专利法重点整理

一、专利的概念（patent)

指专利权人在法律规定的期限内对其发明创造享有的独占性或专有权。

目的：为了保护专利权人的合法权益，鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展，制定本法。

第一节

专利法概述

杨帆

第二节

专利权

一、专利权的主体（一）职务发明创造的专利权主体

职务发明创造是执行本单位的任务或主要利用本单位的物质技术条件(资金、设备、零部件、原材料、或不对外公开的技术资料)所完成的发明创造。

有约定的按约定，无约定的权利属于该单位。（二）非职务发明创造的专利权人

权利属于发明人或者设计人。

-2-杨帆（三）共同发明创造的专利权人

有约定的按约定，无约定的权利属于共同完成的单位或个人。（四）委托开发完成的发明创造的专利权主体

有约定的按约定，无约定的权利属于受托方。（五）外国人

在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，委托依法设立的专利代理机构，根据本法办理。

-3-杨帆二、专利权的客体

指专利法保护的对象，即依法可以取得专利权的发明创造。（一）发明

发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案

1、产品发明2、方法发明3、改进发明(二)实用新型

实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。（三）外观设计

外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

-4-杨帆专利权的客体－专利权客体的种类

是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案发明实用新型外观设计保护的专利权客体（专利法保护的对象）是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

专利权客体的种类—发明技术方案

指运用自然规律解决人类生产、生活中某一特定技术问题的具体构思，是利用自然规律、产生一定效果的方案。只要是技术方案就可以申请发明！但有要求：1.必须是利用自然规律；2.要有实现的可能性；（如违背能量守恒定律想发明永动机，是不可能实现的）3.抽象的思想、自然法则、自然现象不可以申请专利。专利权客体的种类—发明发明专利分为两大类：产品发明专利方法发明专利专利权客体的种类–发明–产品发明产品发明专利：专利权指向的是最终的产品。是人创造的物品，如电脑、飞机、油漆、药品等1.特点产生实物;工业生产2.种类制成品发明：生产设备、生活用品材料发明：合成物：水泥玻璃化学物质：油漆涂料专利权客体的种类–发明–方法发明

方法发明专利：A.制造产品的方法：

机械方法：制造机电产品

化学方法：制药、化工原料

生物方法：如微生物方法造的药品

专利权客体的种类–发明–方法发明B.使用产品的方法：操作机器或设备的方法测量、通讯方法（测量含油污水浓度的方法）

C.商业方法：

涉及经营管理、金融交易、在线商品交易、拍卖等与商业方法有关的发明，但必须利用计算机及网络技术完成。

例如，爱迪生发明了白炽灯，白炽灯是一种前所未有的新产品，可以申请产品发明；生产白炽灯的方法可以申请方法专利；给白炽灯填充惰性气体，其质量和寿命都有明显提高，这是在原来基础之上进行的改进，可以申请改进发明。

专利权客体的种类-发明的主要形式发明的主要形式：1、组合发明：

是指按照一定的技术原理或功能、目的，将现有的科学技术原理或方法、现象、物品作适当的组合或重新安排，从而获得具有统一整体功能的新技术、新产品、新形象的创造技法。

从某种意义上讲，新发明几乎都是已有技术的组合。爱因斯坦说，找出已知装备的新的组合的人就是发明家。因此，发明可通过一定的组合方式，创造出全新的系统。带刻度的剪刀专利权客体的种类－发明的主要形式2、选择发明：

（化学领域，中药配方。如：一项制备硫代氯甲酸方法的选择发明，采用了较小的催化剂用量比，提高了产率，大大超出了预料的产率范围。）3、用途发明：

将作为木材杀菌剂的五氯酚制剂，用作除草剂

枸橼酸西地那非（别名:伟哥），原是治疗心绞痛药物专利权客体的种类－发明的主要形式4、要素变更的发明：（关系改变：剪草机刀片的角度，自动研磨）（要素替代：手表的面由玻璃改为蓝宝石）（要素省略：产品发明省略零部件仍保有原功能）专利权客体的种类－发明的主要形式

5、转用发明：

一项潜艇副翼的发明，现有技术中潜艇在潜入水中时是靠自重和水对它产生的浮力相平衡停留在任意点上，上升时靠操纵水平舱产生浮力，而飞机在航行中完全是靠主翼产生的浮力浮在空中，发明借鉴了飞机中的技术手段，将飞机的主翼用于潜艇，使潜艇在起副翼作用的可动板作用下产生升浮力或沉降力，从而极大地改善了潜艇的升降性能。发明的主要形式—组合发明组合发明技法的核心：1+1>2专利权客体的种类–实用新型

