法思考关于最高检察院法律解释权的宪

1关于最高检察院法律解释权的宪法思考摘要：最高检察院法律解释权一直是学界讨论的热点问题之一。笔者认为：最高检察院法律解释权不仅缺乏合宪性根底，而且在司法实践中也面临许多现实困境。在宪法中对检察机关的性质、检察权的属性以及司法权的概念加以明确规定和定位，是解决目前司法解释诸多弊端的根本途径之一。1981年五届全国人大19次常委会通过了?关于加强法律解释工作的决议?(以下简称?决议?)，该?决议?中规定：“凡属于法院审判工作和检察院检察工作中具体应用法律法令的问题，分别由最高人民法院和最高人民检察院进行解释，两院解释如有原那么性的分歧，那么应当报请全国人民代表大会常务委员会解释或者决定。〞这是高检(最高检察院的简称，以下用语均取同一含义)取得法律解释权的直接依据。从此，高检理直气壮地进行了一次又一次的法律解释活动。但是，众所周知，我国建国以来的四部宪法典均没有规定高检的法律解释权问题。那么高检法律解释权的合法性与正当性何在?在全国人大也没有相关立法规定的情况下，全国人大常委会是否具有这样的立法创制权力?高检的法律解释权的性质究竟应如何定位?高检的法律解释在司法实践中所面临的种种困境应如何看待和解决?等等，这些问题都需要进一步厘清和探讨。一、高检法律解释权缺少合法性根底如前所述，全国人大常委会的1981年?决议?是高检取得其法律解释权的直接依据，但是这一?决议?是否符合宪法和相关根本法律的规定，全国人大常委会是否具有这样的立法创制权，都是值得考虑的。首先，“法律的有效性不仅取决于对某些形式性的立法程序的遵守，而且还要取决于对某些立法管辖权规那么的服从。〞[2]而从立法管辖权的角度来看，我国宪法规定，全国人大常委会仅仅有权制定和修改应当由全国人大负责制定和修改的根本法律以外的其他法律。宪法中又明确指出由全国人大负责和修改的根本法律是指刑事、民事、国家机构、公民的根本权利和义务等方面的法律，因此，有关确定法律解释权由谁行使，即规定法律解释权主体问题的法律，应属根本法律的范畴。高检法律解释权作为国家最高检察机关的一项权力，显然只能通过宪法加以规定或通过全国人民代表大会立法的方式取得，全国人大常委会是不具备这样的立法创制权力的。另外，从立法解释权的角度来看，尽管我国宪法第67条第3项规定：“在全国人民代表大会闭会期间，全国人大常委会有权对全国人民代表大会制定的法律进行局部补充和修改，但不得同该法律的根本原那么相抵触。〞但本规定的前提是，宪法和法律对此曾作出过相关规定。如果是我国宪法和全国人大制定的法律中都没有对高检的法律解释权作出过规定，那么全国人大常委会的1981年?决议?也就不具备立法解释的意义。据上可以看出，无论是在立法管辖权方面，还是在立法解释权方面，全国人大常委会都不具备赋予高检法律解释权的主体资格和权限，?决议?中的规定，逾越了全国人大常委会的法律权限，与宪法和法治的一般精神相冲突。推而论之，自1981年以来高检所行使的法律解释权缺少应有的合法性和正当性根底。高检与高法(最高法院的简称，下同)事实上行使法律解释权，是我国司法解释体制中颇具中国特色的一种现象。实际上世界许多国家司法解释权的表现形式和操作进路各不相同。在英美法系国家，司法解释权的取得往往经由判例而产生。比方美国是判例法国家，其宪法中并没有明确规定司法机关的解释权问题，但是美国司法机关最终之所以取得司法解释权，与马伯里诉麦迪逊一案有直接的渊源关系。早在1787年美国宪法制定当初，以汉密尔顿为首的联邦党人就曾经提出过解释法律的问题。汉密尔顿说：“解释法律乃是法院的正当与特有的职责，……，所以对宪法及立法机关制定的任何法律的解释权应属于法院。〞[3]汉密尔顿和马歇尔都认为，司法机关要将一个具体的法律规定适用于一个具体的案件，必然涉及到对法律的解释，不解释法律，就弄不清法的含义，也就谈不上正确使用法律，因此，法官必须解释法律，并在解释法律的根底上审查法律的合宪性问题。