2023学年完整公开课版盗窃罪认定

第五章

侵犯财产罪（13）抢劫罪刑法第263条

盗窃罪刑法第264条

诈骗罪刑法第266条

抢夺罪刑法第267条第1款

聚众哄抢罪刑法第268条

侵占罪刑法第270条

职务侵占罪刑法第271条第1款

挪用资金罪刑法第272条第1款

挪用特定款物罪刑法第273条

敲诈勒索罪刑法第274条

故意毁坏财物罪刑法第275条

破坏生产经营罪刑法第276条拒不支付劳动报酬罪

第276条之一引导案例1：小王大摆宴席贺儿子满月，觥筹交错至深夜，小王大醉，送同事小张出门。小张发现自己的摩托车不见了，四处没找到。此时小王见到旁边另有几辆摩托车，与小张商量后，回家拿工具，两人一同将其中一辆摩托车锁撬开，小张将此车骑走。第二天，小王的弟弟发现小王的摩托车丢失，遂向公安机关报案。经查，小王的摩托车被小王、小张盗走。如何认定王、张二人的行为。引导案例2：甲某日晚到洗浴中心洗浴。根据服务员乙的指引，甲将衣服、手机、手提包等财物锁入8号柜中，然后进人沐浴区。半小时后，乙准备打开7号柜，忙乱中将钥匙插入8号柜的锁孔，没想到竟将8号柜打开。乙发现柜中有手提包，便将其中的3万元拿走。为迅速逃离现场，乙没有将柜门锁上。稍后，客人丙见8号柜半开半掩，就将柜中的手机(价值3000元)以及信用卡拿走。第二天丙利用写在信用卡背后的密码，持该信用卡到商场购买了价值2万元的手表。如何认定乙、丙行为。

