国际私法第三章

第一节冲突规范的概念、结构和特点第二节连结点(重点)第三节冲突规范的类型第四节准据法表述公式（重点）第五节法律选择的方法和法院地法适用的合理限制第六节冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实体正义”的辩证关系（难点）第七节识别（重点）第三章冲突规范冲突规范(conflictrules)又称“法律适用规范”(rulesofapplicationoflaw)、“法律选择规范”(choiceoflawrules)，是指在处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。第一节冲突规范的概念、结构和特点一、冲突规范的概念1、冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。2、冲突规范不同于一般实体法规范。3、冲突规范不同于一般程序法规范。二、冲突规范的特点三、冲突规范的结构范围：又称指定原因或连结对象，它是冲突规范所要适用的对象或要认定的事实或所要解决的法律问题。准据法：指的是范围中的某种涉外民事关系应适用的法律。

“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”“人的能力适用其属人法”“物权适用物之所在地法”连结点(pointofcontact)，又称连结因素(connectingfactors)，它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。第二节连结点一、连结点的概念【思考】目前国内有学者认为：连结点“是从法律关系的构成要素中选择出来的、用来选择准据法的媒介”。你怎么看待这种观点？二、连结点的分类三、连结点的选择(一)连结点的选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化的。以属人法联结点的变化为例：住所地→国籍（法国民法典）→住所地的恢复→惯常居所三、连结点的选择(二)一个新的连结点的形成与发展是有客观根据的，是与国际经济活动的发展密切相连的。Eg.当事人意思自治原则最密切联系原则一日本人在中国发生交通事故案2000年，有一日本人驾驶我国牌照汽车，在中国西安市朱雀大街发生车祸，撞倒一菲律宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于新加坡。确定死因是车祸内伤所致。汽车保险由我国保险公司承保。该日本人在西安有住所，被害人的厉害关系人在西安市中级人民法院起诉，请求民事赔偿。案件分析法院受理：市中院以被告住所地或侵权行为地为管辖根据，受理汽车事故民事损害赔偿请求法律冲突：法院地——中国法，驾驶人国籍——日本法，受害人国籍——菲律宾法，汽车保险——中国法，损害事实发生地——中国法，损害结果发生地——新加坡法。

案件分析冲突规范：我国《民法通则》第146条规定：侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。

解释连结点，寻找准据法：侵权行为发生地和侵权结果发生地不一致时，中国法院可以选择其中之一，侵权行为地在中国。

解释、适用准据法：依中国《民法通则》的有关实体法做出判决。

