建设工程合同法律制度

§1本章基本知识

1．建设工程施工合同的类型、选择、主要条款、合同纠纷的处理

2．工程变更价款的确定

3．工程索赔

第五章建设工程合同管理与索赔（一）施工合同的类型及适用范围

1.总价合同

⑴固定总价合同

其合同的价格是由承发包双方就所承包的项目协商确定的，一般不得变动。只有在设计及工程范围有所变更的情况下才可以做相应的变更。适合于工期较短(一般不超过1年)，设计图纸完整，工程量清晰，对最终产品的要求非常明确的项目。⑵可调总价合同

其价格在一些影响价格的因素发生，如通货膨胀等，可以根据双方在合同专用条款中的规定对合同总价进行调整。

适用于工程内容和技术经济指标规定均较明确的，工期在1年以上的项目。2.单价合同

⑴固定单价合同是在设计或其他建设条件（如：地质条件）还不太明确时（但技术条件明确），以后有需增加工程内容或工程量，可按照单价适当追加合同内容。在每个阶段办理结算时，再根据实际完成的工程量结算，直至竣工时按照竣工图的工程量办理竣工结算。

⑵可调单价合同根据合同约定如在工程实施过程中物价发生变化等，可调整单价；因某些不确定因素而在合同中暂定某些分部分项工程的单价，在结算时，根据实际情况和合同约定调整合同单价调整。

3.成本加酬金合同

由业主向承包单位支付工程项目的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金。业主需承担项目实际发生的一切费用，也就承担了项目的全部风险。而承包单位由于无风险，其报酬往往也较低。主要适用于：

①需要立即开展工作的项目，如震后的救灾工作；

②新型的工程项目，或对项目工程内容及技术经济指标未确定；③风险很大的项目。(二)

合同类型的选择

1.项目规模和工期长短

2．项目的竞争情况

3．项目的复杂程度

4．项目的单项工程的明确程度指项目单项工程的类别和工程量明确程度。5．项目准备时间的长短项目的准备包括业主的准备工作和承包人的准备工作。

6．项目的外部环境因素项目的外部环境因素包括：项目所在地区的政治局势、经济局势因素(如通货膨胀、经济发展速度等)、劳动力素质(当地)、交通、生活条件等。二、施工合同的主要条款

（一）合同文件的组成及优先顺序⑴合同协议书⑵中标通知书；⑶投标函及投标函附录；⑷专用合同条款；⑸通用合同条款；⑹技术标准和要求；⑺图纸；⑻已标价工程量清单；⑼其他合同文件。（二）发包人的工作

(1)办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件。

(2)将施工所需水、电、电讯线路接至专用条款约定地点，保证施工期间需要。

(3)开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要道路。

(4)向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，对资料的真实准确性负责。(5)办理施工许可证及其他施工所需的证件、批件(证明承包人自身资质的证件除外)。

(6)确定水准点与坐标控制点，以书面形式交给承包人，进行现场交验。

(7)组织图纸会审和设计交底。

(8)协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物(包括文物保护建筑)、古树名木的保护工作，承担有关费用。

(9)其他约定工作。(三)承包人的工作

(1)在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成发包人的委托的设计工作，经工程师确认后使用，发生的费用由发包人承担。

(2)向工程师提供年、季、月工程进度计划及相应进度统计报表。

(3)提供和维修需要的非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫。

(4)向发包人提供约定的在施工现场办公和生活的房屋及设施，发生费用由发包人承担。

(5)遵守有关部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按管理规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人。发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外。

(6)已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复。发包人要求承包人采取特殊措施保护的工程部位和相应追加合同价款，在专用条款内约定。

(7)按专用条款的约定做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物(包括文物保护建筑)、古树名木的保护工作。

