(9)-第8讲犯罪学犯罪学

第五章

被害人掌握被害人的概念和特征，熟悉被害人的分类教学目的

重点：被害人的特征重点、难点难点：被害人的特征、无名被害人第一节被害人概述Page

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许霆：银行不但有义务提供服务，还有义务让我正确取款啊！许霆案对被害人过错的认定广州市中级人民法院刑二庭庭长甘正培：法院两次审判，对认定许霆犯盗窃罪及适用法条并无改变，都是依据刑法第264条。一审判决对于无期徒刑的量刑也并无不当，改判是根据许霆案的特殊情况，适用了刑法第63条，即犯罪分子具有刑法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑下量刑。这是刑法上对特殊减刑规定，是司法补救过于僵硬的法定刑的手段。本案是基于自动柜员机出错这样的一个情况下发生的盗窃行为，这非常特殊。一、被害人的概念●被害人或者受害人，是指犯罪行为所造成的损失或损害（即危害结果）的担受者。1947年，以色列学者、律师本杰明·门德尔松在《被害人学——生物、心理、社会学的一门新学科》的演讲中首次提出被害人学概念。

——被害人是遭受了一定的损失或损害者；——被害人是危害结果的直接或间接担受者；——被害人是犯罪行为的侵害对象或者犯罪行为所侵害的社会关系的主体；——一切遭受犯罪侵害而承担危害结果的“人”均属被害人：自然人、法人以及一定条件下的国家与社会整体本身、抽象的制度，乃至于信念、信仰等。法国国民议会2010年7月13日召开会议，以335票同意、1票反对的结果通过了一项法律草案：禁止在公共场所把面部遮盖起来和戴面纱。草案规定，违反规定者将被处150欧元的罚款或进行公民培训；强迫妇女戴面纱者，将被判处1年监禁，并罚款3000欧元。法国司法部长米谢勒·阿利奥·马里说，“把整个脸都遮盖起来，违反社会秩序，同时也违反法国的价值观。”法国伊斯兰教委员会指出，这一法律草案是对伊斯兰教的巨大危害，广大穆斯林更是愤怒，认为这是对穆斯林的歧视。欧洲人权法庭也表示，“只要不危害其他人，任何人都有权根据自己宗教信仰生活。”法国国民议会通过禁止戴面纱法律草案

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9犯罪是否必然存在被害人？讨论有哪些犯罪是无被害人犯罪？通奸、同性恋、卖淫、赌博、吸毒、安乐死、自杀等Page

10无被害人的犯罪是指基于行为人的自愿和彼此双方的同意进行的犯罪。——「得承诺者非不法」是古已有之的法律格言

自然法学派：犯罪的本质是对个人权利的侵害，个人可以放弃自己的主观权利，可以允许他人侵害自己有权支配的权利，但是不能违背客观的共同意志。历史法学派：刑法是体现国家秩序的历史表现形式，只应体现公共利益，而不是个别人所能支配的，因此个别人的承诺对刑罚的可罚上没有任何意义。社会法学派：犯罪是对利益的侵害，在存在被害人承诺时，就没有实际侵害，被害人的承诺抛弃了违法性。无被害人犯罪的犯罪化与非犯罪化问题：被害人承诺的效果1、有些犯罪只有在他方同意下才可能实施的，即承诺为不法行为构成要件要素的一部分。（德：暴力或以自残方式逃避兵役）

2、有些刑法条文，对于构成要件该当的行为，根据字面意思或对犯罪描述的内容，直接或仅仅指向被害人意思，在存在同意的情况下，其行为完全不必考虑违法。例：强奸、盗窃、强制猥亵。此种情形被称为“合意”。Page

134、不完全阻却违法，但可以减轻刑事责任：例如基于承诺的杀人、堕胎。故意伤害罪被害人承诺是否排除犯罪性理论上存在不同的看法：一种观点认为无论是轻伤还是重伤，被害人承诺一律排除犯罪性；另一种观点认为应当分两种情况：轻伤被害人承诺排除犯性，重伤被害人承诺不排除犯罪性，因为重伤很容易造成死亡。5、不影响定罪量刑，如对不满13岁幼女的承诺，就不影响对其实施的强制猥亵行为的性质。Page

16２００１年，德国曾发生一起“网络杀人案”——德国男子迈维斯在杀死、肢解并吃掉了一名４３岁男子，并在网络上进行了现场直播。由于有证据表明，受害者是自愿被吃掉的，德国的一个地方法院在２００３年判定，迈维斯的行为属于过失杀人罪，判处其８年半监禁。２００６年１月，德国联邦法院决定推翻此案，并由法兰克福地方法院重审，最终以杀人罪判处迈维斯终身监禁。无被害人犯罪的犯罪化与非犯罪化问题：二、被害人的特性

被害人特性指为被害人所具有的，用来状述和反映其特定身份和特定被害状态的基本特点、特征或属性。（一）被害性●

被害性是指在一定社会历史和自然条件下，由被害人的生理因素和心理因素（性格、气质、素质、能力、人格倾向等）诸主观条件所构成的，恰恰足以使其受害的总体内在倾向性。“一种由内在、外在两方面因素所决定的，因而使人成为被害人的那种特性”。——琼·格雷文（瑞士）