盗窃罪（第264条）盗窃公私财物，数额较大【2千；贫困.山区：1千】的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大【5万；贫：3万】或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大【50万；贫：30万】或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。盗窃罪（第265条）以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第264条的规定定罪处罚。行为结构：行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点（一）盗窃罪的成立条件：1.行为对象：他人占有的财物，既包括合法占有，也包括非法占有。（1）他人合法占有。例如，甲向乙借来摩托车，停放在自家院里，乙又悄悄偷回。因为甲是合法占有，所以乙构成盗窃罪。（2）他人非法占有。例如，甲购买了100克毒品藏在家里，被乙发现，乙便窃得这些毒品。乙构成盗窃罪。2.行为方式：平和手段。（转移占有的手段必须是平和手段。）平和手段，是指手段不能对人身具有暴力、胁迫的性质。当然，非常轻微的暴力视为平和手段。【例如，甲看到乙躺在公园长椅上睡着了，手里握着手机。甲走到跟前，用木棍轻轻的敲乙的手背，乙反射性松手，甲捡起手机逃离。甲构成盗窃罪。】【注意】盗窃手段不要求具有秘密性。秘密性只是盗窃罪的常见情形，但不是盗窃罪的必要条件。【例如，甲拎着包逛街，不慎摔倒，包摔出5米外。乙路过迅速捡起逃离。因为乙的行为对甲没有人身危险性，不属于对物暴力，不构成抢夺罪。又由于财物仍为甲占有，所以乙也不构成侵占罪。乙只能构成盗窃罪。在此，乙的行为是公开的，但仍构成盗窃罪。】3.主观是故意，且具有非法占有目的（1）要求主观认识到财物“数额较大”。将数额较大的财物误认为是价值微薄的财物而窃取的，不具有盗窃罪的故意，不成立盗窃罪。【例如，将天价葡萄误以为是普通葡萄而窃取，不成立盗窃罪。】【注意】根据2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第1条：盗窃公私财物价值1千元至3千元以上、3万元至10万元以上、30万元至50万元以上的，应当分别认定为刑法第264条（盗窃罪）规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。（2）自己所有的财产，明知处于他人合法占有的状态而窃回的，成立盗窃罪。【例如，行为人将财物交付铁路运营部门托运，交付托运后行为人又窃取该财物，成立盗窃罪。】行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点（二）盗窃罪与侵占罪的区别：行为对象行为方式盗窃罪他人（所有＋占有）的财物→自己占有、所有侵占罪他人所有、自己占有的财物→自己所有例如，甲委托乙将自己珍贵的宠物狗保管3天，在第四天甲要取回时，乙故意不予归还，据为己有。乙的行为属于将甲所有但由自己占有的财物变成自己所有，构成侵占罪。★关键区分：谁在占有财物？如果是主人在占有，行为人是盗窃；如果行为人在占有，行为人是侵占。如何判断谁在占有？【经典案例】甲骑自行车在前面，让三轮车夫乙载着自己的货物跟着自己走。走到十字路口，乙看到人流挺多，便掉转车头，甲发现后呼喊，但因为人群间隔，眼睁睁看着乙拉走自己的货物。乙构成盗窃罪还是侵占罪？☆注意判断顺序：①.判断主人是否在占有，②.判断行为人是否在占有。如果一旦确认主人在占有，那么即使行为人在实际的持有，也视为对主人占有的一种辅助手段。▼刑法上的“占有”分为事实上的占有和观念上的占有。1.事实上的占有——是指财物在主人实力控制范围之内。主人占有财物，不要求随身携带，只要财物在主人实力控制范围内即可。主人占有财物，可以与财物保持一定距离。☆上述三轮车夫案便是如此，主人在占有财物，因为财物在主人实力控制范围内，三轮车夫只是帮助主人占有。三轮车夫将他人占有的财物变成自己占有，构成盗窃罪，在本案中属于公开盗窃。与此类似的有：例1，旅客放在火车行李架上的行李，属于旅客在占有。例2，秘书与领导同行，帮领导拎包，包仍属于领导在占有，秘书挎包只是对领导占有的一种辅助手段。例3，商场里，顾客在试穿衣服，衣服仍属于销售者在占有。例4，大学食堂，学生将书包放在座位上占座，然后去窗口买菜。书包仍属于主人在占有。2.观念上的占有——指虽然财物处于主人实力控制范围外，但是根据社会一般观念，可以推知有人在占有该财物。例1，甲将自行车停在家门前，去外地出差。身在外地，但对自行车仍在占有。有人偷走自行车，定盗窃罪。例2，主人为了躲避地震，将财物搬放在门前大街上，然后去防震棚。财物仍属于主人在占有。例3，房东与承租人约定，承租人不得使用地下室里的财物。地下室的财物属于房东占有。例4，货主的轮船遇海难，沉海底。轮船内的货物仍属于货主占有。货主的卡车遇事故翻车，货物撒落路边。货物仍属于货主占有。例5，信鸽爱好者放飞的信鸽，仍属于主人占有。3.