四、连接点的软化处理(一)用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点《涉外民事关系法律适用法》第3条：“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。”(二)增加声连结趟点的府数量银从而构增加放可供拉选择键的法普律《涉外朋民事怪关系休法律踪蝶适用伸法》第22条：境“结挺婚手队续，还符合婚姻负缔结搏地法律勾、一验方当虑事人经常午居所拢地法律即或者国籍子国法律忽的，舍均为唐有效或。”(三)对同鞠类法墓律关木系进愧行划看分依岗其不缝同性惊质规汁定不畅同连拣结点《涉外怪民事妥关系录法律鸡适用世法》第41条规度定了谨合同那法律婚适用赔的一站般规笑则，42和43条又删对消商费者亏合同信和劳僵务合氏同规屑定了凡特殊习的法凉律适葵用规未范。(四)对于展一个肉法律引关系驰的不赤同方浩面进杆行分沙割分括别采剖用不冲同的亿连结染点《涉外者民事贤关系蛛法律码适用生法》第41条虽暂然是荒对当随事人缎意思谦自治来的确愉认，敢但是揉其缔莲约能填力还略得根甩据11条和12条另忍行确盼定。五、锻互联梳网的伟应用惧对传嘉统连塞结点纵提出催的挑脉战Eg膜.2醉00粗0年4月共迫同向袭法国渴法院终起诉庄美国裂的雅冶虎网驴络公途司,认为筋该公烈司的敬雅虎挑美国伤站收廊录了娃一个告拍卖谨纳粹狡物品娱的站仪点。效法国矮用户淘可通渗过雅跳虎进某入到崇这个果拍卖刮网站巨。诉限状称,雅虎合公司匪的这级种做碎法严诸重地币伤害推了他洲们的觉感情,侵犯葱了他踏们的旺权利勒。第三己节住冲浅突规此范的辣类型一、怕单边构冲突榆规范二、疮双边优冲突繁规范三、成重叠鬼性冲载突规衫范四、凝选择颂性冲筒突规生范一、单边袭冲突牧规范直接火规定悄某种披涉外泛民事故关系游只适蠢用内究国法酿或只波适用有外国众法的侮冲突带规范侵。Eg.《德国佳民法责施行舅法》第15条规误定，匆“夫裕妻财锹产制矮，在便结婚扯时夫板为德督国人吊，则管依德冒国法禽”。二、双边偷冲突妇规范并不宋直接霸规定喝某种者涉外敏民事袖关系既适用梦内国谎法还计是外华国法默，而笼只抽茂象地裁规定恰一个迟指引匙确定踏准据联法的扮连结洁点，浆表明文什么补问题泥应适的用何作地法旁律，份至于启准据斤法是晨内国没法还踪蝶是外做国法消，取翠决于土连结测点在锈内国静还是锋某外眨国。Eg.意大辅利民壁法典项第19条第1款规错定：渴“夫敏妻之粮间的撑财产少关系情，依锡结婚缎时夫混的本含国法”。三、重叠岛适用则的冲祝突规胡范指对结“范劈燕围”踪蝶所指珍的法汪律关会系或燃法律富问题辈必须欣同时正适用朋两个吊或两昆个以捕上连厘结点猴所指把向国俘家的冰法律众的冲纵突规吨范。Eg.日本《法例》第16条规究定：宅“离坑婚，户依其天原因单发生典时夫南之本远国法拿，但恰其原勾因事稍实非锻日本神法亦乖认为予离婚闯之原惊因者色，法遮院不度得为号离婚垮之宣柜告。抽”四、选择歌适用辞的冲糊突规扔范指包含音两个延或两芬个以剥上的圆连结界点，原但只涛需选耍择适撇用其保中一蜂个连衔结点法所指亚定的炸国家娃的法晶律来耍处理饭某一陕涉外组民事文关系强。（一确）无晨条件武的选怠择性附冲突盾规范19犁95年《意大嘉利国菌际私轧法制饱度改瓦革法》第28条规掩定：滔“就焦结婚设形式土而言赖，如医依婚购姻举排行地修法，失或依粥婚姻舒举行锅时夫远妻任艰一方芳的本蔬国法路，或纯依婚分姻举锋行时刷夫妻背双方蝴共同被居住阻地法绿，被威认为青有效兽，则秋该婚葵姻形派式被勿认为罢有效度。”（二踏）有番条件沉的选来择性耕冲突即规范Eg.奥地档利联虾邦《1柳97昼8年国莲际私筹法法陪规》第19条规翅定：章“夫膨妻财竭产，粉依当真事人嗽明示娇选择期的法笑律，表无此征协议趁选择悠的法涨律时仔，依攀结婚绩时支竿配婚版姻人拐身效园力的讨法律。”19价84年《秘鲁狗民法引典》第20田83条规柔定，膜婚姻滨中子逢女地慌位的输确认皆，适透用婚展姻举搏行地刚法或融子女依出生训时的性婚姻滚住所农地法煌，视伤其中侦哪一哥法律险最有团利于狸子女自的准凉正而修定。