(8)保证施工场地符合有关规定。按约定交付现场。

（四）质量和检验

1．

承包人随时接受工程师及其委派人员的检查检验，为检查检验提供便利条件，承担由于自身原因导致返工、修改的费用。如：隐蔽的工程

2、材料设备供应。建筑材料，构配件生产及设备购买单位对其质量负责，对方应质量验收。（五）争议的解决以及停止履行合同的条件

1.双方在履行合同的过程中发生争议时的解决方式：⑴友好协商⑵争议评审⑶仲裁⑷起诉

2.停止履行合同的条件：

⑴单方违约导致合同确已无法履行，双方协议停止施工；

⑵调解要求停止施工，且为双方接受；

⑶仲裁机构要求停止施工；

⑷法院要求停止施工。

三、工程变更价款的确定与处理

步骤：在设计变更后，首先由承包人在设计变更确定后的14天内，向工程师提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整工程价款。工程价款的确定方法：

(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有价格计算变更合同价款；

(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照此价格确定变更价格；

(3)合同中没有适用或类似的价格，则可由承包人提出一个适当的价格，经工程师确认后执行。

四、

施工索赔的内容与程序

（一）索赔产生的原因

(1)当事人违约；

(2)不可抗力或不利的物质条件；

(3)合同缺陷；

(4)合同变更；

(5)监理人指令；

(6)其他第三方原因。

对于其余情况，特别是由于承包人本身的原因造成的工期延误，应由承包人自己承担违约责任。

（二）按索赔事件的性质分类(1)工程延误索赔因发包人未按合同要求提供施工条件，如未及时交付设计图纸、施工现场、道路等，或因发包人指令工程暂停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的，承包人对此提出索赔。这是工程中常见的一类索赔。

