商法课件-商事登记

第四章 商事登记*1基本要求和重点

1、商事登记的概念和特征、商事登记制度的形成过程；商事登记的限制；作用与意义

2、商事登记的种类；商事开业登记；商事变更登记；商事注销登记。3、商事登记主管机关、商事登记的对象。4、商事登记的程序。5、商事登记效力的概念；效力的形成及范围

6、商事登记监督和管理的概念、意义；商事登记监督和管理的内容；对违反商事登记法规的处罚。重点：商事登记的概念和特征；商事登记的种类；商事登记的程序*2一、商事登记概述*3

1、概念——商主体或商主体的筹办人，为了

设立、变更或终止商主体资格，依照商事登记

法规，商事登记法规实施细则以及其他特别法

规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营

业所所在地的概念及机关提出，经登记机关审

查核准，将登记事项记载于登记薄的法律行为。（相关资料）2、内容*4

（1）绝对登记事项：商号、商主体的住所、

经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营权限、

分支机构、所有权人、财产责任等。（2）相对登记事项：

注意：对于任意登记事项，国外的立法是：一旦将其进行登记，就具有了绝对的登记事项的性质，对该事项变更或注销时，必须履行变更或注销手续。3、特征（就其性质而言）：*5

（1）商事登记是导致商主体设立、变更或终止商主体资格的法律行为，其目的和意义在于创设、变更或终止商主体的资格和能力。（2）商事登记是一种要式行为（3）本质上是一种公法行为——是国家利用公权干预商事活动的行为。二、商事登记立法（略）*61、由商法典规定商事登记制度2、由商事登记专门法规定商事登记制度三、立法原则*71、就商事登记的强制性而言，有强制登记主义和任意登记主义之别。

在采取强制登记主义的国家，任何与从事商事经营性活动的人只用在履行了商事登记手续后，才可以取的商主体的资格和特定范围的商事能力。否则，为非法商事行为。

在采取任意登记主义的国家，原则上也必须履行上市注册手续。①偶尔从事营利活动的可不必履行商事登记程序；②可以先开业再登记；

③法律虽然不将商业登记作为商主体资格或能力取得的逻辑前提，但未经商业登记者从事的营利性营业活动不具有对抗善意第三人的效力三、立法原则（2）2、就商业登记的核准标准而言，各国的商业登记立法又有自由主义、核准主义、准则主义与特许主义之分A、自由主义——自由经济时期，又称放任设立主义

B、特许主义——（国家元首或皇室的特许状），现在根据特别法、专门法规或行政命令设立公司，或国家领导人特许设立公司比如军工、航天、能源、交通等关系国计民生的企业，再比如行业总公司、投资公司等。

C、准则主义——公示的核准登记标准→当事人申请→主管机关审查（不作实质性审查）、注册备案→（符合标准）取得商主体资格（如：有限责任公司）。

D、核准主义（行政核准主义）——公示的核准登记标准→当事人申请→符合标准→实质性审查→批准（我国：股份公司——证监会及省级人民政法批准；商业银行和保险公司等必须经中国人民银行批准）。*8四、商事登记的限制*9

商事登记的限制——不符合法定要求不予登记的制度。

一般的商事登记法法律仅规定可以登记及必须登记事项，不规定不可登记事项。但在一些专门法中，从事交易的内容、交易主体等方面规定商主体不得登记的事项。即从主体的限制和行为的限制。五、商事登记的意义*10

（1）有利于商主体公示身份、经营状况、经营能力，确立经营信誉

（2）有利于交易相对人和社会公众有清晰的了解，从而明智地选择和决定交易行为。保护交易相对人和社会公众的利益。

（3）有利于国家了解商主体的经营状态，实现法律调整和国家宏观规划，建立更好的市场秩序。（4）便于征税。（5）保障营利性主体营业活动的规范化实施。第二节 商事登记的对象和登记管理机关*11一、商事登记的对象——商主体（各个国家规定不尽相同）德国——有自己的商号的商人才履行商事登记，小商人或不具备商人条件但偶尔从事的商行为者，不必履行商事登记。台湾——小商人，如沿街叫卖者、商场外临时设摊经营者、自己操作或较少雇佣他人者，以及经营规模很少者（经营资本不足

1000台币）等可以不履行商事登记。我国：（1）具备法人条件的企业。（2）不具备企业法人条件的企业或经营组织——企业法人所属的分支机构，从事经营活动的事业单位和科技性社会团体、事业单位和科技性社会团体设立的经营组织、外商投资企业设立的从事经营活动的分支机构、外国公司的分支机构、农村承包经营户、个体工商户等。二、商事登记的登记管理机关*12登记管理机关——三种模式（一）行政管理模式：