实用新型，是指对产品的形状、构造或者

其结合所提出的适于实用的新的技术方案。简单理解，通常所说的“小发明”，“小创造”，“革新”，“改进”。同发明专利比较，相对技术水平较低。

实用新型专利只保护产品，不保护方法！实用新型专利只保护产品，即仅保护针对产品形状、构造提出的技术方案。一切方法，例如产品的制造方法、使用方法、通讯方法、处理方法、计算机程序以及将产品用于特定用途等，以及未经人工制造的自然存在的物品，不属于实用新型专利保护的客体。专利权客体的种类–外观设计

外观设计应符合的条件：１．外观设计的载体必须是产品；２．外观设计的构成要素是产品的形状或产品的图案３．产品的形状、图案、色彩应该是固定的；４．申请外观设计专利权的产品应该是一个整体；（改）５．外观设计必须具有人的视觉直接可见性；６．文字和数字的字音、字义不能作为外观设计要求保护；７．外观设计应能用于产业上形成批量生产；８．产品通电以后才能显示的图像，不能作为外观设计要求保护。专利权客体的种类–外观设计

外观设计的载体必须是产品，即工业生产：批量、重复、具有一致性。

×手工艺品、农产品、畜产品、自然物、取决于特定地理条件、不能重现的建筑物、桥梁

汽车保险杠和茶杯杯把的设计方案能否申请外观设计？汽车保险杠是一种产品，可以申请外观设计；茶杯杯把不是产品，不能单独出售和使用，不能申请外观设计，但茶杯整体可以申请外观设计专利。山水别墅——不保护石雕茶盘——不保护（四）不授予专利权的对象1、不适于专利法保护的对象，包括：（1）科学发现（2）智力活动的规则和方法（3）疾病的诊断和治疗方法（4）动物和植物品种（5）用原子核变换方法获得的物质（6）对平面印刷品的图案、色彩或的结合作出的主要起标

识作用的设计2、违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造3、对违反法律、行政法规的规定获取或利用遗传资源，并

依赖遗传资源的发明创造-20-杨帆三、专利权的内容（一）专利权人的权利1、独占实施权

（1）发明和实用新型专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

（2）外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。-21-2、转让权

专利申请权和专利权可以转让。当事人应订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。3、实施许可权*4、其他权利

发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。

专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识。

-22-杨帆*3、任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。

国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。

专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。

除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。-23-杨帆（二）专利权人的义务1、缴纳专利年费的义务2、实施发明创造专利的义务3、保证充分公开专利内容的义务4、对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励和报酬

被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。-24-杨帆专利权的特征（知识产权的基本性质）专利权的特征

（1）无形性（2）专有性（3）地域性（4）时间性（5）可复制性专利权的特征－地域性－案例某甲（中国）公司2000年就一项产品发明向专利局提出专利申请，2004年获得发明专利权。因为产品主要内销，所以没有向其他国家提出专利申请。2005年，该厂离职人员赵某移民A国，随即在当地注册成立乙公司并开始生产、销售甲公司的专利产品。2006年，赵某回国时，甲公司在当地法院起诉赵某及乙公司侵犯专利权，要求其赔偿损失。问：赵某及乙公司是否侵犯了甲公司的专利权？

1.赵某和乙公司并没有侵犯甲公司的专利权2.根据《巴黎公约》的专利独立原则，专利权具有地域性特点。即一个国家依照其本国专利法授予的专利权，仅在该国法律管辖范围内有效，对其他国家没有任何约束力，外国对其专利不承担保护的义务。如果一项发明创造只在我国取得专利权，那么专利权人只在我国享有专利权。如果有人在其他国家和地区生产、使用或销售该发明创造，则不属于侵权行为。

第三节

专利权的取得

一、授予专利权的条件（一）授予发明和实用新型专利权的条件1、新颖性

不属于现有技术；也没有其他单位或个人提出过申请。申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：

（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；

（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；

（3）他人未经申请人同意而泄露其内容的。

-28-

2、创造性

指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。

本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。

3、实用性

指该发明或者实用新型能制造或者使用，并能产生积极效果。

（1）可实施性

（2）再现性

（3）有益性-29-杨帆授予专利权的条件

（一）实质条件：对发明本身的要求（二）形式条件：对申请过程的要求授予专利权的条件—实质条件（一）授予专利权的实质条件：1.不得违反国家法律、社会公德，不得妨害公共利益；2.符合专利法律制度的规定；