(2)工程变更索赔由于发包人或监理工程师指令增加或减少工程量或增加附加工程、修改设计、变更工程顺序等，造成工期延长和费用增加，承包人对此提出索赔。

(3先)合同必被迫脊终止阴的索窝赔由于茄发包摩人或屿承包忆人违婚约以殃及不坏可抗洞力事僻件等肃原因采造成嫁合同筒非正颜常终缝止，受无责什任的套受害圈方因哈其蒙吗受经怕济损弟失而借向对找方提运出索卖赔。(4拾)工程便加速愤索赔由于皮发包番人或威工程乡丰师指醋令承售包人喷加快公施工迫速度艘，缩威短工疾期，绿引起按承包博人人助力、走财力运、物菠力的走额外的开支量而提唯出的添索赔割。(5撕)意外台风险不和不近可预漆见因替素索锡赔在工泳程实川施过炸程中称，因戒人力队不可各抗拒危的自尸然灾拒害、做特殊随风险北以及竹一个漫有经钻验的肤承包刘人通轮常不唐能合饮理预职见的宣不利训施工依条件碧或外乎界障哗碍，纲如地彻下水沃、地钩质断擦层、站溶洞悬、地飞下障康碍物拉等引垒起的舒索赔盾。(6鹅)其他盖索赔如因零货币凉贬值书、汇盗率变述化、浓物价舟、工视资上抖涨、五政策砌法令例变化垒等原嘴因引固起的冤索赔披。（三最）施况工索村赔的味内容1.不利望的自暖然条帐件与事人为掏障碍冻引起址的索扩赔主要泼是与天招标兴文件丹及施怒工图窑纸相计比而约言的作。在毯处理贿此类笨索赔蚁时，撑一个殃主要洲掌握牺的原趋则就久是所佛发生战的事民件应丸该是损一个剧有经迎验的抓承包得人所牲无法饭预见舞的。2.工期棚延长塘和延康误的乖索赔(1欢)导致隶工期特延长掠或延期误的积影响柜因素隐属于久非承苍包人搞本身达的原牲因；(2鸦)如果危是由嘱于客谎观原扔因(如不可饼抗力、外莫部环泰境(包括际社会姐环境依，政牧治环范境等电不可装控制妙因素)变化炉等)造成参的工雪期延头长或饮延误裳，一枝般情纤况下抱业主钩可以肯批准慢承包驼人延它长工嘱期，胁但不暴会给片以费丙用补倾偿；(3斗)如果娇是属尖于业挪主或武工程闹师的殊原因扎引起邪的工救期延杜长或鸣延误丙，则你承包豪人除拥应得驻到工沈期补发偿外连，还育应得朱到费尘用补绪偿；(4定)根据使网络查计划(网络言图)处理捏此类棍索赔萄时，饰注意晋：即故使是劣由于词业主母的原屋因造运成的霞工期婶延误炼，但哑如果救其延况误时街间不牵在关已键线狭路上津，则至承包删人只污能得宅到费矩用补转偿。3.因施更工临老时中成断而席引起缓的索泡赔由于掌业主立或工滋程师厦的不清合理熄指令至所造精成的村临时文停工捉或施棕工中艇断，给从而足给承贩包人惹带来慎的工腔期和北费用馆上的锈损失成，承找包人颤可以抗提出逐索赔职。4.因业郑主风厨险引洁起的倒索赔注意：⑴抓要明柄确哪垄些风肠险是猜由业执主承丈担的清；⑵口在发干生此运类事醋项后旧，承黎包人差除免培除一甲切责羊任外籍，还患可以浅得到拉由于厚风险执发生骂的损默害而桂引起禽的任伞何永骂久性爸工程砍及其格材料动的付脱款及励合理静的利仁润，毙以及石一切治修复哀费用衔、重托建费最用等殖。（四蔬）施角工索际赔的馒程序(1横)索赔任事件突发生龙后28天内冻，承邻包人睁向工铃程师珍发出标索赔前意向词通知乌；(2隐)索赔律事件商发生叶后42天内红，向拔工程州师提渗出费泼用补庆偿和(或)工期放补偿当的索签赔报隔告及瞎有关践资料乓；(3艘)若索粪赔事稍件有涝连续泻影响秆，承室包人轧应按樱月递漂交进跟一步昌的中寻间索聪赔报命告，拐影响拜结束奥后28天内编，递束交一稍份最亏终索瓶赔报板告。(4批)工程菜师在文收到昨索赔胀报告猾及有婚关资言料后探，于28天内竿给予驼答复阴，或责要求形进一字步补拉充索携赔理秒由和细证据骗；⑸工恶程师耀在收促到索役赔报窗告和看有关芬资料绿后28天内另未予斧答复裕或未槽提出资进一屋步要浴求，殃则可肚视为泄索赔油已经密成立冈。（五谦）施愿工索孔赔成诸立的忌条件１.客观株性：要必众须确见实存斩在并钢提供洞确凿职的证围据。２.合法绸性：秀索畏赔要矮求应戚符合开承包寸合同燥及相敬关法召规。３.合理染性：坦索赔洗要求揭应合虫情合梢理，蛋真实债反映过实际南情况满。（六）奶索赔笨报告骡的内仅容1．总阻论部戴分2．根美据部暮分蓄本部慌分主茧要是克说明书自己浩具有烦的索钳赔权核利，鼻这是泽索赔黎能否也成立非的关交键。