马歇尔在马伯里诉麦迪逊一案中代表法院说明判决意见时，明确地强调：“说明何为法律是司法部门的职权与责任，那些把规那么应用到特殊案件中去的人，必然要阐述与解释那项规那么。〞[4]在此案例之后，美国司法机关最终取得了司法解释权。在制定法系国家中比方法国，判例不能成为法律的正式渊源，法律被视为既有的、不容违背的客观规那么，因此司法机关的职能仅仅在于依据先存和既定的规定和原那么，来支持和反驳当事人的权利诉求，解决社会冲突，原那么上司法机关没有创制性的立法解释权[5].我国实行人民代表大会制度，全国人民代表大会和地方各级人民代表大会垄断立法权力，是这个制度本身的当然之义;为使法律准确适用而对法律条款的含义作出阐释和说明，原那么上也应由立法机关担当这一使命。否那么，如司法机关[6]获得法律解释权，不仅在实践上会导致法律的不统一，而且会颠覆人民代表大会的权力机关和立法机关复合的地位。值得注意的是，高检法律解释权宪法依据的缺失，其根本原因在于我国违宪审查机制的不健全，致使像?决议?此类文件的违宪性没有被发现和重视。宪法是我国的根本大法，依法治国就是依宪治国，在中国法治进程继续推进的时候，上述问题仍然不断出现并可能仍长期存在，不能不让人感到些许遗憾和深深的反思。二、高检法律解释权与检察院的本质属性冲突纳铃检察多机关医具有笋法律起监督柄权和稳检察贷权，碑这是册宪法闻与法脉律赋替予检怖察机畜关的梢根本申权力爪，同闯时，玻81躲年?市决议凳?，致又使模高检坏取得劣了法保律解安释的清权力斩。同肢一权功力主搏体的咱这些累权力杜之间狭是否偿存在俯冲突记，相谦应的旱制度款设计石是否己合理挣，我絮国宪跟法和棉法律殿应如简何对竿检察铲机关仰的性仙质，辞以及点对检耳察权怀的内占涵和贝外延枣作出礼明确想界定致，这姜些问抚题都伶需要帝我们蚂做进瞧一步膀的讨继论。岁要回凤答这论些问就题，打首先仇就要泉对上投述权活力的浇属性编进行技理论懒上的逐分析末，进添而厘杆定各崇种权贷力之烦间的即关系但。其数中检驻察权逐的属轨性问引题是撞首要扔问题泼。娱型学界屑对检影察权划的本舒质属胃性的务争论李，归眯纳起爬来，轿主要伙有以浓下几记种观羞点：阴吸观点肿一：童检察临权在嗽本质白意义或上应慰当隶某属于适国家墙行政盲权，越检察梯机关搅也应软当定夜位为珍行政女机关广。[撕7]霞其理世由是窑，与微司法恢权的俱本质谊属性枣相比励，检错察权播的权洲力特多征和卫其机菠构设变置与柱国家据司法隔权的叔内在钢属性悼是完成全背驳离的始，检漫察权容并不交具有纲国家伴司法能权的脱终局浮性、版中立向性、叶和被护动性魄等本氧质特漫性。黄相反柏，“阴检察脏机关抗的组就织体眼系和固行动震原那么悔具有悔行政奶特性渔〞，课[8担]在那么我国屿，检默察机堡关建吸立了柔层次鸣清楚蛙，结珍构严狡谨的杀组织凯体系罩，实货现了料上级六对下母级的蛛领导套体制飞，下锄级那么溜有服沃从义汪务，呀这具叹有典坟型的恨行政永特性盛。另池外有粮学者习认为针，检室察机脚关的饭根本今职能泻是公洁诉，略检察近权在包本质歌上主食要表石现为紫公诉莲权，香以公堤诉权忠为基层本内凉容的接检察埋权在萍本质跳属性吧和终槐极意柔义上丘应属甘于行未政权浑。[始9]匪蛾观点绑二：侧检察外权本总质上愧属于模司法肌权。拜[1它0]愤这种串观点编认为消，检西察权赴应归允属于辆司法惜权的价范畴筑。主寺要理铲由是劝，从谊国家绒体制逢看，婚我国牛实行衔人民盖代表株大会轨制，叹在“棉一府而两院更〞的种架构蔽下，踏检察勺院与抄行政贞机关门已彻撒底分役离，择检察凳权从汉体制艘上来掉看，床已经仆不是袍行政浴权的案问题萍;从缺司法破权的挡含义量看，稳司法肢是司脑法机动关依森司法饼程序刘就具致体事豆实适河用法淹律的辩活动雄，检痛察机鸦关参椒加司泄法活恳动，你在办工理有姐关案教件中刷采取旺措施墓，作知出决海定，近是对金个案和具体站事实辰适用韵法律深的活惰动，排符合舞司法询权的债特征逆;从假设诉讼侍程序殖看，服诉讼见是行成使司泊法权拐的基酸本方反式，玉而检呜察机善关作枪为诉宪讼活绿动的甘主要贺参加恼者，刻其权仍力属胖性必遵然具木有司最法权朝的特幼征。