【中国《民法验通则》第14厘6条】侵权睁行为锋的损歪害赔节偿，招适用寄侵权添行为粉地法果律。当事训人双阵方国铸籍相喜同或辽者在静同一副国家阿有住书所的镜，也罪可以制适用像当事庄人本煮国法仁律或保者住问所地获法律圣。中华锄人民奸共和炕国法走律不殊认为弦在中演华人良民共泊和国赴领域毕外发烦生的腐行为挣是侵聪权行饥为的圆，不情作为响侵权觉行为抵处理选。第四利节柿准拢据法饿表述坊公式(系属促公式)一、麻准据序法表针述公收式的宗概念二、泼准据启法表熟述公绘式的塑基本匆类型把一损些解缎决法齿律冲探突的宝规则乖固定垦化，讨使它尖成为侦国际随上公捞认的叶或为跑大多杠数国塔家采偿用的昆处理立原则紧，以蛾便解海决同埋类性紧质的物法律惰关系始的法策律适概用问摧题。一、棕准据肉法表屡述公鉴式的版概念名称含义适用问题属人法法律关系主体的国籍，住所或惯常居所地法。身份、能力、继承、亲属等问题。物之所在地法法律关系客体所在国的法律。物权、特别是不动产物权的问题。行为地法法律行为发生地所属法域的法律，有合同缔结地法、合同履行地法、婚姻举行地法和侵权行为地法四种形式。主要是法律行为的方式问题。当事人合意选择的法律双方当事人自行选择的那个法域的法律。主要是合同问题。法院地法审理案件的法院所在地法。程序等问题。旗国法旗帜所属国家的法律。船舶、航空器等运输工具问题。最密切联系地法与国际民商事关系有最密切联系的地方的法律。合同、侵权等问题。第五模节榜法舟律选槐择的娃方法殿和法厨院地洽法适愈用的足合理轮限制一、基法律鹿选择蓄的方粗法二、今法院驰地法苍适用接的合污理限饶制标准1区分法规方法法律的性质法则区别说2法律关系分类方法法律关系的性质法律关系本座说3最密切联系方法最密切联系地最密切联系原则4政府利益分析方法法律背后的政府利益政府利益分析说5结果选择方法相关国家的实体法规则优先选择理论6当事人合意选择的方法当事人的合意选择当事人意思自治7有利于判决的承认与执行方法判决的有效执行

方法学说案例征：19蛾63年美位国纽刮约法零院审常理的Ba久bc层oc住k豆V.宿J府ac锋ks坛on案19榨63年9月，贤住所浪在美络国纽佛约州菌的Ja俯ck暖so罗n夫妇满邀请答同住类一城懒的Ba敬bc费oc焦k小姐银一同苦驱车姜去加悦拿大捎做周蚀末旅替行。篮汽车鸣由Ja闹ck喷so蔑n驾驶肝。当紫汽车惑到达戒加拿辜大安缩慧大略倘省时险，突骨然失岗控发蜂生车琴祸，颂致使Ba旁bc阔oc见k严重窃受伤矮。Ba伞bc召oc梯k回纽恰约后乌，便府向法医院提瘦起诉原讼，衔要求Ja奸ck唤so设n赔偿榨损失断。如果伞依法仙律的音性质话决定夸法律挺的选宋择：首先奥要看抽上述痕乘客谈法规础是强级行法傅还是嫂任意桌法，个如果甜是强太行法誉就适惹用纽颠约州浅法；如果并是任召意法梳，就丘要进炉一步盼分析方这种拴乘客蜻法规明是属浑人法碍还是四属地讲法，仇若是着属地城法，沫则适鸣用纽浆约州摊法；若是掠属人希法，系则根剥据纽冲约州谷的冲寇突规联范决插定应鸣适用渐的法技律，灵由于残纽约园州的颂冲突黎规范誓规定佩：侵塘权行求为适窃用侵鸭权行动为地雨法，仙此案茧适用学安大握略的拌法律狭，不遣支持极原告沃主张驰。如果水依法览律关施系的臣性质感决定膨法律街的选脾择：首先宗要分张析上黄述案轻件中锋当事启人之借间的补法律抚关系灰是实战质问车题还币是程傻序问普题，奸如果蒜是程塘序问斧题，喇就适饲用纽旗约州迫的法锈律；如果锡是实筝质问钓题，校就要祸进一赴步分吸析它饶属于若人、叹物、社债、坝行为槽中的然哪一德类，鹊最后费确定育它是穴侵权国行为叼；然后理根据获纽约扫州的割冲突吹规则控：侵棍权行拔为适屑用侵丑权行社为地库法，烟最终护适用束安大叉略省嚼法律杰，不催支持花原告妙主张敢。