国际商法 PPT课件 第04章 合同法

第4章合同法第4章合同法4.1概述V合同的概念4.24.3合同的订立V合同的效力4.4V违约及其救济措施4.64.5合同的履行本章导读介绍合同法在国际商法中的重要作用、合同法的历史演变过程、国际范围内合同法的渊源；从英美法系、大陆法系、现代商法倾向、我国立法选择四个角度介绍合同的概念、合同的订立、合同的效力、合同的履行、违约以及救济措施。4.1概述4.1.1合同法在国际商法中的作用合同法构成了许多商事交易的基础，其中的基本制度具有广泛的适用性。4.1概述4.1.2合同法的发展19世纪曾被称为契约的世纪，人与人之间的约定来源于双方的约定，合同一旦签署，就形成了双方互负权利和义务的法律关系。而合同法的作用即在于维护已经成立的合同关系，其中对合同当事人自主意识的尊重是合同法的基本原则。20世纪以来，随着社会经济结构的巨大变化，消费者、劳动者等弱势群体保护的问题凸显出来，合同法也逐渐以维护社会的利益为目标，缔约双方共同的自由意志变得越来越仅具有相对重要的意义。4.1概述4.1.3合同法的渊源英美法系：判例法仍旧是合同法最主要的法律渊源，此外，学者的著论也发挥了非常重要的作用。如英国《奇蒂论合同法》、美国《第一次合同法重述》《第二次合同法重述》。大陆法系：制定法曾是法律唯一的渊源，与此同时，学者在论著中阐述的法学理论对法官判案亦具有重要的指导作用。国际领域：由国际统一私法协会编撰的《国际商事合同通则》对各国合同法一般原则的确立与发展提供重要的参考作用。4.2合同的概念4.2.1英美法系《布莱克法学辞典》第8版关于“合同”的一词的定义是这样表述的，“合同是两个或两个以上的人之间的协议，该协议旨在创设可得到强制执行的义务或可以在法律上得到认可的义务。”英美合同法认为合同并非时一种单方的允诺，而是以交易为基础的允诺。原则上来说，赠与性的协议不同于合同。4.2合同的概念4.2.2大陆法系大陆法系认为，合同是一种协议。其本质是一种“合意”，即双方意思表示一致。订约各方之间利益的互换并不是合同关系发生的前提，只要各方就合同的条件达成一致，合同就成立了。基于合意理论，大陆法系各国普遍认为当事人之间可以达成无利益交换的协议，如赠与协议。4.2合同的概念4.2.3商事合同通则《商事合同通则》第2.1条规定，“合同可通过对要约的承诺或通过当事人的能充分表明其合意的行为而成立。”《商事合同通则》第3.2条规定，“合同仅由双方的协议订立、修改或终止，除此别无其他要求。”4.2合同的概念4.2.4我国民法典《民法典》第464条第1款规定，“合同是平等民事主体的自然人、法人、非法人组织之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。”即认为合同的本质就是一种协议。4.3合同的订立4.3.1要约——要约的定义0102030405要约必须是特定的人的意思表示；具有订立合同目的并且表明一经受约人承诺即受该意思表示约束的意旨；向要约人希望与之订立合同的受要约人作出；要约只有到达受约人方有效。内容具体而确定；4.3合同的订立4.3.1要约——要约的法律效力（1）要约对要约人的约束力。要约对要约人的约束力指的是要约人发出要约后在对方承诺之前能否反悔，能否把要约的内同予以变更，或把要约撤回或撤销的问题。（2）要约对受要约人的约束。受要约人接到要约后，仅仅取得了一种承诺权，但不受要约的约束，并不因此而承担必须承诺的义务。4.3合同的订立4.3.1要约——要约的有效期间一般而言，各国普遍承认以下是使要约失效的特定事由：02要约被受要约人拒绝；04要约人死亡或者丧失能力，而受要约人作出承诺之前已知道这种情况。01要约中规定的期限已过；03受要约人提出反要约；4.3合同的订立4.3.2承诺——承诺的定义承诺是指受要约人同意接受要约条件以订立合同的意思表示，一项有效的承诺必须具备以下构成要件：（1）承诺只能由受要约人作出；（2）承诺必须在要约的有效期内作出；（3）承诺的内容应当与要约的内容完全一致；（4）承诺的方式必须符合要约的要求。4.3合同的订立4.3.2承诺——承诺生效的时间承诺的生效是合同法中一个非常重要的问题，因为承诺一旦生效就意味着合同成立，合同双方当事人就被赋予了一定的权利和义务。在承诺何时生效的问题上，两大法系存在着截然不同的规定。英美法系采用“投邮主义”，而大陆法系通常采用“到达主义”。4.4合同的效力4.4.1合同效力的概念合同的效力，是指依法成立的合同对当事人具有的法律拘束力。合同是当事人意思表示一致而订立的协议，一旦生效，即可产生法律强制力，双方当事人必须按照法律的规定和合同的约定行使权利和履行义务，如果违反法定或约定义务，应承担违约责任。4.4合同的效力4.4.2缔约能力指合同主体可以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。合同是当事人以订立、变更，终止民事权利和民事义务为目的，有意识地追求特定法律后果的行为，它直接关到当事人的利益，因此要求当事人必须能够认识和辨认自己的行为，判断自已行为的法律后果，即必须具有相应的订立合同的能力。4.4合同的效力4.4.3合同形式英美法系：不要求合同本身必须是书面的。大陆法系：除非法律要求或当事人约定合同的订立须采用特定的方式，否则，合同的订立可采用任何方式。国际规定：《商事合同通则》第1.2条规定：“通则不要求合同必须以书面形式订立或由书面文件证明。合同可通过包括证人在内的任何形式证明。”中国法：合同的订立以非要式为原则，即可以依包括口头形式和其他形式在内的任何方式。4.4合同的效力4.4.4意思表示错误欺诈胁迫显失公平030402014.5合同的履行4.5.1合同的解释主观主义客观主义4.5合同的履行4.5.2合同履行中的抗辩权

