第十二章法律程序

第十二章法律程序第一板块：预习问答第二板块：精讲深化第三板块：练习拓展推荐阅读：季卫东《法律程序的意义》程序对于法治的重要性权利法案（BillofRights）的大多数规定都是程序性条款.这一事实决不是无意义的.正是程序决定了法治与恣意的人治之间的基本区别.

---【美】威廉姆.道格拉斯正义女神（Themis）的蒙眼布正义女神为何蒙上双眼？为何正义女神要戴着蒙眼布所谓“正义的蒙眼布”是一种隐喻。即阻隔法律外因素对法律事实的影响，防治偏私和偏见介入法律判断。程序外因素的阻隔。程序具有“结构化”、“一般化”、“形式化”的特征，在程序的“管道”内，法律的重点不是决定的内容、处理的结果，而是谁按照什么方式来作出决定的问题。我们所熟知的程序规则:米兰达规则

---你有权保持沉默“你有权保持沉默。否则，你所说的一切都能够用来在法庭作为控告你的证据。你有权在受审时请律师在一旁咨询。如果你付不起律师费的话，法庭会为你免费提供律师。你是否完全了解你的上述权利？”——米兰达警告的由来熟悉美国警匪片的朋友们，对警察向犯罪嫌疑人说出的第一句话都耳熟能详这句话就是著名的“米兰达警告”，也称“米兰达告诫”，即犯罪嫌疑人、被告人在被讯问时，有保持沉默权利、有了解自己诉讼权利的权利。第一板块：预习问答1、教材中法律程序的定义；现实中法律程序有哪些类型？2、法律程序影响人的行为是怎样的？（即对人的行为的调整方式）3、正当法律程序有哪些构成要件？4、正当法律程序有哪些价值？5、正当法律程序（dueprocess）的源头在哪里？它和英国法“自然公正”原则（naturaljustice）有何关系？第二板块：精讲深化一、章节知识谱系图二、深化点：1、法律程序概念内涵的两个维度【以民事诉讼程序为例】2、法律程序对人的行为的调整方式；3、关于正当法律程序之程序的中立性；4、关于正当法律程序之自由平等且实质性的参与；5、关于正当法律程序之及时和终结性；6、关于程序的工具性价值和内在独立的价值；7、关于法律程序的分类深化点一：法律程序概念内涵的两个维度

【以民事诉讼程序为例】1、时间维度（时限、时序）2、空间维度（方式、关系）深化点二、法律程序对人的行为的调整方式；1、分工（关系角色的分工、对立面的设置）2、抑制（对法律决定者恣意的限制）3、导向（时序上的衔接、行为的标准化与规范化）4、缓解（缓解冲突，隔绝外在因素，避免情绪化）5、感染（仪式化的心理暗示，情绪感染）深化点三、关于正当程序之

程序的中立性

正当程序来源于古老的“自然公正”原则，包含（1）任何人不能做自己案件的法官；（2）任何一方的诉词都要被听取。（3）陈述理由。

任何人不能担任自己案件的法官，绝对不能像表面的那样简单。实际上它包括三个要素，后来发展出新的概念，叫中立的概念。一、任何法官与案件、案件的当事人没有任何利益牵连。二、审判者无偏见原则，不能对案件当事人产生偏见或者偏袒。偏见或来自于人的社会生活，或来自于宗教信仰，或来自于利害得失，或来自于性别等等各种各样的因素。三、不能对案件有预断。因经验或新闻媒体的报道或某机构的判断。深化点四、关于正当程序之

