教唆犯第三节共同犯罪人的分类与刑事责任二、各种法定共同犯罪人的特征及其刑事责任（一）主犯的特征及其刑事责任是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

刑法第26条第1款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。根据该规定，主犯包括以下几类人员：1.犯罪集团的首要分子。即犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。组织犯的特征：（1）犯罪集团存在为前提；（2）客观上实施了组织行为，即组织、领导、策划、指挥的行为。

2.在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子

（1）犯罪集团中的骨干分子，（2）在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。分三种情况

（3）一般共同犯罪中主要的犯罪分子。其行为对危害结果的发生起到了关键作用。通常是起主要作用的实行犯，是指在共同犯罪中，自己直接实施犯罪的实行行为，或者利用他人做工具实施犯罪的实行行为的共同犯罪人。实行犯的特征：（1）必须自己实施犯罪的实行行为。（2）必须有实施实行行为的故意。

在简单的共同犯罪中，其行为对于结果的发生起了主要作用的实行犯是主犯。在复杂的共同犯罪中，如果只有一个实行犯，该实行犯必然是主犯；如果有几个实行犯，其行为对结果发生起主要作用的是主犯。刑法第26条第3款、第4款规定，“组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。”对于其他主犯，“按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。”在共同犯罪中，有时可能有几个主犯，此时对不同的主犯仍应区别对待。（三）胁从犯的特征及刑事责任

1.胁从犯是被胁迫参加犯罪，并在共同犯罪中起较小作用的人。2.胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。在认定胁从犯时，应注意将之与紧急避险区别开来。注意第三节共同犯罪人的分类与刑事责任

（二）从犯的特征及刑事责任1.

从犯是在共同犯罪中起次要或辅助作用的人。2.对从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

（四）教唆犯的特征及其刑事责任

1.教唆犯的概念和成立条件根据刑法第29条规定，教唆犯是故意唆使他人实行犯罪的人。1)教唆的对象必须是达到法定刑事责任年龄具备刑事责任能力的人。2)客观上必须具有教唆他人犯罪的行为。

关于教唆行为应注意以下几点：a教唆行为必须是以教唆他人犯罪为内容的行为。b教唆行为必须是针对具体的、特定的人实施的。c教唆行为是对本来没有犯意的人实施的。3)主观上必须具有教唆他人犯罪的故意。

2.刑事责任

（1）“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。”

（2）“教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。”

（3）“如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。”

3.对教唆犯定罪量刑时要注意以下几个问题：1)教唆他人犯某罪，刑法分则有规定的，就不定为教唆犯。2)被教唆者实施的犯罪性质与被教唆实施的犯罪性质相同，只是后果轻重不同，造成何种后果教唆犯都要负责。3)既有教唆行为，又有帮助行为，以教唆犯论处。4)既有教唆行为，又有实行行为，实行行为吸收教唆行为。5)对教唆犯，应当按照他所教唆的罪定罪。关于共犯与犯罪形态的关系

一条捷径：一人既遂，全部既遂。在所有犯罪人都没有既遂的情况下，分两种情况：（一）共犯中