公司治理之外部治理机制

论公司治理之外部治理机制(周鹏FromtheUIR)【摘要】公司治理的模式有两种，一种是内部治理模式，另外一种是外部治理的机制，公司只有在内部和外部治理机制同时作用的情况下才能够实现公司治理的目标，并达到公司的良治。公司的外部治理机制也是存在着两种情形，外部的市场监督和法制保障，其中法制保障是公司外部治理机制的至关重要的一个环节，因为只有法制的健全才能够为公司提供一个公平的竞争和治理环境，只有良好的司法救济运行机制才能将书本上的法律落到现实中，为公司治提供外部救济。【关键词】公司治理；外部治理；市场监督；法制保障【引言】当谈到公司治理问题的时候，我们一般都会想能够到的是如何规范公司内部的权力、责任分配等内部治理问题。在现代公司中，调整好公司的所有人和公司的治理人的关系，并且聘请优秀的管理人才也是一般认为治理好公司的非常重要的因素，但是仅仅依靠这些因素能够实现对公司的治理目的吗？那么我们在过于注重公司内部治理的情况下，我们应该思考一下公司外部治理机制对于公司治理的重大作用，并且思考怎么样的外部治理机制能够帮助我们更好的实现对公司的治理呢？本文试图探索公司的外部治理机制的基本情况，并试图探索外部治理机制对公司治理的作用。概述公司治理的概念是在20世纪30年代由美国学者贝利和米恩斯首次提出的。目前公司治理已经成为国内外公司法学界研究的热点问题。公司治理不仅强调公司的组织机构的组成、权利和运作机制，即公司内部自身运行来完成对公司的治理，同时公司治理还需要一个良好的外部环境来保障公司自治的良好运行。从根本上来说，所有公司治理的手段和措施都是为了是得公司能够良好的运行下去，并且实现公司成立的目的——盈利。但是在现代的公司治理制度中，公司的所有权是与公司的治理权相分离的，即拥有公司所有权的股东不直接管理公司事务，公司的所有者将公司交给职业经理人进行治理。由于职业经理人管理的公司并不是自己的财产，在这种情况下，职业经理人可能产生机会主义的动机，违背约定而为自己谋私利，例如现在存在的“道德风险”、“逆向选择”、“搭便车”等现象，这样公司所有者得权利就得不到有效地保障。为了解决这些问题，我们就需要进行有效地公司治理。在现实社会中存在着两种有效地公司治理机制。一是公司内部治理机制，即通常所说的公司法人治理结构，是指公司控制权在由出资者、董事会、经理和监事会组成的内部机构之间的分配达成的一套制度的安排。其重点在于通过公司内部机构之间进行分权制衡，保障企业安全高效运行的目的。在刘俊海教授所著的《公司法学》主要强调了公司的内部自治，并且列出了公司内部要实现良治要求：（1）公司治理应当具备透明度；（2）公司治理应当具备问责性；（3）公司治理应当尊重股东价值；（4）公司治理应当弘扬股东平等精神（5）公司治理应当强化公司的社会责任；（6）公司治理应当具备民主性。刘俊海《公司法学》，北京大学出版社，第216页。总之，站在私法自治的角度，刘教授的公司法的公司治理部分主要是在讲公司的内部治理机制。二是公司外部治理机制。为了弥补公司治理内部机制的缺陷，公司法设置了外部治理机制，这主要包括以下两个方面：其一，市场监督机制，即出资者通过包括由产品及要素市场、董事经理市场、金融与资本市场、并购市场和控制权市场等构成的市场体系对经营者进行监督。其二，法律制度保障机制，包括法律基础、监督制度、信息披露制度等。刘俊海《公司法学》，北京大学出版社，第216页。诸红军《能动司法与公司治理》，法律出版社，第35页。在公司治理的两种模式中，外部治理机制处于主动地位，而内部治理机制则是外部治理机制为基础的，它是外部治理的内生性制度安排。林毅夫等《充分信息与国有企业改革》，上海三联书店，上海人民出版社1997年版。这就是说，作为私法自治的公司内部治理，必须要适应外部的机制，并且将外部和内部机制有效地结合起来，才能够实现公司治理的目的的实现。作为外部治理制度的市场监督机制和法律保障机制，它公司治理制度中的基础制度。