捐一合般包肚括：矮索赔斜事件笋的发财生情河况；挣已递啦交索剧赔意犹向书逢的情响况；笑索赔捆事件钟的处要理过司程；知索赔厘要求抗的合世同根注据；奴所附身的证剃据资尊料。3．计虽算部价分丧索赔走计算宇的目伞的，崖是以东具体庙的计麻算方若法和畏计算黑过程扫，说侍明自寒己应外得经劫济补培偿的至款额姥或延窜长时仇间。4．证领据部睡分陆证据覆部分佳包括邀该索疫赔事泉件所流涉及猴的一脊切证史据资均料，介以及灵对这惊些证追据的稀说明坝。对揪重要眉的证础据资境料最湿好附己以文台字证迎明或防确认未件。五、尾索赔梳费用妇及工侄期的判计算（一引）索蜻赔费敏用的涂计算1．可爷索赔膛的费非用(1仍)人工苏费。殊包括善增加拥工作腔内容波的人哗工费谊、停机工损晋失费吊和工捷作效恭率降许低的得损失容费等单累计勒，但刺不能锣简单箩地用嫩计日顿工费音计算徒。(2糖)设备塌费。姻可采既用工炒程量锦增加春的机搅械台浊班费键、窝会工时秒自有晨机械孙折旧侍费、深窝工逗时租翼赁设怖备的哥租赁夕费等卧几种俗形式回。(3登)材料进费。佣除合燥同另滚有约她定，氧一般秀按照钻实际俗计算鄙，包龙括材倒料用苏量增夕加费佛和材康料单瞎价上宪涨费简，注波意和20棕6文件猪的组炼成要例一致破，包侍括检德验费厚。(4堆)保函停手续堂费。词工程稻延期目时，末保函郑手续稀费相邪应增旋加，碎反之态，取骑消部租分工梁程且短发包盯人与女承包隐人达弦成提仰前竣粪工协来议时下，承野包人秧的保验函金职额相呼应扣消减，坊则计锈入合美同价争内的苍保函膀手续状费也慰应扣污减。(5昼)迟延耽付款奋利息枣。业厌主拖期欠工戚程款出的利堪息，肆应按幼银行躲同期进贷款廉利率务支付钱。(6祝)保险眠费。策一般嫩不计如。(7植)利润策。一铲般只昌有在拘工程省量或卖工作承内容英发生披变化筹时才肢计取浅。(8绍)管理取费。志在审蚀核过暑程中询应区岩别对斜待，杯一般州在现尿场全趟面停占工才苦计取竭。2、索善赔费汉用的除计算穿方法(1愁)实际怒费用考法：按照绿每索池赔事佣件所瞎引起挠损失穿的费围用项脊目分气别计笑算索导赔值鹅，然污后将惕各费门用项俗目的扇索赔稍值汇沿总，渔即可丑得到臂总索累赔费烂用值炒。这弟种方餐法以卸承包刻商为沸某项融索赔折工作炭所支暂付的暮实际爽开支趣为依辫据，卧但仅俊限于猫由于权索赔度事项须引起径的、或超过右原计银划的愁费用外，故君也称挑额外裳成本倘法。(2厘)修正薪的总仆费用什法：1)将计佩算索婆赔额笨的时屋段局汗限于污受到品外界形影响径的时掀间，今而不耕是整酿个施笨工期魄；2)只计救算受票影响搂时段贤内某论项工鸡作所轮受影桨响的析损失丧，而待不是只计算疼该时副段内奇所有港施工食所受杯的损喊失；3)与该丈项工盐作无散关的颜费用朽不列同入总括费用胜中；4)对投刚标报丧价费汁用重经新进数行核投算，经按受捷影响享时段全内该怪项工作耕的实引际单骨价进萍行核趁算，勉乘以椅实际眯完成轧的该攀项工垂作的工程桥量，航得出晕调整编后的惰报价民费用借。修正艰的总建费用怕法的招计算龙公式外为：征索让赔金粗额＝阅某项耀工作棒调整幅后的寄实际念总费孙用－图该项鼓工作遥的报置价费丢用3．工漆期索晋赔中闷应当娇注意粗的问激题(1因)划清坑施工最进度斤拖延细的责宝任。因承加包人悔的原笛因造凝成施刻工进祸度滞贸后，则属于扇不可甲原谅买的延座期；星只有艳承包逝人不柜应承骡担任漫何责悠任的焦延误置，才志是可杀原谅敌的延拴期。歪有时赚工期旦延期势的原虫因中邪可能令包含脑有双雕方责慎任，欠此时律工程筝师应旅进行娱详细滚分析信，分筛清责艰任比越例，鬼只有飞可原序谅延稳期部海分才引能批政准顺医延合趣同工圆期。(2粉)被延晚误的召工作吧应是污处于挤施工弊进度艺计划惊关键粥线路伐上。只有忽位于申关键架线路蹦上工株作内庭容的委滞后待，才卡会影岁响到捆竣工仰日期烂。但纸有时饮也应菌注意校，既袍要看赠被延对误的舟工作证是否伙在批征准进宪度计但划的讽关键财路线山上，惹又要免详细阁分析匀这一拖延误栋对后旦续工耀作的陵可能可影响胸。4．工非期索昏赔的搞计算(1仇)网络水分析照法：是利况用进紧度计今划的骗网络天图，沟分析涂其关怎键线雷路。(2清)比例僚计算逢法的侵公式口为：全对便于已雾知部曾分工业程的担延期忌的时长间：孤工怨期索阳赔值鹊＝受棕干扰蜡部分借工程禽的合雅同价霜／原良合同担总价×该受磁干扰俯部分炕工期赏拖延朋时间对于债已知闷额外偶