论结婚实质要件的转变与我国婚姻法规的缺失

论结婚实质要件的转变与我国婚姻法规的缺失

一、构成“婚姻法的基本功能”婚姻的形式要素也称为婚姻程序，即婚姻纠纷的基本程序。它与婚姻成立的实质要件,即谁被允许缔结婚姻一起构成“结婚法的基本功能”。婚姻成立实质要件的具备,只是使婚姻的成立产生了可能性,而要使可能性转变为现实性,还必须履行一定的法定程序,这种程序方面的要件就是婚姻的形式要件,是婚姻取得社会承认的方式,具有非常重要的公示、公信性。一般情况下,符合结婚实质要件的当事人,只有履行法定的结婚程序,其婚姻关系才被国家和社会承认,发生相应的法律效力。二、婚姻形式中的要素类型(一)日本的婚姻的实质要件它是指不要求举行结婚仪式,只要求当事人到法定的登记机关进行登记,婚姻即告成立的结婚形式。它较简便易行,因此,现已被越来越多的国家所采用。日本民法典第739条规定:“婚姻,根据户籍法的规定,经过申报,必须有当事人双方和成年的证人二人以上口头或署名的书面申报进行,”“申请婚姻,必须经断定其婚姻确实不违反第731条(婚姻的实质要件)和前条第二项规定以及其他法令,否则不予受理。”登记制简便易行。如果该制度的设置较完善,不存在较大的疏漏,则有利于国家对婚姻成立的监管。(二)结婚仪式的推动它是一种古老的结婚制度,产生于个体婚制出现之初并且长期沿袭下来。它是指结婚须举行一定的仪式,取得社会的承认,婚姻始告成立的结婚形式。从世界范围看,结婚仪式又可分为三种,即宗教仪式、世俗仪式和法律仪式。宗教仪式是指结婚须在教堂中进行,由神职人员主持的结婚仪式;世俗仪式是指民间由家长主持,有证婚人参加的结婚仪式;法律仪式是指在政府身份官员前举行的结婚仪式。《法国民法典》规定:“婚姻仪式应于夫妻一方有住所,或自法律规定的公告之日起至少连续居住一个月的临时住所的市镇举行。”结婚证书记载的事项不仅包括结婚当事人的相关信息、而且还有父母的姓名、职业、年龄、出生日期及地点、永久住所及临时住所;结婚人表示愿为夫妻的陈述以及身份官员对该婚姻成立的公告;证人的姓名、职业、住所;结婚仪式的举行以及配偶的名字应记载与夫妻各方的出生证书的备注栏内等。《法国民法典》关于结婚证书的记载事项的规定,实际上为符合法定结婚实质要件的婚姻当事人建立了较完备的结婚一事档案。(三)结婚仪式表达方式即既需要登记又要举行仪式的结婚形式。这种制度的特点是,将现代结婚程序和传统结婚程序加以结合,形式上对婚姻当事人要求更加严格。登记以政府的干预和确认夫妻身份为目的,而举行仪式则是为了向社会公告婚姻的成立。它将现代结婚程序和传统结婚程序加以结合。既能实现国家监督,又能满足当事人仪式隆重热烈的愿望。如,《德意志民主共和国家庭法典》规定,“未婚夫妻结婚时,必须在结婚登记处主管人员在场的情况下表示他们要结婚的意愿,当场进行结婚登记。结婚仪式应隆重以符合其意义。根据夫妻的愿望,亲友和同事可被邀请出席。也可以在结婚登记处以外的社会团体内由结婚登记人员主持结婚仪式。这种制度的特点是,既注重现代结婚程序,又尊重传统结婚程序,形式上对结婚当事人更为宽松,赋予当事人在结婚程序上的可选择性。”三、现代婚姻传统的确立,是我国历史上最基本自古以来,我国长期盛行仪式制的结婚制度。从周朝至明、清,皆以儒家的礼制为婚姻成立的必备条件。在国民党统治时代,其民法亲属编规定以“公开仪式并有两个证人参加”为结婚的形式要件。历代统治阶级均把婚姻看作是当事人的私事,官府不予干预。因此,数千年来,人们重结婚仪式轻视婚姻登记,形成了结婚以举行婚礼来取得社会承认的习惯。一方面西周创制“六礼”、“聘取婚”作为中国婚姻传统习惯的世俗仪式,至汉唐以后又在法制上保障其程序的合法性;另一方面我们还应看到“聘取婚”是男子对女子或女方家长支付聘金或聘礼为娶妻条件的结婚形式,是从买卖婚姻直接演变而来的,而“六礼”,即纳采、问名、纳吉、纳征、请期和亲迎是礼制中确定“聘取婚”的具体程序,到宋代改“六”为“四”,即纳采、纳吉、纳征、亲迎,《朱子家礼》又将纳吉并入纳征,变四为三,明、清二代基本沿用至此,现代收受聘财作为订婚条件,直至完婚,即源于此。可见,中国历史上的世俗婚制由繁到简,至今不衰。四、结婚登记制度与传统文化的关系近年来,未登记婚在我国日益增多,特别是农村和一些边远地区,结婚不登记的竟达70%—80%,有的地方竟多达90%以上。纠纷发生后,诉至法院或要求解除同居关系的案件也逐年上升,给社会带来了许多不良后果。目前不登记“结婚”的人不少,未办理登记的原因很复杂,有的是不符合结婚条件,更多的是符合结婚条件,因收费过高或登记不便利造成的。婚姻是一种制度性文化,正如摩耳根所言“婚姻是社会制度的产物,它将反映社会制度的发展状况。”只有在制度中,婚姻才能发扬,才能持久。无效婚姻的产生、存在及其蔓延,是婚姻当事人对婚姻法规的逃避与藐视,它严重败坏社会风气,公然挑衅伦理道德,与社会主义精神文明建设格格不入。我国目前的结婚登记制度并没有达到其应有的功能。它应该与我国的传统文化相结合,就如上文提到的古往今来人们注重举办结婚仪式而且其极具深远的影响。在立法和现实的衔接上尚存欠缺。法的实现是法律规范作用社会关系,使抽象的法律规范转化为法律关系,成社会秩序的过程,因而决不能忽视社会环境中经济、政治、文化因素对婚姻法规得以实现的影响。这就要求我们大力推进经济体制改革和经济运行机制转换,加大经济建设力度,打破地域封闭改善婚姻法规得以实现的经济环境。依照我国现行婚姻法规定,未婚的男女双方一经在婚姻登记机关履行了结婚登记手续,便成为受法律保护的合法夫妻。然而,几乎所有进行了结婚登记后的合法夫妻,都要举行一项世俗所认可的婚礼仪式,甚至是举行婚礼以后才正式同居。似乎只有这样,才能获得社会的承认。甚至,个别为婚姻法所不允许的婚姻,为了获得世俗社会的认可,也要