法律保障机制为公司治理提供制度基础，在社会上建立起一套公平的公司竞争机制和治理机制，当然也同时提供有效地监督，如司法救济等等；市场监督为公司的治理提供有效地监督，它可以监督公司高管的治理行为，防止“道德风险”的发生，保障大小股东的利益，促进公司实现其目的。总之，林毅夫等《充分信息与国有企业改革》，上海三联书店，上海人民出版社1997年版。外部治理之市场监督市场监督的概念我们在上文中已经提到了，出资者通过包括由产品及要素市场、董事经理市场、金融与资本市场、并购市场和控制权市场等构成的市场体系对经营者进行监督。也就是说公司的出资人在利用出法律以外的一切市场手段，来监督公司的行为，以保护其自身权益，保障公司的稳定健康的发展。公司市场监督机制的重点在于通过市场的自然法则规范董事经理行为，保护投资者的利益。市场监督的主要手段和方法。现在很多资料上将对公司的外部市场监督机制分为了好几种类型，但在这里我主要将其分为三类进行论述。逝首先代，宗由于折市场屡的调惕节作丸用，繁公司咸在市觉场中罪面临春着稍极为顶激烈种的竞晨争，完市场衣给了惑公司礼很多丙的外餐部压则力，蜡使得抄公司稿要想隐发展裹好，秩就不裤得不星将公康司治彩理好看。特弃别是汗公司磁的所萄有者股可以皆通过竟公司僻在市蔽场中兴的种席种表晌现，趟进而畅对公绕司的梳管理短者进口行监铅管，薄当公地司出塘现问饮题的柜时候静，可杏以对抢公司惜管理飘者进佩行处猜罚。将这主见要表随现在球以下火三育个方鸟面：池（1店）目“孙收购尊”妹的威体胁，扫当一寻个公篮司的堵市场班价值抢下降级到外呜部投维资者男公认黎的水来平之抽下，悲这种哲行为槐就会牌发生件。当混一个笑公司新被另欲一组至所有茅者收坚购接你管，太原管技理人蓬员往康往也例会失集业。饼出于润收购雪威胁锋的存叮在，素通过奴利润吉的最奇大化泥使公绳司市煌场价亡值最启大化窄符合共管理净人员乱自身答的利捕益；烘（2嫩）建聚立起猴良好工的管巴理人足才的继应聘枕、管退理、宾奖励美和惩曲罚机嘴制，洗将管激理人遭才的醒薪金丝与其狸治理猪公司饲的业柔绩挂短钩，费这样尖管理饱人才钟的利赛益就钓与公绩司的音利益伸达成庭了一悲致，氏可以病最大倘限度棒的降如低收“裕道德蚀风险粱”抛；（纽3片）泄破产棋制度恩，由香于公优司治散理出平现问失题的垮时候翼就会除破产拾，进椒而可体能导拾致管亲理人搏才的茶失业锡，这惰样管池理人所员就责会更格好的波治理在公司意，实野现公集司的渣目的退，提咏高效瓣率。算以上涝的这敲几种研方式投的监拒督，单其实犯是通野过一杂些市败场中志形成巨的制聚度，甩来达誉到公家司所轰有者茧的利荷益和纯公司毅治理引者（甜职业击经理铲人）侍的利交益的杂一致晴性，秤提高昆职业欺经理映人治救理公尚司的斩效率妄和积好极性誉，降歪低由团于双丢方掌挂握的友信息涛不对扫称而律导致平的蛾“秤道德指风险谨”达，从竖而提徒高公与司治这理的旅效率该。迁其次伪，由粗于现勾代的酱公司福很少骂是个椅人所朗有，劲多数问为股虹份有演限公洲司，炸所以献现代线公司职有许步许多搏多的豆股东就，也轿有许北多与垒现代堤公司超的相药关人宫员，器这里巡主要朋强调雾的是翅股份累有限相公司株的相柴关人习员自影身要瞎加强笔对公郊司的如监督筝。症“世这些爸相关乐人员疤主要待有，舟债权风人、猴机构斜投资赖者、倦中介垃机构烧和自誓律组蒸织、玻经理盲人市劝场、食公司籍雇员对、供乞应商酸、客舱户、命政府竭等携。快”摘自《上海证券交易所投资者教育中心》。球由于镇本文萄篇幅贡有限券，下麦面将掩简要胸介绍触一下赛重要见相关银人员肺应当藏如何紧利用脆外部田的条熟件对洪公司暖进行吨监督浆。摘自《上海证券交易所投资者教育中心》。陡债权南人是毒公司逝借入红资本蜘即债驻权的鞭所有裳者。勉理论既上讲阿，荡由于改债权关人要警承担略本息造到期扔无法拳收回弯或不研能全廊部收狸回的青风险语，怜因此樱债权罗人和闷股东毒一样暮,在暂公司约治理她上弊，誓有权握对公躺司行沉使监婶督权染，并克在非旷常情看况下凉（如叠破产胞清算等时）型拥有迁控制赚权。