诉前财产保全步骤

诉前财产保全步骤申请诉前财产保全的步骤。步骤1：了解财产保全的相关规定。1、《民事诉讼法》第101条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。2，人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。3、申请财产保全的当事人最后是败诉方，由于其申请是错误的，申请人应赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。4、对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。第一审人民法院制作的财产保全裁定，应及时报送第二审人民法院。5、根据民事诉讼法规定，如果申请诉前财产保全，要在法院采取保全措施的30日之内起诉，过期不起诉的，法院则解除财产保全。因财产保全而给被申请人造成的损失，由申请人予以赔偿。6、申请诉讼保全的费用。国务院《诉讼费用交纳办法》第14条规定，申请保全措施的，根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳申请费：财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1%交纳；超过10万元的部分，按照0.5％交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。步骤2：依据上述了解，决定提出诉前财产保全，并对被申请人的财产调查。可供保全的财产包括银行存款、房屋等不动产、车辆等，只要是可供保全的财产都可以申请财产保全。一般而言，需查明被申请人的财产状况主要包括：1、银行存款情况（写明开户银行名称、帐号、地址）；2、不动产情况；3、动产情况（机器设备型号、数量，汽车型号、车牌号等）；4、对外投资情况（写明投资额、被投资单位）；5、债权情况（写明债权总额及到期债权的具体情况）；6、被申请人持有的有价证券（如股票、债券等）详细情况；7、被申请人拥有的知识产权（如专利权、商标权、著作权等）情况。8、其他与财产保全有关的其他证据。【注意】：上述财产范围是一般而言的，并非每个案件都需要全部进行调查，应根据案件诉讼标的额、被申请人的基本情况，确定查明的其中的几项。步骤3：制作财产保全申请书与诉讼保全担保书1：制作财产保全申请书财产保全申请书的内容包括申请人的基本情况、被申请人的基本情况、请求内容、基本事实和理由。——————————————————————————————————【文书样式】财产保全申请书（双方当事人都是法人或其他组织的财产保全申请书格式）申请人名称：住所地：法定代表人（或主要负责人）：（姓名、职务、电话）被申请人名称：住所地：法定代表人（或主要负责人）：（姓名、职务、电话）请求事项：事实与理由：此致××××人民法院申请人名称：（加盖公章）法定代表人（或主要负责人）：（签名或盖章）年月日附：有关证据及材料。【注意】：1、请求事项。即请求保全的财产名称、数量所在处所及要求保全的方式等。应写明要求人民法院或查封、或扣押、或冻结等，或者采取其他适当措施。同时表示自己是否提供以及提供何种担保。2、事实与理由。首先写明申请人与被申请人因何发生纠纷，再具体写明需要采取保全措施的目的和原因。着重写明必须实施财产保全所根据的事实，即被申请人有毁损诉争的标的物的行为及其正在实施处分的行为，需要保全的财物遭受侵害情况及采取财产保全措施的重要性及紧迫性及在判决执行中的意义。——————————————————————————————————2：诉讼保全担保书的制作。根据民事诉讼法规定，如果申请诉前财产保全，必须提供担保。由申请人提供担保人，并制作诉讼担保书。诉讼保全时需由第三方向相关法院递交诉讼保全担保书。