关于开工日期及竣工日期的法律问题

关于开工日期及竣工日期的法律问题

1关于开工时间和开工日期的确定施工周期长是项目管理的三个基本目标之一，也是合同双方关注的焦点。建设工期是工程合同的重要内容之一,工程建设常常面临工期迟延和有关工期争议的风险。J.CletusGoetzII等对美国公共服务管理局(GSA)1980年到2004年所发生的606起工程合同争议进行了分析,发现工期迟延是导致争议的第三大原因(占9.9%)。我国台湾理律法律事务所进行的政府采购争议处理事件案源及问题类型分析报告中指出,我国台湾省的政府工程的履约期限之争议是履约阶段的最大争议(占25.95%)(1)。笔者对我国北京、天津、上海、江苏、浙江、广东、四川等26个省市自治区共计240个高院案例(1998~2008年)进行了整理,其中有关工期争议共31个,占争议总数(524)的5.92%,在整个16类工程合同争议(2)中排第7。从上述有关工程合同争议统计情况看,工期争议占有重要地位,并且工期争议中涉及各项网络分析技术、关键线路、时差、时差之所有权、工效降低和与之关联的费用索赔等问题,工程学界、实务界、法律界人士之间对同一问题往往存在不同见解,争议较多。处理工期迟延争议问题首先要确定工程的实际工期,而实际工期的确认需确定开工时间和竣工时间。这两个时点有相当重要的意义。开工时间是工期计算的起点,发承包双方将依约履行“自开工之日起”的义务;确定工程实际竣工日期,其法律意义涉及竣工结算及利息起算时间、计算违约金的数额以及风险移转等问题。以下根据案例整理情况并结合相关法律及示范文本的规定,阐述工程实务中开工、竣工日期常见的争议并探析其确定方法,以期对工程管理和法律工作人员有所助益。2关于开工日期开工日期指承包人开始施工的日期,可以是绝对或相对日期。根据示范文本的规定及案例的情况,有关开工日期的约定主要有以下情况:(1)开工日期为监理人发出的开工通知中载明的开工日期(3);(2)开工日期为xx年xx月xx日,以甲方书面通知为准(4);(3)开工日期暂定为xx年xx月xx日,以承包人提交的开工报告为准(5);(4)开工日期以施工许可证的日期为准(6)。竣工日期指承包人完成承包范围内工程的日期,也可以是绝对或相对日期。根据示范文本的规定及案例的情况,有关竣工日期的约定主要有以下情况:(1)工程竣工验收通过,承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期(7);(2)竣工日期指按合同约定工期届满时的日期,实际竣工日期以工程接收证书中载明的日期为准(8);(3)工程于xx年xx月xx日全部完工(9);(4)工程于xx年xx月xx日前验收完毕并交付使用(10)。3期不一致,提前施工在工程实施过程中,实际开工时间常常与合同约定的开工日期不一致,可能出现开工障碍,如预付款未到位、建设单位未办理施工许可证等情况,但也存在承包人比合同的签订日期提前施作的情况。开工日期常见的争议及其确定有如下情况:3.1施工许可证的取得在发包人未办理施工许可证情况下,承包人又先于合同签订而开工,双方就开工日期产生争议,发包人主张以合同签订之日作为开工日期,而承包人则主张以施工许可证取得之日作为工期起算点(11)。建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证(12)。可见,施工许可证的取得是开工的法定条件。虽然前期因尚未取得施工许可证而有违规施工存在,但此属建管部门的行政管理范畴,并不影响当事人将之作为开工日期(13)。若建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的,责令改正,对不符合开工条件的责令停止施工,可以处以罚款(14)。因此,施工许可证与实际开工日期没有必然联系,一旦承包人依合同约定(或按工程师下达的开工令或开工报告)实际开工的,即以此为开工日期,但承包商可提出由于施工许可证未办影响施工而予顺延工期之要求。3.2开工延迟的风险当在合同约定的开工日期发包人并未提供该承包人的施工条件,之后双方就开工日期产生争议,发包人主张仍应以合同约定的日期为开工日期,而承包人主张应以其能实际进场施工的日期为开工日期时,法院认为以现场实际具备开工条件的日期为其实际开工日期,而不是以合同约定的日期为开工日期(15)。因此,在发包人未尽其协助义务提供施工条件的情况下,例如发包人在约定的开工日期未能依约取得施工用地或未能提供施工场地、图纸以及施工工作面等施工条件,承包人可以拒绝开工并申请延迟开工要求发包人承担相应损失。笔者在整理案例时发现,存在许多开工延迟的情况,但承包人却很少及时主张自己的权利,而权利不及时主张可能导致请求(索赔)超过时效或举证不能。