履行抗辩权：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。顺序履行抗辩权：当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行债务一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。不安抗辩权：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行。4.5合同的履行4.5.3履约义务的免除

英美法系：合同受挫制度、履行不能制度。大陆法系：履行不能、履行失去公正性、交易基础丧失国际规定：合同双方失衡中国法：我国《民法典》590条作了相应规定，“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。”4.6违约及其救济措施4.6.1解除履约义务

英国法：违反“条件条款”、违反“担保条款”；美国法：重大违约与轻微违约；法国：在对方不履行合同义务时，非违约方有解除合同的权利，但解除权必须依诉行使；德国法：当债务人不履行债务或未按期履行债务时或者，当其履行不符合同时，债权人应给出适当的履约宽限期；在宽限期届满，债务人仍未履行到位时，债权人方可解除合同。4.6违约及其救济措施4.6.1解除履约义务

国际规定：《商事合同通则》第7.3.1条对合同解除作了相应规定，（1）未履行其合同义务构成对合同的根本不履行（2）迟延履行中国法：《民法典》第563条对一般的法定解除权作了相关规定，如不可抗力、预期违约、迟延履行等均可作为合同解除的法定事由。4.6违约及其救济措施4.6.2预期违约

英国和美国：构成预期违约的情形有两种：拒绝履行是指因债务人自己的行为而发生的履行不能，即分为明示预期违约和默示预期违约。法国和德国：法国不存在预期违约制度。德国法中规定，预期违约情形发生时，原则要先发出催告，再给予适当的宽限期，而不能马上解除合同，现代法院判决在判决中倾向于适用积极违约的理论。国际规定：预期违约情形出现时，可要求对方提供担保并中止履行合同。中国法：关于预期违约规则，我国采纳了英美法系的规定。4.6违约及其救济措施4.6.3实际履行和损害赔偿

实际履行和损害赔偿是实现合同救济的两种基本手段。实际履行指的是令违约方严格按照合同的规定履行其合同义务，损害赔偿指的是违约方给与受损害方进行金钱上的补偿，以此作为实际履行的替代。各国均有实际履行和损害赔偿的相关规定，但各国的规定有所不同。4.6违约及其救济措施4.6.4违约金

英美法系：在英美法制度下，受损害方只能要求违约方赔偿其损失，不能对之实施惩罚，这就决定了，合同中加入的旨在惩罚违约方的条款是无效的。大陆法系：法国法律移植的过程中逐渐体现出惩罚性和赔偿性共存的局面；《德国民法典》中关于违约金的规定具有惩罚和赔偿的双重属性。国际规定：按约履行，如果违约金过高可适当减少。中国：按约履行，法院可根据当事人的请求及违约金与损失的相当性增加或者减少违约