【注意】：1、非必须或者法院责令提供担保的，则无需办理诉讼保全担保书；2、诉讼中的保全只有在法院责令申请人提供担保的情况下，申请人才必须提供担保。——————————————————————————————————【文书样式】诉讼保全担保书担保人：（名称，住所地，联系电话等）。法定代表人：×××职务：××被担保人：（名称，住所地，联系电话等）。法定代表人：×××职务：××根据《中华人民共和国民事诉讼法》第92条之有关规定，原告×××××已提起诉讼保全申请，请求贵院对被告采取×××××的保全措施。本单位愿意为原告×××××××提供诉讼财产保全经济担保，担保总额为×××××元人民币。如因保全不当，愿承担连带责任。此致××××人民法院担保人：（盖章）法定代表人：（签名）年月日附：1、本单位营业执照复印件一份；2、本单位法定代表人证明书一份。——————————————————————————————————步骤4：办理财产保全申请手续及协助法院采取财产保全措施。1、向有管辖权的法院提起财产保全申请。根据《民事诉讼法若干问题的意见》第31条规定，诉前财产保全由当事人向财产所在地的人民法院申请。【注意】：在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起。2、提交有关申请材料。申请诉前财产保全应提交以下材料：（1）财产保全申请书。（2）证明申请人与被申请人主体资格的材料，如营业执照、身份证件等，以及两者之间存在法律上利害关系的材料。（3）财产保全担保书，担保财产的权属凭证原件交由法院收执。担保人对担保财产必须拥有完全的所有权，没有设置担保或无被执法部门查封。（4）提供被申请人财产状况的证据或线索材料。3、按照有关规定缴纳相关费用。国务院《诉讼费用交纳办法》第14条规定，申请保全措施的，根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳申请费：财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1%交纳；超过10万元的部分，按照0.5％交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。叶文波律师：全国咨询电话直拨）、56409388、56409399QQ：1697570699地址：北京市朝阳区东三环北路38号民生大厦18层邮编：100026北京铭轩律师网网站：//第二篇：诉前财产保全存在的问题及其对策6400字第30卷第3期?????????????咸?宁?学?院?学?报????????????Vo.l30,No.3文章编号:1006-5342(2010)03-0008-02诉前财产保全存在的问题及其对策董世龙,薛?惠(华中师范大学?政法学院,湖北?武汉?430079)*摘?要:诉前财产保全是我国民事诉讼中的重要制度,建立和完善诉前财产保全制度,有利于维护诉讼活动的正常进行,但现行民事诉讼法对诉前财产保全制度规定得比较简单。本文通过对国内外财产保全制度进行比较研究,结合我国实际,提出了进一步完善我国财产保全制度的构想。关键词:民事诉讼;财产保全;诉前财产保全中图分类号:D925.1??诉前财产保全程序是民事诉讼法非常重要的组成部分,其目的是为了保证生效的民事判决顺利地得以执行,维护生效判决的权威性和严肃性,避免侵权行为造成的损害,切实保护当事人的合法权益。然而,随着经济和法律的不断发展,人们的权利意识不断增强,诉前财产保全程序需要进一步完善。一、诉前财产保全的重要性(一)保障裁判的顺利执行诉前财产保全是人民法院根据民事争议一方当事人的申请,对另一方当事人的财产采取的强制措施,限制其对财产进行处分或转移的司法程序,以保证人民法院作出的裁判顺利执行。