同时值得注意的是,延迟开工和开工后延迟性质有所不同,适用不同的合同约定。延迟开工不能以约定的开工日期计算工期,且适用于“开工及延期开工”条款,开工后延迟则适用于“工期延误”、“暂停施工”等条款。4项目刑期迟延在工程实践中,由于工程建设过程受到各种因素的影响,工期迟延的情况时常发生,致使工程不能按期竣工。对于竣工日期常见的争议及其确定有如下情况:4.1从合同关于总工期的认定看在工程实务中,竣工时间有时约定不清晰,如“工程应于xx年xx月xx日全部完工,并竣工验收交付使用”(16),导致双方就竣工日期产生争议。发包人认为签订施工合同的目的是用于约束施工单位的施工行为,以使其在约定时间内竣工验收,这也是任何施工合同的目的,竣工验收才是项目完成的标志,根本不可能以完工时间作为约束施工单位的条件,而且法律规定交付使用的前提是竣工验收合格,因此,发包人通常认为“竣工”是指“竣工验收”,而承包人则认为竣工应以是否完成合同所约定的工程范围为准,即“完工”。对此,一审法院和终审法院的认定也不一致。一审法院判定应以提交竣工报告时间为准,而终审法院指出根据《合同法》第二百七十九条,认为《合同法》中的“竣工”是指工程完工,并认为工程验收合格不完全是合同当事人可以控制的事项,双方在订立合同时往往无法预料验收合格的日期,根据当事人的真实意思并结合交易习惯来理解,建设工程施工合同中所约定的工期,是指开工日期至完工日期之间的期限,而是否完工为客观事实,应以客观上是否完成合同所约定的建设任务为准,而不是以提交竣工报告时间为准。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《司法解释》)第十四条的规定:当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:1)建设工程竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;2)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;3)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日起为竣工日期(17)。由此可见,《司法解释》以竣工验收合格之日为竣工日期的一般形态。终审法院在《司法解释》有明确规定下,仍然以完工日期作为竣工日期的见解值得商榷。4.2发包人延迟验收可能会导致“受领迟延”工程完工但因质量问题迟迟未通过竣工验收,承包人认为发包人故意拖延验收,主张以其提供竣工报告之日为竣工日期,而发包人则认为工程未通过竣工验收是因为承包人未能及时将质量问题整改完毕,主张以重新验收合格之日为竣工日期。法院认为工程一直处于整改、检查、再整改状态,该事实证明工程不能通过竣工验收的原因是承包人未能及时将影响工程验收的质量问题整改完毕,而非发包人故意拖延验收(18)。若经竣工验收属于不合格工程的,则需要承包人按照合同约定标准或有关工程质量验收规范进行整改,并达到合同约定标准或符合有关工程质量验收标准,重新验收合格之日作为实际竣工日期(19)。但在实践中也有法院认为工程需修补后才能达到竣工要求的,应为承包人修改后提请发包人验收的日期为竣工日期(20)。当工程满足竣工验收条件而发包人拖延验收,则为发包人“受领迟延”。在工程实务中,发包人可能以质量有瑕疵为由拖延验收,但如何判定发包人是否拖延验收不太容易。鉴于此,当存在的剩余工作或质量瑕疵不影响工程使用时,可认为工程已实质性完工(SubstantialCompletion),通过了竣工检验的,业主应接受工程,承包人可在缺陷责任期对剩余工作或质量缺陷进行修补,而非工程全部完工(ConsequentialCompletion)才视为验收合格。5规范开工、数字化建造地质,促进相关市场的和谐发展通过上述分析以及总结工程实务界和法院之相关见解,笔者绘制出开工和竣工日期确定的流程图(见图1)。开工日期的争议往往与发承包双方是否履行了开工前各自应当履行的合同义务(主要是开工前的准备)有关,尤其是与工程是否具备开工条件相互关联。竣工日期的争议往往与工期争议甚至整个合同纠纷其它纷争事项交织在一起,处理结果直接涉及到相关当事人的经济利益。为预防和合理解决此类纠纷,笔者给出以下四点建议:(1)尽量使用示范文本,并根据具体的实际工程同时明确约定“开工”、“竣工”的概念。竣工日期首先要明确竣工是完工还是竣工验收,为避免承担从提交“竣工验收报告”到“验收合格”之间不确定时间长度的风险,可约定为“工程验收合格的,以验收合格前送达竣工验收报告之日为竣工日期”。(2)承包人应当依照合同约定交付合格工程,这是承包人主张权利的前