如果际依最唤密切颗联系势原则观决定济法律耐的选蹦择揪：首先栗分析咱与该堵案有惰关的线所有贯客观帐联系浅与社合会联你系，伍包括雹当事耻人的斯住所郊地、占侵权浸行为架发生是地、荒侵权貌结果拣发生庄地、恭旅行伸的出凳发地运、目搞的地蜡、车严辆牌达照登鼓记地询、当猛事人歇之间狱的其白他社经会关擦系集锯中地帮等等会；然后俘分析悄这些片不同掠联系搜因素烧对此评案的舱重要柿程度肃，最抓后确拔定纽贷约州家与该泻案有现最密奶切联扇系，滩因而吉适用净纽约属州法杰律，效支持蓝原告驶主张壳。如果战依政地府利津益分拍析决朽定法翅律的咽选择或：首先誓要分衬析纽铁约州捡和安吼大略秋省有拉关乘愤客法社规的铜政策厕的目干的。在本设案中走，由负于车鉴辆登绸记地椅和当述事人蛮住所殊均在袄纽约橡州，首安大立略省赶对适活用其拦法律犬没有伍利益洋要求吼，而芹只有萌纽约君州有始利益伍要求状，因磨此，捎安大盟略省戴与纽徐约州怎之间壶的法愉律冲悲突是恳“虚哗假法匆律冲谅突”锻。只堤适用拘有政裕府利可益的午州的蜻法律防，因辆此适胁用纽扬约州然法律蚀，支培持原弯告主瘦张。如果智依结烫果选舅择方昌法决钟定法训律的必选择屋：直接准对安扒大略乳省的源乘客搂法规烈和纽详约州杀的乘棒客法事规进榴行比叹较，晋看哪挂一个诞规则各更公妻正，售更适速合解娇决本修案纠仇纷。就本映案的迫具体顿情况药，就屡是看理法官胆认为询给予重原告春赔偿套更公笔正，螺还是严不给包原告索赔偿欣更公荐正，梳这取讲决于萄每个贷具体压法官技的判暖断、病经验凶和司野法良伸知。(一)法院吨地法膊适用鲁的机逗率(二)无节咱制地洽扩大怒法院杆地法燃的适沸用不皂符合扔发展鼓国际封民商夺关系研的要棍求(三)法院苗地法鉴适用朝的合岩理限翠制方点面的恢新进联展【思考削与讨旗论】如何孟理解题：国截际私矛法的索诞生亿，就洪意味绢着法案院地怨法的殖适用亭应受映到限毛制。第六悲节卵冲撑突规垃范的彻确定之性与警灵活再性、侄“冲河突正尺义”给与“触实体晴正义伴”的甜辩证邪关系一、样冲突岔规范番的确西定性方与灵认活性盒问题二、冤冲突楼法上道的“侧冲突肃正义据”与柳“实隶体正询义”谦问题一、云冲突冰规范担的确相定性陷与灵竹活性余问题“以五萨维鹿尼的罪法律保关系叮本座昂说为失代表舅的逻乔辑推测理的求教条府论方谅法”“起偷源于辉美国浪冲突污法革想命的顿以政衬府利安益分腾析说瓜为代福表的猜功能如论的傻方法晒”二、肤冲突田法上地的“北冲突识正义僵”与润“实白体正错义”仪问题冲突糖正义实体什正义【实体禁法的腰“三戏段论末”推仍理】凡向灿他人犁发出抖含有享充分木必要霸条件肥的确糖定性疗要约师者，畅在其梳有效秒期限存内他臭人对街要约饱作出济承诺行，合须同即尸告成川立。娘现甲忠向乙动发出梳了这反样的斧要约劈燕，并暗在有彻效期惕限内抱得到尘了乙董的承拨诺，籍因此许，甲照与乙蜜之间搜已成奥立了宵合同鱼关系鬼，甲词必须越受合颠同约粗束。【冲突上法的胡双重刻“三锯段论制”推调理】第一洽个三花段论纸：“号侵权膊行为吨的构哲成及活责任协应适砖用侵岁权行汇为地闹法”尖；现努甲的轿行为册被受稍害人仿丙指越控为项侵权吉；故熔判断洋甲是钥否已败构成鸦侵权愉并承糖担何从种责贺任应简依甲组为该杂行为夸的所领在地(乙国)法律扬来裁笑判。第二贴个三相段论阳：乙导国法暂规定魂凡不名法侵羽害他步人人超身或姻财产绢并致惧其损慎害者帮，应鸽承担箩侵权等的损没害赔此偿责舌任；我且此之种责嗽任既增包括反财产白损害孙亦包睬括精痰神损咸害；赢现查摸甲方特对丙梅在乙义国所刺为的昼行为徒既是碎不法返的，狸同时稠又已强致丙通人身槐与财伞产上匪的损咳害；器故甲洞应承差担丙趟因甲末的不升法行村为而括遭致卵的财足产与深精神绪损害膨赔偿抬责任态。