诉前财产保全的目的即在于保障生效裁判的执行,诉前财产保全程度的高低对于裁判的自动履行程度、执行是否顺畅和执行效率的高低都具有重要的影响。司法实践中,有些诉前财产保全的案件未进入执行程序即自觉履行完毕,进入执行程序的绝大部分都能全额履行。可见,采取保全措施的案件对于解决执行难问题具有重要作用。在司法实践中,如果诉前财产保全采取不及时,或过于谨慎,则可能会失去查封、扣押时机。比如,债务人得知即将被起诉的消息,可能会转移或隐匿财产,这样进行诉前财产保全非常艰难,也给以后的执行工作带来了困难。诉前财产保全制度对于案件顺利执行有着重大意义,为了推进执行工作健康发展,必须完善诉前财产保全制度,比如,人民法院进行诉前财产保全告知制度;实行?先保全后送达制度,避免被申请人获悉保全裁定后转移、处分财产;适当放宽申请人担保方式和担保范围,扩大财产保全范围,采取有效的诉前财产保全措施,以充分发挥诉前财产保全的应有功能。(二)有利于纠纷的解决在司法实践中,申请人申请诉前财产保全,人民法院裁定采取财产保全措施,比如查封、扣押、冻结等措施,这些措施将会给被申请人带来影响,造成一定的财产或行为损失。为了避免遭受损失或损失进一步扩大,被申请人和申请人文献标识码:A可以和解,达成解决纠纷的协议。如果申请人和被申请人协商解决了双方的争议,诉前财产保全继续进行已经失去了意义。从务实的角度看,纠纷既然已经发生,法院的任务就是要有效地解决纠纷。纠纷的解决,除了法院适用严格的诉讼程序外,还包括当事人自行解决纠纷的办法。人民法院采取诉前财产保全措施后,对被申请人带来了一定的压力,促使被申请人和申请人积极的协商,共同解决纠纷,从而有利于纠纷的及时解决,减少诉累。二、当前我国诉前财产保全制度存在的主要问题(一)诉前财产保全担保制度不完善根据现行民事诉讼法的规定,申请人提供担保是人民法院作出诉前财产保全的先决条件,但这一强制性规定与司法实践有些冲突。构建和谐社会,应当以人为本,首先要把人民的利益放在首位,而法律则是保障和维护人民群众利益的有力武器。人民法院在审查申请人的诉前财产保全申请时,如果发现申请人经济状况较差但其胜诉的可能性较大而无力提供担保时,若按!民事诉讼法?第九十三条规定,财产保全申请可能会得不到批准,当事人的权利也不会得到有效的保障。(二)诉前财产保全的管辖法院不明确诉前财产保全的管辖法院,是指利害关系人或者当事人向哪级法院申请财产保全,哪个法院有权作出财产保全的裁定。!最高人民法院关于适用#中华人民共和国民事诉讼法?若干问题的意见?规定了在人民法院采取诉前财产保全后,申请人起诉的,可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起,同时还规定了诉前财产保全,由财产所在地的人民法院管辖。因此,对于当事人而言,是向财产所在地的法院提出申请,还是向有案件管辖权的法院提出申请,没有明确的规定。因而在紧急情况下,当事人提出诉前财产保全的申请,可能会遇到财产所在地法院和案件管辖法院?踢皮球情形,不利于及时维护当事人的合法权益。:?第3期???????????董世龙,薛?惠?诉前财产保全存在的问题及其对策(三)诉前财产保全对象范围的局限性我国!民事诉讼法?第九十四条规定:?财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物这一规定排除了行为保全。根据!最高人民法院关于适用#中华人民共和国民事诉讼法?若干问题的意见?规定,被申请人已被扣押、留置的财物,到期应得的收益、对第三人到期债权都可成为财产保全的对象,属于?与本案有关的财物。但在某些侵害名誉权、知识产权的案件中,诉前财产保全的当事人若不能在起诉前及时向法院提出禁止对方当事人继续实施某种违法行为时,侵害人可能对被侵害人的人身权利及其他权利造成更为严重的损害。而现行的民事诉讼法并没有对?对方当事人实施的违法行为在诉前可以申请财产保全做出明确规定。