上市公司独立董事制度存在的问题及对策研究

]。由此可见，我国独立董事大多缺乏公司经营管理的专业知识，在公司经营决策上，显得“不明事”。4我国上市公司独立董事制度存在问题的解决措施4.1完善独立董事选聘制度为确保独立董事能真正成为中小股东的利益代表，我们可以考虑以下对策：第一，明确规定大股东和中小股东对各自对独立董事推荐的比例。第二，对工作经验的年限要求可以适当缩短。当今社会经济发展速度非常快，已有的思想、观念、经验将对新思想、新观念具有一定的阻碍。五年的工作经验限制稍微长了一点，跟新产品、新技术的生命周期理论相抵触。因此，可以将3年作为考虑的范畴。第三，实行累计投票制和回避制度。第四，完善独立董事的退出机制。现阶段我国的独立董事退出机制呈现出一种非正常的淘汰现象。有效的独立董事退出机制应包括：法定退出、任职期间的免职退出。目前，我国对独立董事来源的要求范围比较局限，应扩大来源范围。4.3健全独立董事激励机制公司可以对其进行长时间的持续鼓励，这种形式指的是限制性的股票与股票期权。后者实际上跟公司的经济效益是离不开的，也就是说，只有公司的股价有所增加时，独立董事才可以从中获取不少的利润。毫无疑问，此时二者的关系就像同一条绳上的蚂蚱，一荣俱荣，一损俱损。所以如果公司以股票期权作为奖励独立董事机制的手段的话，可以极大地提高他们的工作积极性与热情。此外，为了提高独立董事在指导企业中的积极性还可以采取除了酬劳利益之外的激励方式，比如声誉激励制度。4.2健全独立董事约束机制强化我国独立董事的独立性，可以更好的发挥独立董事制度的实施效果。本文认为可以采取以下措施强化我国独立董事的独立性。4.2.1改变我国现有的股权结构公司股权结构是公司治理结构的重要基础。我国股权结构与欧美国家相比，股权较为集中，基本上是大股东掌握着决策权和经营管理权。这是我国独立董事制度的独立性难以实现的重要原因之一[21]。因此，改变我国现有的股权结构，可以很好的增强独立董事制度的独立性。比如，对上市公司而言，可以通过引进战略投资伙伴，逐步增加国有股和法人股流通比例，或者通过以股减债的方式对国有股减持，通过这些措施可以很好的减轻股权集中的状况，达到股权分散，从而为独立董事制度创造一个比较好的基础环境。4.2.2建立独立董事能获得充分信息的信息网络独立董事对董事、经理层控制过程是一种不断获取、处理、选择、传送和利用信息的过程。独立董事的职能在于监督管理和战略管理。充分的信息对于独立董事独立行使职权是至关重要的。但是由于独立董事天生处于信息供给的弱势地位，管理层为独立董事提供的信息可能存在一定的误导性、歪曲性、欺骗性和不完全性。由于我国市场机制和监管机制不健全，上市公司的信息披露存在着一定的非主动性、滞后性和虚假性等不良特点。如果独立董事不能获取充分、有效和真实的信息，就会使独立董事的独立性受到一定程度的影响。因此，对我国独立董事的信息支持就显得十分重要和紧急了。5案例分析5.1公司简介“宝万之争”是指“宝能”不断利用其旗下的子公司在证券市场上买入万科股票，使其所持万科股权几度超过华润集团，万科以临时停牌的方式反击“宝能”的恶意收购。最终中国恒大和华润集团将所持万科股份协议转让给深圳地铁，深圳地铁正式成为万科的第一大股东。（1）宝能“宝能”系以宝能集团为核心，旗下有众多子公司，其中包括钜盛华和前海人寿。宝能集团直接控制钜盛华，持有钜盛华一半以上的股权，“宝能”举牌万科的资金主要来自前海人寿。（2）万科企业股份有限公司万科企业股份有限公司，是一家主要从事房地产开发项目的公司。20世纪90年代初万科A在深圳证券交易所上市。万科B股于两年之后也在深圳证券交易所上市。2015年起卷入“宝万之争”。5.2案例内容介绍2015年，宝能集团绝对控股的保险公司前海人寿持股万科A达5%，宝能系成为万科的第一大股东，宝万之争拉开序幕。万科为应对野蛮人的收购拟引入深圳地铁启动重组，决定于2016年6月17日下午举行第十七届董事会第十一次会议，会议内容是审议万科公司通过发行股票来购买深圳地铁集团资产的预案。经讨论，董事会最终形成了3票反对、7票赞成、1票回避表决的结果从而使得预案得以通过。