第一，被害的倾向性——被害人具有的足以使自己陷入被害情境的心理或生理、内在或外在的趋力、趋向或可能。贪污罪成“非主流犯罪”？？据不完全统计，贪腐案件中，贪污罪占20%左右，贿赂犯罪占60－70%具有被害倾向的人具备了步入被害情境而具有成为犯罪被害人的可能性；但是只有当外在的加害因素发现、利用这一特性时，被害的倾向性才会转变为被害的现实。第二，被害的受容性——是指被害人心理和气质上对于自身被害角色的认同和容忍。◆社会贫困阶层对于自己所受的不公正待遇、歧视、人格差等、衣食困窘等被害现象，久而久之便视为当然，以至于视而不见。——“习惯性被害人”提高被害人对被害的敏感性是有效保护被害人的途径之一。

第三，被害的敏感性是指被害人对于可能的被害或已然的被害事实的感知和自觉。有被害人对于即将来临或可能发生的被害毫无感知，陷于被害情境而不自觉。迄至被害已经发生，仍无感知，而成为所谓的“无意识的被害人”。被害人盲点症：被害人因某种迫切的需要和急切的欲望而产生的注意狭窄、判断减弱、理智丧失，对自己所处的危险或所要冒的风险视而不见的症状。长沙一大学生患上病理性赌博借网贷1年欠账30万

（二）互动性互动性是指在一定的被害情境中，被害的发生过程总是伴随着被害人与加害人之间外显的社会性的交互作用过程，被害不外是这种交互作用的产物或最终结局，互动成为被害发生的内在机制。◆不仅是犯罪人及其犯罪产生了被害人和被害，被害人同时也可能触引、导致和产生了犯罪人及其犯罪。

据不完全统计，暴力犯罪中被害人和犯罪人认识的比例高达60.7%其关系类型包括配偶、直系亲属、旁系亲属、恋爱关系、同事、邻里、同乡、离异配偶和一般认识关系等。日本学者的研究表明，在杀人犯罪中，二者相识的比例高达73%。（三）可责性●指被害人因自身的某些原因，如轻佻、疏忽甚至引诱、挑衅、刺激和推动等态度与行为，促使了被害的发生，从而对自身的被害负有一定的伦理或者法律责任，并应受到一定的谴责

可怜之人必有可恨之处《人民日报》：“于欢案无疑是一堂生动的法治课。”2016年4月14日，于欢在母亲苏银霞和自己被11名催债人长达一小时的侮辱后，情急之下用水果刀刺伤了4人。被刺中的杜志浩自行驾车就医，却因失血过多休克死亡。2月17日，山东省聊城市中级法院一审以故意伤害罪判处于欢无期徒刑。6月23日山东省高级人民法院公开宣判上诉人于欢故意伤害一案。由无期徒刑改为有期徒刑5年。法院认定其刺死1人行为系防卫过当。第二节被害人类型一、根据被害人责任的有无及其程度，可分为无责性被害人与有责性被害人无责性被害人，又称无过错被害人、无罪性被害人、无辜的被害人、纯粹的被害人、理想的被害人或者典型的被害人，是指对于使自己受害的犯罪行为的发生没有任何法律或道义责任而纯粹的被害者。

有责性被害人，又称有过错被害人或有罪性被害人，指那些本身实施了违法行为或违背道德、违犯纪律或其他社会生活规范行为或过失行为，而这些行为的实施与侵害者犯罪行为的发生之间具有一定的直接关系者。●

有责性被害人的类型：（1）实施违法（犯罪）行为的被害人；（2）实施违背道德行为的被害人；（3）违反纪律、追求不正当利益的被害人。如诈骗罪中贪图便宜的被骗者等“贪婪的被害人”；（4）实施过失行为的被害人。如女性因盲目轻信、过于轻佻而招致性攻击者。二、根据被害人是否被害，可分为既然的被害人与潜在的被害人既然的被害人，是指已经遭受侵害、被害状态已成既定事实的危害结果的担受者。潜在的被害人：已经步入或正在步入被害情境，因而具有受害的现实可能性，但尚未真实被害者；或者指并非纯粹由于一时的偶然原因，而主要是因其本身的性格而具有持续性的，现实可能的潜在被害倾向者，包括因自身的某一特殊素质，如年龄、职业等容易被害的人，和因为自身的整个人格倾向而容易被害的人（如受虐狂）。三、根据被害人对于被害的意愿，可分为自愿性被害人与被迫性被害人自愿性被害人，是指那些认为被害并不违背自己的意愿，甚至属于正中下怀、求之不得之事的被害人。四、根据罪犯所感知的被害人价值的隐显或有无，可分为有形的被害人与无名的被害人有形的被害人，是指作为经验事实而存在的受害者，包括：国家、民族、社会、制度、法人、自然人，既包括已经被发现、报警的被害人，也包括“被害暗数”外延中的被害人。无名的被害人，是指犯罪人在预备、实施犯罪或犯罪完成后，为了求得心理上的平衡，不至于动摇犯罪决意或萌生罪恶感与悔罪意识，从而实现犯罪的合理化，遂使用将“被害人贬值”的心理虚饰技巧，将自己犯罪行为所侵害、危害或破坏的某种非人格的抽象的原则、信条或制度、实体，视为与具体的、有名有姓的血肉之躯的被害人相对的“无名”的被害人或“匿名”的被害人；或在心理上对具体的被害人视而不见，并将他们想象、附会为某种抽象物的表现或者符号，作为这些抽象的原则、信条、制度、实体或符号