(四)案外人异议程序的有待于完善!德国民事诉讼法?第924条规定了债务人对保全裁定可以提出异议,第771条规定了第三人可以提出异议之诉。从国外的情况看,民事保全裁定异议的提起既可以是当事人,又可以是案外人。而我国民事诉讼法仅规定了当事人可以提起保全异议,在人民法院采取保全措施后,如果案外人对法院采取强制措施执行标的提出异议、主张权利时,现有的法律对这种情形规定不明确,在司法实践中颇有争议。三、完善诉前财产保全制度的对策(一)对诉前财产保全的担保作出例外规定借鉴和移植发达国家的法律制度是不断完善我国法律的方法之一。国外在诉前财产保全程序中,对申请人提供担保,做出了较为合理的规定。比如,美国!联邦民事诉讼规则?规定:?除非申请人提供担保,不得作出限制活动裁定或初步禁令,提供的金额为法院认为能支付被不当的阻止或限制其活动的当事人所支出的费用或遭受的损失。但是,美国法院有两种情形为例外,即原告经济情况良好和从案件的性质来说原告可能胜诉,从而放弃提供保证金的要求。如果原告为公共利益起诉,法院也可以放弃提供保证金的要求。20xx年3月,十届全国人大二次会议通过了宪法修正案,将?国家尊重和保障人权载入宪法,将保护人权放在重要位置。党的十七大提出了?以人为本的科学发展观,并要求在司法实践中坚决贯彻?以人为本的理念,构建社会主义和谐社会。因此,维护广大人民群众的利益是我国法律本质要求。在诉前财产保全程序中,法律应赋予人民法院在担保的数额方面具有自由裁量权,不应一律要求申请人都提供担保。在申请人经济状况较差,无力支付担保数额,但其胜诉的可能性较大时,或者为了公共利益申请诉前财产保全时,法院应酌情考虑申请人少交或不交相应的担保金额。(二)诉前财产保全应由保全标的所在地法院管辖综观国外立法,在对诉前财产保全的法院管辖方面,德国的立法较为完善。德国民事诉讼法规定的保全程序包括假扣押程序和假处分程序。假扣押针对的是债权人的金钱债权或可以作为金钱债权的请求,为保全以后的法院裁判执行而采取的禁止债务人处分其财产的措施;假处分则是9就债权人金钱债权以外的请求为保全以后的终局执行,或确定有争执的法律关系的暂时状态而采取的措施。德国的假扣押程序中,债权人的申请,既可以向本案管辖法院提出,也可向假扣押标的所在地法院提出;假处分申请,原则上由本案管辖法院管辖,遇有急迫情形,也可由假处分标的所在地法院管辖。在我国确定诉前财产保全管辖权的问题上,应先明确诉前财产保全的管辖法院与审判管辖的法院是否为同一法院。有些学者认为,财产保全的管辖法院也就是审判管辖的法院,确定财产保全的法院应适用我国民事诉讼法关于管辖的规定。但应当看到,诉前财产保全程序与审判程序是两种性质不同的程序,诉前财产保全程序并非解决当事人之间民事权利义务的争议。因此,财产保全如果完全按照审判管辖的规定,有时并不能达到财产保全使判决得以执行的目的。而且诉前财产保全,由于情况紧急,有时保全标的相距审判管辖法院路途遥远,审判管辖的法院不能及时采取保全措施,因此,结合我国实际,借鉴国外立法,我国诉前财产保全的法院应为保全标的所在地的人民法院管辖,才能更好地保护当事人的利益。(三)确立行为保全法律制度无论是大陆法系还是英美法系的保全制度,行为都可以成为保全的对象。大陆法系的假处分程序,就是行为保全的程序,其对象包括非金钱请求和民事法律行为。在德国,假扣押还可以限制债务人的人身自由。日本民事诉讼法第24条规定了假处分程序,即法院为了达到申请假处分命令的目的可以命令债务人为或禁止为一定行为。英美法系的行为保全制度,是指在诉讼过程中侵权行为明显成立的,法院根据权利人或利害关系人的申请,在争议事项进行全面审理之前,做出要求当事人实施某种行为或禁止一定行为的命令,这种保全制度又称禁止令。我国现行的民事诉讼法规定了财产保全制度,该制度的适用对象仅限于财产,而不适用于行为,导致司法实践中存在大量无法利用该制度对当事人进行救济的情形。