旷呈观点丢三：探检察埋权具牙有行晴政与裤司法碑的双杏重属饿性。深[1愈1]丽这种厌观点土认为赏，检终察权找既具形有行嫂政权卷的特井性，尾也具稠有司顿法权博的属纷性，态因此管，应稻当结恰合起栋来考首虑。基悔观点逮四：脏检察雨权在鲁本质间上属荣于法版律监秀督权真。[爆12聚]此段种观紧点认写为，障检察笼权是伙兼有期行政册和司斑法等童多重掌性质两的法乔律监暂督权赤，本库来就英是独匀立于蔑行政走权和传司法敬权之团外的阵一项元权力望，不亭应简侵单地允将其脖归属群于行患政权症或司苹法权淘，司架法属获性和扇行政青属性脏都只功是检堤察权背的兼链有特醉征和海局部甲特征刺，它惠最本饺质的饥特点华是法牢律监饿督。徐盾以上清四种沉观点汪根本突上代起表了谨现阶黑段学蚁者在鼠检察缝权性蛾质问量题上岩的态糟度。泄学界趴所以侦对这览一问金题存恋在诸和多争泄议，尼一方袜面是饶因为抽，人削们对贺宪法拜和法泥律的交相关袜条文顾的规望定存觉在不何同的铸理解捐;另茶一方某面，蜻是由炭于制轧度设企计的手不合贼理造筑成司熟法实遮践中猴检察嘱机关晴与审茎判机孝关之时间权闲力界诵限不仙明确台，使天同一贤权力脖往往躺兼具篇多种业不同模属性券，从争而导瞎致了枕人们改对权直力属身性判移断的填模糊租性。凡阀对于龟检察厦权的跑属性依问题陡，以填及检拨察权奸与法激律监扒督权没之间边的关谅系问丑题，使我们他认为种可从重以下依几个杯层面诵加以透审视课：夹甲首先哥，探更讨检胡察权扛的属构性要裁从我涝国的悄国家袭权力旷结构嚷入手烂，我乎国的锈权力超结构饶形式受一直看采取视全国委人民捆代表债大会疤作为令最高胖国家洗权力魂机关赶的“种议行档合一如〞的胁模式绣。全偷国人蜡大拥紧有国猪家最俱高权页力，积同时插根本额国家咸权力咬结构励划分台为立坏法权秧，行急政权真，审扫判权素，检炉察权傅等等蛛权力独。因湿此在关我国着，检盼察权肤应是隶一项颂独立任的国够家权豆力，粉它既妙不属详于行弃政权印，也胆不属认于审腊判机池关的侄司法亚审判旺权，床检察困权与上行政丽权、蹦审判扣权处渠于国魄家权舰力结抱构的木同一厕序列罪之中猴。尽芒管检军察权帮的某踪些权矿能具逗有一慌些行奖政权败或司扮法权骗的属剑性。常但这雷些都重不能友全面此地反然映检摆察权银的特个点，碑更不案足以艇揭示彼检察燕权的惭本质素属性惯。愤拥其次挖，判古断检宁察权拣是否吗为司票法权烟，我省们应联从检牵察机资关是弱否为滩司法时机关膛来进械行考尽察。善事实应上，岭我国斯尚没伐有任种何一落部法锄律规串定哪燥些机霉关为齐国家政的司牲法机姻关，薯也没勒有任界何一量部法丢律对蚂司法震权的弓概念取作出铜明确真的界走定。辫只是功在学州术的帝言说亩中，跃人们约往往倒把审运判机短关与么检察锻机关赖共同但称之景为司闪法机甜关，凝相应闯地就典将审堵判权胸与检粘察权禾统称斑为司助法权卷。但闸是我挥们认拜为，旬我国厦宪法兄明确典规定长：人唉民法肯院是晨国家遮的审岸判机蛙关，朵人民关检察崇院是董国家时的法毛律监贺督机罪关，郑两者须的性侵质完俘全不袍同。捆如果区将检屑察机洲关作却为司坛法机节关的与一部暂分，变甚至疤认为雅检察会权属慎于司筝法权绢，这盾无疑孝是对咱司法堆权的艺内涵财和外涌延的泽重大舰误解糠(如故前所盼述，浅司法还权具辞有终菠局性耻，独别立性低，中携立性冶等特鼓点，蜻而这宝些都父是检猾察权孟所不遍具备圾的。炒)而材且，秒在司历法实弟践中效，检胁察权异不同且于司酷法权湾的性矮质已瞒愈发狐凸显因，在途推进圣依法普治国贡方略豆的实畜施和寻建设刻社会府主义谦法治篇国家光的今钻天，绣检察绳权理熊应拥丘有其室独立制的位己置。伸涝再次笨，我探国宪凤法和非人民妄检察哨院组肆织法旷均明月确规旁定：拼“中满华人疲民共机和国削人民健检察奔院是茎国家晓的法锯律监穗督机榴关〞俗“检并察机匹关依胡法独灭立行其使检俱察权多〞，纷检察辛机关哗由此鼠而取御得了美法律忙监督补权和摄检察隶权。尼正因持为如峡此，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