销债权君人应贺当积寇极履货行其到监督软权利会，防拒止公讽司由迷于自则身治祸理问仁题而撕出现咏财政鹅危机躁甚至组破产楼，而染使得盟债权缩人的左债权址请求尼权利燃无法诸实现圈。在爹现实当中，遥从个奏人角农度上瞎看，盗很多素持有凡公司遭债券厕的债病权人侮，他伙们可睁能并钳不了挑解公昆司，是或者妖由于倡个人夸能力踩有限拨，无夏法直台接对骑公司日监督老，也绵并没启有一菠套完蹈整的袍债权依人监塑督公而司的柴制度尼，所狱以债呜权人糕，尤撒其是瞒小债婚权人南，要涝想实高现对磨公司那的监邀督十沫分艰娘难。涝从国往家层寸面上仆看，云一比是我陆国的轻银行蹈债权误无法踏转变睬为股半权，斥根据回我国跑《商堆业银喘行法隶》的绪规定同商业踪银行魔在中邪华人魔民共虎和国射境内询不得严向非井银行谈金融偶机构全和企喇业叶投资堡，因争此商荷业银精行拥习有的睛许多悔股份戒无法辨转换兄为股醉权，出并且旧通过丙股权概对公于司进概行有桶效地捏监督尝；二凑，负异债中齐还有倦不少稻企业匀是拖多欠国耳家的导税款前，这仆部分猴按现走行税伞法更抖不可请能股掀权化袖。国动家的直税务倒机关著也不迅可能拔作为候公司驴治理陷的主轿体而果参与折公司阵的经绪营决蹦策。夕总体呜上可长以说慨，皂债权哨人作夹为公级司外亩部治煌理的多主要单力量捆在公弦司治惨理中袖并没抛有发扮挥其劝应有柏的作艳用，咬或者懒可以豆说，飞中国简债权绞人治守理机爬制并炕不存乎在。田昆儒《中日公司外部治理机制比较研究—以上市公司为中心展开》。虚当然拴,我盲国对疲于银嗽行不像能将锯债权滚转化脱为股壶权是慈有其立考虑剧的,线也是析有其剑道理跨的,想但仅嘴仅从隐公司纷治理漠的角级度,忽我们涛还是旬希望魄能够衔给予后债权若人更笼多的立权利彼以利赶于监峰督公率司的旦行为尿，为秘公司唐治理膨提供炼更好稻田昆儒《中日公司外部治理机制比较研究—以上市公司为中心展开》。哭机构鉴投资跨人在脚成熟逗的资针本市调场中迟占有治重要粪的地浅位，袍例如接美国完许许飞多多肥的投背资银戏行，变如高奋盛。暖他们碰一旦廊对一欣个公稻司进坐行投罚资，番一般副都是句较大气规模内的投派资，雁于是渣他们境在投支资之旗后都幅有较罢大的徐动力词去监兵督公乓司的蔬行为碑，机维护鼓其投灿资权誓益，份并且烤推动幼公司殊治理四的有帮效运棵行。滚机构容投资狐者是蓝上市灾公司紧的大剥股东穗，味往往洞能够筋通过吓拥有际足够迟的投胳票权编对经狱理人滴员施黎加压陆力庭，冷甚至躬可以悔通过厕代理孕权竞识争和越接管不来罢忽免经功理人唉员,雕有效贡解决招代理班问题涉。矛在英统美国体家，给这样能的大苏型投缸资公硬司大阴量存育在，戒但是膜在我娘国确脉实少宴之又菌少。怪于是露我国严存在苍一个斤现象赠，我搞国的摊股民杜以小朗股东核为多天数，唤大的码投资常银行勉几乎绑没有美。在井这一鸭点上涉看，袋我国迹对公脉司的瑞市场堂外部押监督薯就少朱了一蠢个重萝要因邀素，代机构形投资拆人。酿机构滋投资扫人是庄未来成股市伙发展撇的必疗然，那于是粘希望卧我国矩能够度完善侍市场岩机制鼻，使图得这钞方面惨的机漠构投竟资人酿能够打在这肾片土坑壤上召正常乡的发超展起独来，鹊这样拌我国帜公司丛的治献理才平能够睛得到骨更加腥有效胜地监些督。金总之闸，草在良军好的异市场以环境赞下，励市场何监督蹈能够仍为公昏司治路理提夫供良泪好的湖外部绩环境猾，并颗且通娇过公负司的炒内部套治理纹和外汪部治捡理相佛互结想合起侵来，李达到球公司杠治理朱目的剂的实掀现。戒这样胶可以碌监督闪公司突内部韵运行症，监鸦督公晌司的抚内部库治理屈活动鱼，实届现公埋司的殿良好蒸治理刮，以厘达到址维护击公司缺投资电者的孔利益译。俯丧砌未乞满翻嫂场绕古屑外部妄治理死之法纳制保堡障速公司趟外部色治理华的法晚制保脾障主脆要分费为三漫个部零分，馒立法暂，司辜法和占行政脆执法品，这士三个京方面仓对于粗公司扭治理尊都是催至关山重要伟的。屈立法青的目榨的在散于创谨设规齐则，链可以瞒为公羞司治倘理创示设好灿良好哭的治突理，袍使得刚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