在民事活动中,行为亦可看作是财物的延伸,因为不当的行为会带来当事人利益的损失。为了解决司法实践中出现的侵权问题,在海事诉讼和知识产权诉讼中,规定了?海事强制令和?诉前临时禁令制度。海事强制令是海事诉讼中特有的诉讼制度,它是海事法院根据请求人的申请,为使其合法权益免受侵害,责令被请求人作为或不作为的强制措施。在保护专利权的诉讼中,?诉前临时禁令是指专利权人在有证据证明他人正在实施侵犯其专利权的行为时,可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止侵权行为的法律制度。因此,一些侵害名誉权案件、侵犯知识产权案件、离婚诉讼中一方转移子女而导致另一方不能行使监护权的侵权行为,要求法院采取保全措施以命令被申请人为某种行为或禁止某种行为就显得特别重要。我国民事诉讼法可以在现有的海事强制令和专利诉讼诉前禁令的立法基础上,借鉴其他国家的立法,制定较为合理的诉前行为保全制度,从而更好地完善我国诉前保全程序。(四)完善案外人异议程序法院采取了诉前财产保全措施之后,(下转第14页)14咸宁学院学报????????????????第30卷结果的尴尬的局面,对自由心证的接纳是一个涉及结构性调整的问题,制度移植需要考虑本土化过程中可能出现的水土不服现象,否则将会适得其反,但是我们却可以从本国历史中去寻找具备相似优势的制度,即原心定罪,虽然其与自由心证有着莫大的差异,但是我们可以通过关注自由心证的沿革脉络,取其精华,去其糟粕,对这两个制度加以吸收和整合,以期解决我国法官判案的不自由或没有限制的绝对自由的状态,进而改进我国现行的司法审判方式。参考文献:[1]张红霞.浅谈自由心证[J].法学研究,2006,(10).[2]王嘎利.自由心证原则:历史发展、现实处境[J].理论探索,2007,(1).[3]夏莹.春秋大义%且看原心定罪[J].法制与社会,2008,(2).[4]燕彦伸,李觊涵,,颜佳东.原心论罪与自由心证[J].内江师范学院学报,2008,23.[5]孙家洲.论汉代执法思想中的理性因素[J].南都学坛,2005,(1).[6]潘志瀛,阎惠英.在自由与规制之间%两大法系自由心证主义比较研究[J].河北法学,2007,(2).制,原心论罪得以存在依靠的仅仅是政治领域的权威推行以及传统道德观念的支撑,并没有在制度构建上系统地形成对裁判者自由裁量的制约机制,这也是之后春秋决狱被引经注律所代替的原因,任何突破现有法律的尝试最终都应当被规范化,过于脱离形式正义的实质正义难免会误入歧途,而丧失其本意。五、结?语自由裁量权的存在是一种不可避免的风险,原心定罪和自由心证是中西方断案过程中出现的两种大胆赋予自由裁量权的典型,原心定罪集中体现了在中国封建传统文化与法律的融合和冲突的过程中的审判经验的积累和总结,而西方的自由心证则是在强调程序正义的国度里逐步成熟。两者皆是人类法制史上精华与糟粕并存,积极因素与消极因素共生的制度,然而为何原心定罪只短暂地存在一时,而自由心证却得以发展至今?笔者认为,最重要的原因在于原心论罪在强调实质正义的同时没能很好地保障形式正义,孰知形式正义是弥补实质正义的抽象性的必不可少的制约正义,自由心证在此显示出了比原心论罪更大的优越性,但这不能因此而得出我国就应当照搬自由心证制度的结论,因为我们尚不具备接纳它的司法环境,例如我国的法律体系不完善、审判尚未完全独立、法官素质普遍不高等,这些因素的存在会导致自由心证在我国形成只开花不(上接第5页)型经济体系的?试验田。(三)有利于提升我国开放型经济水平在经济全球化条件下,要形成参与国际经济合作和竞争的新优势,关键是增强我国的核心竞争力,鼓励并坚持技术创新,参与国际标准的制定;同时,要与国际先进标准接轨,用世界贸易组织规则和国际标准严格管理输出商品质量、国际技术转让的合同签订、对外投资的资本运作、海外企业的资产评估、信用评级等。因此,建