3.发明具有专利性。①新颖性②创造性③实用性授予专利权的条件—实质条件1.不得违反国家法律、社会公德，不得妨害公共利益以国旗、国徽为图案的设计能否授予专利？×

克隆人的方法能否授予专利？克隆人与人类的道德观念相冲突，不能授予专利。

枪支、整蛊工具、噪声、污染、侵犯他人合法权益×

一种保险柜防盗装置，当盗窃者开启保险柜时从柜内喷出硫酸，使盗窃者双目失明，能否授予专利？

发明创造以致人伤残或损害财物为手段,不能授予专利。授予专利权的条件—实质条件2.符合专利法律制度的规定

（要符合《专利法》第25条规定）对下列各项，不授予专利权：

（一）科学发现（科学发现属于人类认识世界的范畴，并没有对客观世界作任何技术性改造。

）（二）智力活动的规则和方法

（智力活动产品可以授予）

历法、通用数表、通用表格和公式不能授予专利。（三）疾病的诊断和治疗方法

（例如中医的诊脉方法、针炙方法，西医的化验方法×）

但是，用于疾病诊断和治疗的器械、仪器、用具等属于专利保护的范围授予专利权的条件—实质条件（四）动物和植物品种（单独立法）

动物和植物品种的生产方法可以授予专利权（五）用原子核变换方法获得的物质（国家安全）（六）对平面印刷品的图案、色彩或者其结合作出的起主要标识作用的设计授予专利权的实质条件–专利性–实用性

实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。授予专利权的实质条件–专利性–实用性实用性的判断标准：1.再现性；应能够重复实施该技术方案，实施结果相同。

2.可实施性；技术方案应能够利用和实现，有操作性。3.有益性；应对人类产生积极有益的效果，不能污染环境、浪费能源、危害人身健康、违反国家法律和社会公德。4.违背自然规律的技术方案不可能实现，不具备实用性。如违背能量守恒定律想发明永动机，必然是不具备实用性的。

授予专利权的实质条件–专利性专利性的审查顺序：→实用性→新颖性→创造性授予专利权的实质条件–专利性–创造性

创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。（改）

甲药有A效果，乙药有B效果，甲药+乙药组成复方丙药，丙药有C效果，如果A效果+B效果=C效果，就无创造性，如果A效果+B效果〈C效果，丙药就有创造性，也就是甲药和乙药组成得复方丙药，不是简单得效果相加，而是有协同作用，明显提高了疗效，因而有创造性。授予专利权的实质条件–专利性–创造性创造性的判断标准：1.解决了人们长期想解决而未能解决的技术难题；2.克服了技术偏见；3.系“首创性”或“开拓性”的技术方案；4.产生了意料不到的效果的以下发明创造:组合发明、选择发明、用途发明、要素变更发明平面包装袋不可以申请外观设计专利

对“主要起标识作用的平面印刷品”不给与专利保护。

“平面印刷品”主要指平面包装袋、瓶贴、标贴等用于装入被销售的商品或者用于附着于其他产品之上、不单独向消费者出售的印刷品；

“主要起标识作用”是指主要使消费者识别被装入的商品或者被附着的产品的来源或者生产者。如果针对图案、色彩或者二者结合所作出的设计具有装饰性，则不属于“主要起标识作用”。对于平面产品，以图1至图4（见下图）为例，这4幅图片所表示的外观设计都属于平面印刷品,其外观设计也是针对图案、色彩而作出的,但是图1和图2的外观设计虽然具有“使消费者识别被装入的商品或者被附着的产品的来源或者生产者”的作用，但是，其包含了以色彩构成的爆炸形图案设计，具有明显的装饰作用，因此，图1和图2所示产品的外观设计可以授予专利权。图3和图4所显示的外观设计不但是平面产品的，而且其中的图案仅具有“使消费者识别被装入的商品或者被附着的产品的来源或者生产者”的作用，没有任何装饰性作用，所以，不能被授予专利权。

需要注意的是，对于瓶贴等平面产品，如果将瓶贴贴在瓶子等立体产品上，作为一件产品整体提交，这种情况，不适用本条款的规定。（二）授予外观设计专利权的条件

应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人提出过申请。

-41-杨帆二、取得专利权的程序（一）专利的申请

原则：1、单一性

指一件专利申请只能限于一项发明创造。但是属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出；用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计，可以作为一件申请提出。

一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。

-42-杨帆2、申请在先

两个或者两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授给最先申请的人。

收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。-43-杨帆3、优先权

目前世界上只有美国、加拿大、菲律宾等极少数国家实行“发明优先”原则。

申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。

申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。

-44-杨帆4、书面申请

发明和实用新型专利的申请文件：①请求书②说明书③权利要求书④摘要。

申请外观设计专利的申请文件：①外观设计请求书②图片或者照片③简要说明④外观设计样品或模型。

依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。

-45-杨帆授予专利权的形式条件授予专利权的形式条件：1.书面申请原则2.单一性原则3.先申请原则4.优先权原则5.充分公开原则6.说明书必须支持权利要求书7.修改不得超出原申请文件范围授予专利权的形式条件1.书面申请原则提交的各种手续应以书面的形式办理。2.单一性原则第三十一条一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。