死者占有问题——05年司法解释：先以杀人故意杀死被害人，临时起意当场拿走财物，构成故意杀人罪与盗窃罪，数罪并罚。如果离开现场，日后返回现场拿走财物的，构成故意杀人罪与侵占罪，数罪并罚。情形一：甲基于报仇目的杀死乙后，很快发现乙身上的财物，立马拿走。此时认为死者对财物的占有状态仍在延续，没有消失。甲拿走财物的行为构成盗窃罪。如果甲当时没有发现财物，离开现场后又返回现场，才发现死者身边的财物，拿走财物。此时认为死者对财物的占有状态已经消失，甲拿走财物构成侵占罪。【总结：当场杀，当场拿，定盗窃当场杀，过后拿，定侵占。】情形二：甲基于报仇目的在乙住宅内杀死乙，然后发现乙身上的财物，拿走财物。由于财物在乙家中，应当承认死者对财物的占有。甲拿走财物的行为构成盗窃罪。【总结：家里杀，家里拿，定盗窃。】情形三：甲杀死乙后离开现场，无关的丙路过，发现死者身上的财物并拿走。对于路过的第三人而言，与死者的死亡不存在引起与被引起的关系，而是利用了这种事实状态取得财物。第三人拿走死者财物，构成侵占罪。【总结：第三人拿，定侵占。】行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点盗窃罪（第264条）盗窃公私财物，数额较大【2千；贫困.山区：1千】的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大【5万；贫：3万】或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大【50万；贫：30万】或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。盗窃罪（第265条）以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第264条的规定定罪处罚。行为结构：（三）盗窃罪的其他行为类型：1.多次盗窃——根据2013年的司法解释，2年内盗窃3次以上的，应当认定为“多次盗窃”。（1）计算次数的标准。在同一时间、同一地点针对同一被害人所实施的盗窃，就是1次盗窃。【例如，在同一时间、地点，针对3位不同被害人盗窃，属于多次盗窃。又如，在不同时间、不同地点，针对同一被害人3次盗窃，属于多次盗窃。】（2）不要求每次盗窃行为都成立盗窃罪，更不要求都成立盗窃罪既遂。2.入户盗窃（1）“户”是指相对隔离的家庭生活场所。（2）入户时应具有非法目的，但不限于盗窃目的。如果是合法入户，在户内临时起意盗窃，不属于入户盗窃。【例如，为了诈骗主人入户，被主人识破骗局，便盗窃主人财物，也属于入户盗窃。】3.携带凶器盗窃（1）凶器包括性质上的凶器和用法上的凶器。（2）携带，不要求显示，更不要求使用，如果对人使用，就属于抢劫了。（3）携带凶器的状态，要求具有危及他人人身安全的危险。【例如，甲趁着夜色，拎着镰刀，偷割了邻居的一亩小麦，不属于携带凶器盗窃。】4.扒窃——是指在公开场合盗窃他人随身财物。（1）要求在公开场合，即不特定人出入的场合，包括公共交通工具上。（2）盗窃他人随身携带的财物。随身，不要求贴身。【例如，盗窃他人身上口袋的财物，盗窃他人放在座位旁边提包里的财物，盗窃乘客放在行李架上的行李箱中的财物，都属于扒窃。】（3）扒窃不要求秘密性，公开扒窃也可以成立盗窃。行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点（四）盗窃罪的既遂问题：取得型财产犯罪（盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪、抢夺罪等）要求具有“非法占有”目的，要求“取得”，因此，这类犯罪的既遂标准是“取得控制财物”（取得控制说）。以盗窃罪为例，1.既遂标准——取得控制：是指行为人将财物置于自己实际控制范围之内，排除了他人支配的可能性。【例如，乙发现甲下车没有拔钥匙，便悄悄上车，欲开走车。甲发现，马上制止并抓住了乙。乙并没有将车置于自己的实际控制范围内，构成盗窃罪未遂。】注意：空间上，取得控制不要求盗窃者持有、握有，只要财物处于自己实际控制范围内即可，可以与之保持相当的空间距离。实践中，盗窃者将财物置于预定的隐蔽地点，就算是置于自己实际控制范围内。【例1，甲在火车上趁对面乘客睡觉，将其行李箱扔出车厢，扔到自己村头预定的地点草丛中，就属于既遂。如果扔到了长江里，只能是未遂。例2，甲晚上入室盗窃，窃得主人的皮箱，扔到院墙外僻静处，属于既遂。即使被别人抢走，仍然是既遂，不能变回未遂。】2.常考情形：（1）财物大小问题。第一，财物很大，犯罪人转移出场所才是既遂。【例如，甲到苏宁电器城盗窃电冰箱，将电冰箱拖出专卖柜台时不是既遂，拖出电器城大门时才是既遂。】第二，财物很小，犯罪人藏于身上或藏于场所隐蔽处，就是既遂。此时不要求财物转移出场所。【例如，保姆将主人戒指藏在储物间隐蔽的板缝里，属于既遂。】（2）间接正犯问题。盗窃罪的间接正犯是否既遂，以“被利用人”是否既遂为标准。【例如，甲指使小孩入室盗窃笔记本电脑，小孩窃得电脑后出门，在大街上将电脑遗失。因为小孩已经既遂，此时，甲也构成既遂。】【特殊情况】抢劫罪有个司法解释规定“即使行为人没抢到财物，只要造成被害人轻伤”也构成抢劫罪既遂。