1、英国由商业部管理，美国由各州政府管理，台湾一般登记归县市，公司登记归中央经济部；2、我国以行政机关作为主管机关

《企业法人登记管理条例》第4条规定：“企

业法人登记主管机关是国家工商行政管理局和

地方各级工商行政管理局。各项登记主管机关

在上级登记主管机关的领导下，依法履行职责，不受非法干预”。（二）司法监督模式*13

1、德国：规定在地方法院专设登记法官，并置商业登记簿办理商业登记。并且实行分片设立。

2、法国：法国商法典末对商业登记作规定。直到1919年3月18日才以特别法作了规定，亦采取在地方法院设置商业登记簿由“书记”在院长的监督下办理，此乃所谓“地方商业登记簿”。后在1935年10月30日又命令增设《中央商业登记簿》。这样对商业性公司的登记，实际上由司法和行政共同管理。3、瑞士的商业登记机关属司法警察部的一个部门。

4、日本在商法典第三章专设“商业登记”，后来在1963年，又颁布了《商业登记法》，规定由裁判所管辖。（三）民间自治模式*14•有的国家，如荷兰等国由商会进行登记。他们认为商人不具有特殊的地位，商业登记仅为公众提供信息来源，所以由商会负责登记，从而具有非官方性。第三节 商事登记的种类*15一、开业登记1、【主要事项包括】（1）商事企业——商号、住所、营业场所、负责人或法定代表人的姓名、开业日期、经济组织形式、经营范围、经营方式、资金总额、职工人数以及其他有关事项。（2）商个人——商号、营业地址或流动营业的区域范围、姓名、住所、开业日期、经营范围、经营方式、资本总额、从业人数。2、几点注意事项：(1)首先应将申请名称预先核准，并以核准的名称报送审批；预先核准的名称保留期为6个月；(2)有限责任公司应当自批准之日起90天内向公司登记机关申请开业登记；逾期不申请的，另行报批；(3)设立股份有限公司的董事会应当于创立大会结束后30天内向公司登记机关申请开业登记。3、完成：登记主管机关核准登记注册，领取《企业法人营业执照》后，取得法人资格，即告成立。可凭执照刻制公章，开立银行账户，签订合同，进行营业活动。二、变更登记*16

因合并、分立、转让、出租、联营以及因名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、股东人数变更等发生变化，都需进行变更登记。三、注销登记*17

1、原因：歇业、被撤销、宣告破产以及其他原因终止营业，应当向登记主管机关办理注销登记。另外满6个月尚未开展营业活动或者停止经营活动满一年视为歇业，登记主管机关应收回执照。

2、程序：企业办理注销登记，应提交申请报告及清理债务完结的证明，经核准后，收缴企业《法人营业执照》及副本，收缴公章，并将注销登记情况通知开户银行，经营权利从此消灭。第四节 商事登记的程序*18申请——受理——审查——核准发照——公告【关于审查行为的三种学说】

1、形式审查。即登记机关对于登记申请书和提供的文件，仅审查形式上是否符合法律要求。至于所提供的文件，实质上是否真实，一般不予过问。英、美国家、日本法律采用这一立场。

2、实质审查。即登记机关主要对申请文件和事项的真伪，是否符合法律和政策的规定，进行重点审查。我国对股份公司的审查，多采用实质性审查。3、折中审查。既重形式，又重实质。

如法国规定，申请人之申请，只要形式适法，主管机关就不得拒绝登记。但如有不实之事项，得依职权呈报歧视制裁之。第五节 商事登记的效力与监督管理*19一、商事登记的效力1、内容：（1）未履行商事登记之事项在法律上对第三人具有何种效力；（2）已履行商事登记之事项在法律上对第三人具有何种效力。2、商事登记在对第三人的效力问题上的重要原则*20••（1）必须登记的事项在未履行登记或履行登记但未公告的情况下，对第三人的保护。不得用未登记之事项对抗善意的第三人，仅可以以此对抗恶意第三人。→不得让应登记而未登记的当事人因此获益在法律适用上，应有利于善意的第三人（2）应登记事项在得到正确登记和公告后对行为人和第三人的保护。——登记和公告后对第三人生效（3）已登记事项在公布后发生差错的情况下对第三人的保护第一，可以要求登记人根据实际登记事实为法律行为（仅对善意第三人才有此效力）第二，对公布内容之信任是导致第三人法律行为的直接原因二、商事登记的监督和管理*21两种方法：公众监督和登记主管部门监督。

前者包括公众享有查阅商事登记薄，查阅与登记相关的各项资料和信息的权利。

后者主要通过法律明确规定登记主管部门对商主体之登记事项有监督管理的职责；并对违反规定的行为有处罚权等。

我国工商登记管理部门有以下处罚权：警告、罚款、没