一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。

授予专利权的形式条件—先申请原则

3.先申请原则

两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。世界上大多数国家采用先申请原则，只有美国等少数国家采用先发明原则，专利权授予最先发明的人。在我国审批专利的原则是（）。A、先申请原则

B、先发明原则

C、先使用原则甲乙二人就同样的发明创造同日向国家知识产权局提出实用新型专利申请，如果二人的申请均符合授予专利的条件，则专利权应授予何人？（）A.甲B.乙C.甲和乙共有D.经甲和乙协商确定的人（二）专利申请的审查批准

国务院专利行政部门负责管理全国的专利工作；统一受理和审查专利申请，依法授予专利权。

省、自治区、直辖市人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利管理工作。

任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。在专利申请公布或者公告前，国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任。1、发明专利

初步审查、早期公开、实质审查2、实用新型和外观设计专利-50-杨帆

第四节

专利权的限制

一、不视为侵犯专利权的行为1、专利权用尽2、先用权人的使用3、临时过境4、非商业目的使用5、医药审批的使用6、现有技术抗辩-51-杨帆一、不视为侵权的行为（一）权利穷竭权利穷竭也叫“权利用尽”原则。所谓专利权用尽原则是指经专利权人或者专利权人许可的人出售专利产品之后，任何在此种情形下购买了该专利产品的人可以任何方式使用该专利产品，或者进一步转让、出售、赠与该专利产品，而不构成对专利权的侵权。一、不视为侵权的行为（二）在先使用所谓在先使用，也称先用权制度，是指非专利权人在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，在专利权人获得专利权后非专利权人有权在原有范围内继续制造、使用该专利技术的权利，法律上不将该制造、使用行为视为侵权行为。在先使用权的适用条件1、在先使用的专利技术来源必须合法。；2、在先使用权人必须在申请日前已经制造专利产品或者使用专利方法，或者已经作好制造、使用的准备；3、享有先用权的人只能在原有范围内继续制造、使用；4、先用权人对于自己在先制造的专利产品或者实施的专利技术不得转让给任何第三人。（三）临时过境所谓临时国境，就是临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的不视为侵权。（四）为科研和实验的使用科学研究和实验使用是指以非工业方式使用专利技术，其目的不是为了经营获利。其中包括为了教学目的和个人兴趣利用专利技术的情况。这些对专利技术的使用无非是为了发展科学技术、教育培养人才，对整个社会来讲都是非常有利的，因而，不应当被视为侵权。二、强制许可（一）强制许可的概念所谓强制许可是指国家专利审批机关可以不经专利权人同意，直接向申请实施专利技术的申请人颁发专利强制许可证的制度。（二）强制许可的类型1、普通强制许可2、国家出现紧急状态或者非常情况时或为了公共利益目的的强制许可3、从属专利的强制许可（三）强制许可作出后的程序三、国家推广使用国家推广使用是指国家对于对社会公众或者国家利益有重大意义的发明专利，需要推广应用的，按照法定程序报国务院批准在一定范围内推广应用，许可指定单位实施该项专利技术的行政措施。二、专利实施的强制许可1、依申请给予的强制许可

有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：

（1）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；

（2）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。

-60-杨帆

2、根据公共利益需要给予的强制许可在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。

-61-杨帆3、从属专利的强制许可

一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费。

专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。-62-杨帆

第五节

专利权的期限、终止和无效

一、专利权的期限

发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。二、专利权的中止

有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：

1、没有按照规定缴纳年费的；

2、专利权人以书面声明放弃其专利权的。-63-杨帆三、专利权的无效

条件：自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

法律效力：宣告无效的专利权视为自始即不存在。

宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。-64-杨帆

第六节

专利权的保护

一、专利权的保护范围

指专利权效力所及的发明创造的技术特征和技术幅度，即专利权的范围。二、专利侵权行为及其法律责任（一）侵害专利权的行为

在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。-65-杨帆1、未经专利权人许可

未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，纠纷由当事人协商解决或请管理专利工作的部门调解；协商不成或调解不成，可请求有关部门直接处理或向法院起诉。有关部门认定侵权行为成立，可责令立即停止侵权行为，当事人不服的，可自收到处理通知之日起十五日内向法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请法院强制执行。2、假冒他人专利的行为-66-杨帆（二）侵害专利权行为的法律责任1、民事责任

侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。

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2、行政责任

假冒专利，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款。

向外国申请专利，泄露国家秘密的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权和本法规定的其他权益的，由所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

管理专利工作的部门参与向社会推荐专利产品等经营活动，由其上级机关或者监察机关责令改正，消除影响，有违法收入的予以没收；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。3、刑事责任

构成犯罪的，依法追究刑事责任。-68-杨帆专利权的保护–侵犯专利权的行为二、侵犯专利权的行为专利侵权：未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权。制造使用销售许诺销售进口假冒专利专利权的保护