劳动争议诉讼代理词

劳动争议代理词审判长、审判员:我受本案当事人陈**的委托，依法参加庭审活动，现发表如下代理意见：我方认为：被告系违法解除劳动合同，应以经济补偿金2倍的标准支付赔偿金；应支付给原告加班、低标准发放、未发的工资并加发经济补偿金；应为原告按照《社会保险法》的规定范围全面补缴各项社会保险费；应支付给原告带薪年休假工资；应当返还违法收取原告的押金；应为原告安排离岗前健康检查。理由如下：一、被告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和四十六条的规定向原告支付经济补偿标准二倍的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第46规定，被告违法解除劳动合同，必须根据劳动者在本单位工作的年限，向原告支付经济补偿金。原告到被告处工作，双方签订了书面劳动合同，被告用人过程中存在如下违法行为：1、不能按时足额支付劳动报酬；2、不能按时缴纳社会保险费；3、不能每年进行健康检查。在此种种违法行为存在的情况下，被告又以厂里效益不好为由，单方撵走劳动者，该行为显然属于违法解除劳动关系。故劳动者依据《劳动合同法》第48条的规定，不要求继续履行合同。用人单位应依照《劳动合同法》第48条的规定支付经济补偿标准二倍的赔偿金。二、被告应支付原告被拖欠的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条等规定，原告作为劳动者，有获得劳动报酬的权利。1、用人单位近数个月，一直没有向原告支付工资。2、原告上班至今，每天工作十二个小时，每周工作7天。用人单位随意延长劳动时间，休息日安排劳动又不能安排补休，法定节假日安排劳动者工作，按照《劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”规定，用人单位应当支付给原告加班和双休日、节假日工作的工资。在原告工作期间，单位一直没有支付过该部分工资。前述工资，单位都没有按时支付，依照原劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。本案中，原被告对双方曾经存在的劳动关系，是没有任何疑义的。显然劳动者在解除劳动关系之前是正常为单位提供劳动的。而劳动过程中包括工资表、考勤表在内的各项劳动记录则由用人单位全面掌握。根据举证责任的法律规定，用人单位应承担举证劳动者未加班和正常发放工资的证据。否则，应承担举证不能的法律后果。特别是根据《工资支付暂行规定》(1994年)第6条第3款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。这表明，用人单位有义务保存已支付工资的证据，而劳动者一般不可能掌握未支付工资的证据，在劳动者提出追索拖欠工资的主张时，如果用人单位不能举证证明已支付，就应当认定未支付该部分工资,并支持劳动者的主张。三、被告应为原告补缴拖欠的各项社会保险。根据《中华人民共和国劳动法》和《劳动合同法》等法律、法规规定，用人单位必须依法为职工缴纳社会保险费用，而被告置法律于不顾，没有按时为原告缴纳包括养老保险、医疗保险、失业保险在内的各项社会保险，侵犯了原告的合法权益，所以被告应当为原告补缴之前未缴纳的社保金。用人单位不为职工缴纳各项社会保险，既违反了行政法律规范，也违反了劳动合同法，属于劳动合同履行过程中的事项，当然属于劳动争议的一种，既可以通过劳动行政部门解决，也可以申请仲裁解决，对仲裁裁决不服的，再向法院提起诉讼解决，行政权与司法权并不矛盾。根本没有任何法律或者法规规定这种情形属于行政处理前置，不能因为规定有行政保护就排除司法管辖。四、被告应根据《职工带薪年休假条例》相关规定支付原告带薪年休假工资。2008年1月1日带薪年休假制度施实以来，被告一直未安排原告休年休假，也未支付原告未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项规定：对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。五、被告应当返还违法收取原告的押金。《劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。另外根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第24条规定，用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金(物)。第三个就是根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条规定，劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。本案中原告到被告处上班时，被告违反法律规定向原告收取押金，依法应当返还。六、被告应当为原告安排离岗前健康检查。根据《劳动合同法》第四十二条的规定，用人单位对从事接触职业病危害作业的劳动者在解除劳动关系时有对劳动者进行离岗前职业健康检查的法定义务。另外根据《职业病防治法》第三十二条规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果如实告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业;不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业;对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置;对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”故对于从事接触职业病危害的作业的劳动者，无论是解除或者终止与其订立的劳动合同，企业均应当为其安排离岗前职业健康检查。本案中被告从未安排过对原告的健康检查，明显违反相关法律规定，侵害了原告的合法权益。综上所述，本案事实清楚，原告提供的证据确实充分，足以证明原告的诉讼请求成