自由平等且实质性的参与1、关于自由参与。不可作片面理解。在法律程序中，有些程序、有些程序角色应保障自由参与，如立法听证、申诉、作证、选举、表决等。而有些程序，比如诉讼中的被告（人）。2、关于平等参与。其一是程序地位是平等的；其二是程序权利是平等的；其三是在信息知情权上是平等的；3、关于实质性参与。强调程序参与是有实质意义的，而非走过场，即法律结果是程序的合理结果。参与人在程序中的申辩、辩护、举证、说理能实质性地影响程序的结果。深化点五、关于及时和终结性1、程序的时序性和时限性决定了，程序的终结应伴随着结果的产生。【现实中有超期羁押、审而不判等现象】2、从程序中产生的结果，不能被随意推翻。对该结果的修正必须通过启动另一法律程序来进行。【程序应有的作茧自缚的效应。现实中法律的既判力得不到保障】深化点六、关于程序的工具性价值和内在独立的价值1、程序的工具性价值，相对于实体的正义价值而言，即程序作为促进实体目标的实现：保障自由、维护平等、增进效率和福利的工具，有重要的意义。2、程序内在的独立价值。（1）限制恣意以保障权利；（2）提升决定的正当化；（3）对尊严的尊重。深化点七:关于法律程序的分类1、立法程序。包含规划、立项、调研、论证、起草、审议、表决、签署、公布、备案审查、修改等程序。2、司法程序。包括立案程序、侦查程序、勘验程序、鉴定程序、批捕逮捕程序、审判程序、执行程序等。因诉讼性质（民事、刑事、行政诉讼）的不同而不同。3、行政执法程序。行政执法程序的种类非常多，包括行政处罚、行政许可、行政强制、行政奖励、行政规划等等多种行政执法程序。关于法律程序的分类（续）4、调解程序。调解分为人民调解、行政调解和司法调解等。其中司法调解属于司法程序的范围，这里所讲的调解主要是指人民调解和行政调解。5、仲裁程序。仲裁包括劳动仲裁、人事仲裁、经济仲裁和国际经济仲裁等。6、法律监督程序。法律监督主要是针对公权力机关行使权力的监督。包括议会机关的法律监督、司法机关的法律监督、行政机关的法律监督等。第二玻节目程序他正义美国各学者啦戈尔联丁提屿出了程序杜正义米的基哄本标膨准：中立床--矩-对盐偏私减对立平等缺--跪-与贫差别必对立公开葵--林-与显秘密春对立科学煤--感-与绿擅断拉、愚茫昧对涉立效率饱--童-与消浪费绿对立文明茂--域-与干野蛮录对立程序食正义手的局辽限性1、应严格疫执行腰程序猜规则稍，不厚一定妈最终息能得架到实骡质正益义；2、舞严格侮执行毕程序演规则鹅，可译能与椅实质过正义勾相冲妨突；3、暗程序京正义依是一缠种高究成本售的正妈义。补充擦：罗槐尔斯论程序拳正义罗尔如斯用纯粹颂程序挖正义--饿-不佣纯粹脱程序霸正义讽；完善笋程序遵正义辛、不爱完善辅程序义正义别来进益行比晃较说熄明。A．旦完善熄程序白正义（p受er秧fe朴ct双p省ro污ce表du珍ra塘l桨ju叶st粉ic电e）1．然有一扛个独妇立的卡标准岭来判寸断是碑否为旁公平准的分蠢配，牢一个久脱离滥随后扮要进指行的顿程序凯来确陈定并捆先于迫它的留标准还。2．覆设计昼一个配保证饶达到轨预期丽结果蛙的程趋序是币可能棍的。例子悄：为标确保芽每个侄人平总等分偷到一体份的桐切蛋章糕的侍程序孟设计慕——乘让一喝个人拆来切些分并冬得到抛最后抱一份脆，其焦他的融人都拔在其拐先拿秘取。罗尔革斯论程序分正义（续片1）B.不完鉴善程笛序正刮义（I伞mp浓er感fe筒ct槽p浇ro宗ce昼du蓄ra豪l弟ju麦st和ic您e）1．蚁有一骆种判棵断正汤确结诞果的怀独立阴标准哥。2．盏却没具有可延以保纸证达照到它悠的程访序。例子疲：刑秃事审闪判—谢—遵盒循法速律程菌序，傻但可率能出谈现错依误判骗决。罗尔互斯论程序吉正义（续蔽2）C.纯粹袋程序脊正义（p筛ur暂e遍pr楚oc晚ed团ur候al湿j鄙us塑ti榆ce览）1．杜不存隆在对劫正当红结果度的独分立标乎准。2．捕但存刻在一物种正独确的规或公毫平的宾程序雁，这值种程捕序若忆被恰洒当遵度守，曲其结讽果也归会是就正确厦的或题公平车的，痒无论佣他们滚可能中会是旱一些临什么凑样的订结果晋。决绑定正砖当结本果的受程序不必须浸实际赌地被岂执行洋，因散为在昼这些元情形垒中没奋有任融何独油立的降、参裤照它勺即可锹知道陕一个触确定从的结兔果是堡否正魔义的纯标准俩。例子此：棋甲牌罗尔观斯论程序蛇正义（续菊3）4、侵不纯追粹的榜程序撤正义（q杰ua士si孝-p使ur桥e酒pr炸oc粘ed鼠ur四al谣j念us惩ti夸ce岛）不纯栽粹的皆程序叉正义称是在定公正布不确珠定的秃状态悼下对寺一种惰选择跨规则反的适灵用，风是指擦在给外定的变范围招内的敌各种昏结果党都具舰备公产正这刃一情耻况。壁不纯寄粹的射程序尸正义躲的功达能是絮划分夫在同僻等公断正的次结果途中进设行抉焦择的异范围滴。制阿定实棵体规假则一镰个典耍型的耕例证晋。第三阀板块姥：练悬习拓陪展练习惹一：止赤桑光镇的脸故事包青煎天【包拯】年幼渠失去音父母统，由大嫂吴马妙贞狱抚养胜成人糕。侄攻子包悠勉是哥行嫂的惰独子赌，任萧蓬山县迹令时，贪仆赃枉涂法，民尺怨极争大。包拯亲自铁审理别此案外时，参内心球十分舰痛苦如，挣挂扎在筐情与捉法的丛矛盾茎中。前但最付终包捷拯铁嘉面无郊私，秉公审理努，判玩令包幅勉死沫刑并将其戒铡死级。大嫂吴妙拌贞赶睛到赤首桑镇桐，哭嘉闹不坊休，津责骂包拯迹忘恩逢负义。包拯穷婉言帮相劝团，晓旺以大辨义，逼吴妙娘贞感擦悟，愚叔嫂查和睦禽如初鼻。从程竟序正每义的熄角度累谈谈拘该案练习幻玉二刑讯岂逼供揪现象刑讯音逼供漆现象仪屡禁纹不绝桥，屡手屡制备造冤刷案。从正传当程向序的蛾角度挣谈谈芬刑讯燃逼供岔的非虹正义五性练习酱三寇准很夜审躺潘仁召美从正绍当程堡序的白角度载谈谈散该案拣的审段理有帝何不佩妥？练习陶四先判康后审宽现象在法们治社棉会，饭司法橡的独诵立、牢中立决不仅脚要求念法官俊要依御法独播立行恳使司侍法权简，而携且还贩要求岔在审践判程羞序过浊程开毯始以厚前，福不对该诉讼吸参加读人和何案件谁的事洗实本壤身作甩任何冤的评到价或团预测童；在革对案洪件的绢事实周作完伍整的热、全虎部的伏了解兴以前竿，不功得对选裁决款结果押形成便任何昼先入葱为主伸的意舒见。