诉讼策略分析报告

PAGEPAGE1诉讼策略分析报告致XX集团管理层:关于路XX诉XX集团、中太建设、成X管委会等建设工程施工合同一案的一审判决已经做出，现向贵方领导提供本案上诉二审阶段服务方案。一、一审判决将给大X集团带来的严重后果二、可视化分析图三、对XX集团不利的核心事实四、上诉代理思路五、可能存在的风险六、本案法律服务收费优惠方案目录一、本案一审判决将给大X集团带来的严重后果根据本案一审判决书:•大X集团需对路XX工程款4200多万元及利息(自2017年6月起算，约789万元)承担连带责任;•大X集团共同承担一审诉讼费28万多元。该判决将可能给大X集团带来诸多严重后果，诸如:•大X集团需垫付上述4200多万的工程款、利息及诉讼费，共计约5000万元，造成大X集团资金成本损失(以贷款利率6%计算，财务成本:5000万*6%=300万/年)。•虽大X集团有权就上述4200多万向中太建设、成X管委会追偿，但需要通过诉讼、执行，周期一般来说需要2-3年，也就是说，可能会给大X集团造成300万元*3年=900万元的损失，且中太建设、成X管委会支付执行能力尚不明确。•根据相关协议，大X集团与中太建设对该部分工程款需进行分成，但路XX案该判决导致该分成无法进行。二、本案可视化分析图图一:本案事实图图二:本案法律关系图图三:本案法律逻辑推理图三、本案中对大X集团不利的核心事实•大X集团对于中太建设与路XX之间的转包关系是明知的，且未表示过反对，因此在“大X-中太-路XX”之间，大X扮演的是发包人的角色，从而应向路XX支付工程款。•《结算审核报告》对路XX施工的“二次钢结构防火涂料及油漆、钢结构安装措施费、璃幕墙钢骨架及玻璃钢屋面防水、二次钢结构工程、玻璃幕墙工程、防水保温工程”有结算款项审定，导致路XX的诉讼请求数额有明确的依据。•案涉的成X博物馆已被甲方成X管委会接受并已经实际投入使用，依据司法解释规定，可视为已通过竣工验收。四、本案上诉代理思路本案一审判决在xxxx法院形成，从判决内容上来看，一审判决犯了一些法律错误，我们初步判断:造成一审错判既有法院对于案件事实错误认定的原因，也有各地法院对于法律适用有不同的理解和认知的原因。针对上述问题，本所律师建议二审时需采取“两手抓，两手都要硬”的办案思路，充分利用xx律所全国性布局的优势，以xxx与xxxx省高院所在xxxxx两地为中心，拟采取:“xxx律师负责法律专业工作+xxx律师负责当地事务协调”的模式进行办案。本所律师已对该案进行了初步分析和拆解，结合图三《本案法律逻辑推理图》，本所律师建议，贵司应从该逻辑关系中的四个核心要点对一审判决各个击破:要点一:路XX是否可以主张工程款?一审法院认为:路XX可以主张，理由:路XX是实际施工人。突破要点:法律规定，在转包、分包工程中，由发包人向实际施工人承担责任，而本案的发包人是成X管委会而非大X集团。这么做的好处:从根基上驳斥路XX根本无权向大X集团提出工程款的诉讼。法律依据:《司法解释一》第26条、《司法解释二》第24条。要点二:路XX可以要多少钱的工程款?一审法院认为:大X与成X管委会的补充合同约定，工程款虽然应以审计部门的审计结果为准，但是审计部门迟迟未对该工程进行审计，因此本工程可以北京中审世纪公司出具的《结算审核报告》作为工程款的结算依据。突破要点:法律规定，收到承包人竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，不应当直接视为认可竣工结算文件。这么做的好处:一审法院以审计部门迟迟未对工程审计，就直接认定初审结果并作为结算依据，与法律规定直接相悖。法律依据:最高院[2005]民一他字第23号答复。要点三:路XX是否可以索要工程款利息?突破要点:法律规定，利息应当从应付工程价款之日计算，而在本案中，依据各方签订的《补充协议》，本工程尚未到工程款的支付之日。这么做的好处:工程款尚未到支付之日，因此相关利息更不应该早于工程款结算就开始计算。法律依据:《司法解释一》第18条要点四:路XX是否可以向大X集团主张工程款?一审法院认为:大X分包工程未经发包人同意，导致分包合同无效，因此大X应向路XX承担支付工程款的连带责任。突破要点:法律规定，可以将工程部分转包给具有资质的分包人，并非分包就一定无效;且即使合同无效，路XX应向“合同相对方”即中太建设请求赔偿，大X与路XX之间并没有直接的合同关系。这么做的好处:即使该工程中路XX可以主张工程款，但路XX没有法律依据向大X集团主张。法律依据:《司法解释一》第7条、《司法解释二》第3条五、本案可能存在的风险•2021年度《民法典》及最新的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》将生效，可能对案件判决理解与适用的走向带来不确定性因素。

•中太建设不应诉，导致部分事实无法查清。六、本案法律服务收费优惠方案涉案金额如不上诉的财务成本如上诉的律师费约5000万900万117万1、计算过程:5000万*6%=300万/年300万元*3年=900万2、市场贷款融资利率约为6%3、诉讼执行周期为2-3年1、固定收费，与结果不挂钩2、计算依据:江苏省司法厅、江苏省物价局联合颁布《江苏律师服务收费标准》本案优惠方案方案一方案二方案三105万(标准收费9折)前期