其中，万科公司独立董事张利平认为其所任职单位正在与万科公司针对商业项目进行商谈，可能会存在潜在的利益冲突，从面对商业判断产生影响，因此在该董事会决议的表决环节选择回避。万科公司章程第152条第二款进行了关于董事表决回避的相关规定。君合律师事务所全程见证了会议，并现场发表法律意见，确认表决符合有关规定。次日，万科公司在H股市场及A股市场分别发布公告，表明该决议正式通过了争议预案。2016年6月23、24日，宝能、华润深夜公开发出声明表示反对重组预案，同时抨击万科存在内部人控制的现象。同日，独立董事华生发表系列文章，从而引发华润及公众对其公开发言是否合法合规的质疑。7月3日，“万科股权争议论证会”召开，会后发表论证意见，就表决回避、董事会决议效力、一致行动人、信息披露等相关法律问题表明反对态度。至此，宝万之争中关于独立董事的争议相关的事实就此告一段落。5.3案例分析过程此次讨论主要集中于我国存在已久的独立董事的独立性缺陷问题、本案中独立董事张立平的表决回避问题以及独立董事华生的信息披露问题。（1）独立董事的独立性如何保障在对独立性有了初步了解之后接着即要分析在本案中反映了那些独立性的问题，以及针对这些问题又如何完善独立性。通过具体的问题分析来归纳总结独立董事的独立性保障的措施，从面对独立性的保障制度予以完善。（2）独立董事能否以及如何进行信息披露独立董事的信息披露是什么，其是否具有信息披露义务，独立董事能否直接对广大投资者进行信息披露，独立董事的信息披露与既有信息披露制度有何不同，独立董事信息披露的主体、对象、方式、范围以及信息披露不当引发的法律责任等问题是什么，如何对独立董事信息披露的相关权益加以保障。这些就构成了独立董事信息披露问题的具体问题。（3）如何确立独立董事表决时应否回避在宝万之争中，关于独立董事张利平的表决回避行为产生了很大的争议，媒体舆论进行了广泛的讨论，在独立董事的独立性与利害关系冲突的问题上，主要有两个观点，其一认为，表决回避就代表了独立董事已经产生了关联关系，也就失去了其作为独立董事的根本所在——独立性，因而其独立董事的资格就自然消失；其二认为，虽然张立平进行了表决回避，但并不意味着其一定具有关联关系，只是从公平、公正的角度考虑，基于审慎原则，为避免发生利益冲突而主动进行的回避，而且关联董事的认定应由证监会、深圳证券交易所、上市公司认定。另一方面，媒体舆论进行讨论的焦点也集中在关联关系如何进行确定以及划定怎样的判断标准等问题上。因此针对此次表决回避事件，也就存在了两个问题，独立董事为什么能够表决回避以及独立董事表决回避的判断标准如何确立。5.4结论与启示本文从分析可以看出，独立董事适用表决回避制度应进行充分的信息披露，公司在作出董事会决议后应对此事项进行公告，阐释其是否符合法律及公司章程的规定以及是否存在影响商业判断的利益关系。独立董事作为外部董事，如果对此事项不加以公告进行信息披露的话，难以发挥其作为外部监督体制的作用，毕竟中小股东以及其他利益相关者对董事会的决议的具体过程和相关细节难以了解。同时，公司在进行信息披露的同时也应详细阐述理由，并进行充分的分析论证，尤其是在不涉及到商业秘密的情况下更应充分说明，以保证中小股东及其他利益相关者的知情权得以充分保护[22]。本文研究的启示在于，如果只是对公司治理机制本身进行改革，例如引进独立董事制度，这其实并不代表对企业的发展会必然有正面作用，这一切还要考虑独立董事制度自身的因素，例如制度是否完善，企业是否具有良好的内、外部环境，发挥其作用所应该具备的条件如何等等。

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致谢本论文是在导师的谆谆教诲和指导下完成的，从选题、构思到定稿无不渗透着导师的心血和汗水；导师渊博的知识和严谨的学风使我受益终身，在此表示深深的敬意和感谢。这次写论文的经历也会使我终身受益，我感受到，做论文是要真正用心去做的一件事情，是真正的自己学习的过程和研究的过程。没有认真学习和钻研，自己就不可能有研究的能力，就