【思考】能否柔认为会：在哥任何大传统树的“秘管辖扰权选条择规电则”王中都址只有晕加上译“内日容或粉结果微”导孕向的区规定平才能秘把“执冲突揉正义趁”和乞“实贯体正饺义”当统一姻起来状？是指樱依据绳一定米的法雨律观右点或资法律养概念争，对生有关烦事实州情况悬的性春质作谜出“逝定性誉”或芒“分滔类”林，把浙它归伏入特殊定的缸法律未范畴潜，从哄而确政定应旦援用植哪一长冲突镜规范睬的法洽律认篇识过铺程。第七印节述识别别一．夸识别鲁的概富念【安东住夫人聪诉巴身特罗呢案】安东刷夫妇扛均为掉马耳协他人刃，安秩东夫东人在延丈夫句死后汗要求绞取得哗其丈族夫所将遗土禾地的聪收益饭。安章东夫躲妇结投婚时陵住所第地是蚀马耳充他，督婚后丝式移居扎当时拘的法稠国殖样民地——阿尔蜂及利卫亚，针在那余里购好买了樱地产芽。安湿东夫守人在肝阿尔冠及利阅亚法砌院提赵起诉江讼，宰要求斤根据当马耳拆他法牌律，白享有匪夫妻霸共同桐财产中的一谷半以挥及死懒去丈终夫地症产的1/垫4用益遍权。【安东杀夫人帐诉巴垂特罗尚案】当时巴的马乞耳他挺法律早规定霉：未遥亡配桐偶以姻配偶报身分项可以侮取得凶已亡装配偶航的遗帮产；沈未亡贵配偶胃可以粥取得市已亡横配偶1/苦4的地巨产用匪益权咬。而朴当时粒的法狂国法杜规定挣：未递亡配扑偶可报以以侦继承剥人身凉份取织得已业亡配征偶的飘遗产末，但告是未按亡配夹偶不横得取品得已滥亡配绩偶地抓产的苗用益文权。分析瓦：如贱果根铸据马妈耳他较的法朵律观裳点，遥安东歼夫人嘴的请思求的悄性质蓬应定雄为配忽偶权经利，仍那么劈燕根据象法国美关于驶解决到涉外皂夫妻久财产睬关系贺的冲喝突规生范，厚应适筒用马续耳他愚法律春，即焦配偶熄权利刺依结斥婚时锐当事掉人的匪住所狗地法阔，其勾结果歌是安轨东夫奇人依制法可安以取请得土鸦地收虎益的细四分雾之一蒸；如裂果根堆据法壳国法暑的观拨点，升将其秆性质渴定为始不动屈产继批承，罢则应把该适币用法摸国法匀，结卖果依李据法沈国的华冲突而规范蚊的规译定，态不动睛产继炮承依军物之租所在刷地法壤，即面法国苗法，大安东捆夫人友则不我能取动得土诊地的哈收益阅权。【1萍90魂8年英注国奥心格登厌案】（P9堤8）假设董英国库法院话依法洞国法夺将须乳经父绢母同中意的垃要件邀识别用为婚驶姻能挨力问秧题，强就要兔适用井英国示法中疲另一居条冲耳突规鉴范——资“婚姻够能力晌适用训当事阔人住携所地屿法”泼，即润法国乓法，伏这样浮就应湿承认攻法国能法院受的宣敌告婚偏姻无针效的耍判决先，并挠驳回怖英国翅原告系的请孙求。三、致识别客的对线象冲突葱规范愿中“形范围畅”所盘涉及驰的问蛾题四、其识别之的依闲据(一)法院遣地法矿说（二祖）准且据法陕说（三虎）分狐析法身学与衰比较乖法学视说（四见）个咱案识犯别说（五衡）功岔能识匀别说【知识蜂扩展——铃“新法形院地叶法说照”】“新法需院地稍法说单”主览张在碎识别搅时，馋法院浆地法间既包责括实帜体法躲，也捐应包侮括国劣际私笔法，避因为糕对含薄有涉值外因垮素的爱事实判情况报的识良别与阴纯国伏内案士件毕锋竟有要所不遥同，淋识别饼时不燃应仅脱局限申于内巾国法溜上的院概念驻或范帐畴。时更何魔况在栽国内这法无放对应讯概念唉时，位法官立不借星助国历际私公法上贵的概禁念便启会束总手无刘策。五、董二级昌识别祖问题初级皂识别：“拾把问忌题归惯入它刺所属诊的恰丧当的桥法律望范畴培”或反者“侮把事黄实归甜入到牛适当为的法植律部各类”二级炸识别：“寄给准盐据法绑定界贷或定拳其适切用”【大连苍市土蚂产进巩出口桶公司炉诉挪基威艾失格利拌股份涌有限甚公司巾支付岛货款浓案】19她86年4月30日，译大连卡市土夺产进言出口啦公司穴和挪笑威艾促格利鼓股份穷有限僚公式岩签订判塑料赠编织江袋买