然而，虽然抢劫罪的保护法益有人身和财产，但二者地位不是相等的，财产法益具有决定性。抢劫罪的属性是取得型财产犯罪，因此只有取得控制了财物才构成既遂。该司法解释的规定只能将它认作特殊规定。3.既遂数额的认定：（1）既遂数额不受事后影响。在行为人犯罪既遂的前提下，既遂数额的认定不受行为人事后主观价值评价的影响，也不受其事后处置行为的影响。【例如，甲盗窃到乙的手机(价值4000元)，但感觉该手机款式老旧，估计卖不了好价钱，便扔掉或捐献给红十字会。甲依然构成盗窃罪既遂，数额是4000元。】（2）既遂数额不受事前影响。在认定既遂数额时，不应考虑行为人实施犯罪的成本。【例如，甲为了诈骗乙数额较大的钱财，花了4000元请乙吃饭，后只骗到乙的3000元。甲仍然构成诈骗罪既遂，数额是3000元。】4.数额在法定刑升格条件中的地位——根据司法解释，几乎所有的取得型财产犯罪将“数额(特别)巨大”作为法定刑升格条件。（1）这种数额需要行为人主观认识到，需要遵守主客观相统一原则。【例如(天价葡萄案)，香山农民工甲以为他人葡萄园的葡萄是普通葡萄而盗窃，实际是价值40万元的科研试验品。由于农民工没有认识到数额特别巨大，所以不能适用盗窃罪“盗窃数额特别巨大”的法定刑升格条件。同时，甲以为是普通葡萄，价值只几十元，所以不构成普通盗窃罪。】（2）这种法定刑升格条件既然需要遵守主客观相一致原则，是一种加重型犯罪构成要件，那么就存在犯罪既遂未遂问题。例1，甲欲盗窃某珠宝店100万元的珠宝，临时伸手拿错，拿到百万珠宝旁边的价值100元的赝品。甲构成盗窃罪，适用“盗窃数额特别巨大”的法定刑，同时适用未遂犯的规定。【司法解释规定“以数额巨大的财物为盗窃目标，或以珍贵文物为盗窃目标，盗窃未遂的，应当追究刑事责任”(诈骗罪司法解释也有如此规定)。】例2，甲欲盗窃某珠宝店100万元的珠宝，临时伸手拿错，拿到百万珠宝旁边的价值1万元的珠宝。甲构成盗窃罪，一方面适用“盗窃数额特别巨大”的法定刑，同时也属于“盗窃数额特别巨大”的未遂；另一方面构成“盗窃数额较大”的既遂。想象竞合，择一重论处。【司法解释规定“盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚”(诈骗罪司法解释也有如此规定)。】☆最高法指导案例：【2013年】（最高人民法院指导案例62号王新明合同诈骗案）：被告人王新明使用伪造的户口本、身份证，冒充房主即王新明之父的身份，以出售一处房屋为由，与被害人徐某签订房屋买卖合同，约定购房款为100万元，并当场收取徐某定金1万元，后又收取徐某支付的购房首付款29万元，并约定余款过户后给付。后双方在办理房产过户手续时，王新明的虚假身份被建委工作人员发现，余款未取得。被告人欲诈骗数额特别巨大的财物，诈骗到数额巨大的财物。★最高人民法院的裁判要旨是：在数额犯中，犯罪既遂部分与未遂部分分别对应不同法定刑幅度的，应当先决定对未遂部分是否减轻处罚，确定未遂部分对应的法定刑幅度，再与既遂部分对应的法定刑幅度进行比较，选择适用处罚较重的法定刑幅度。行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点（五）罪数：1.根据刑法典及司法解释，以盗窃罪论处的特殊规定：（1）盗窃信用卡并使用的，以盗窃罪定罪处罚（第196条第3款）。【注意：根据09年的司法解释规定，盗窃信用卡信息，到互联网上使用的，定“信用卡诈骗罪”。】（2）盗窃增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，定盗窃罪（第210条第1款）。（3）以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，定盗窃罪（第265条）。【注意：根据诈骗罪的司法解释，以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，构成“诈骗罪”。】（4）将电信卡非法充值后使用，造成电信资费损失数额较大的，定盗窃罪。给他人造成的电信资费损失数额就是盗窃数额。（5）盗用他人公共信息网络上网帐号、密码上网，造成他人电信资费损失数额较大的，定盗窃罪。给他人造成的电信资费损失数额就是盗窃数额。2.不定盗窃罪的特殊对象：（1）盗窃技术成果等商业秘密的，以侵犯商业秘密罪论处(第219条)。（2）盗伐林木罪(第345条)。（3）盗掘古文化遗址、古墓葬罪，盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪(第328条)。（4）盗窃国家机关公文、证件、印章罪(第280条)。（5）盗窃枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪(第127条)。（6）盗窃武器装备、军用物资罪(第438条)。（7）盗窃武装部队公文、证件、印章罪(第375条)。（8）盗窃尸体、尸骨、骨灰罪(第302条)。3.盗窃之后的行为的总结：（1）盗窃到财物后，又销售的，因为不具有期待可能性，属于不可罚的事后行为，不再定掩饰、隐瞒犯罪所得罪。但如果通过销售行为欺骗他人财物，则还要定诈骗罪，并罚。（2）盗窃到财物后，又产生毁坏意图，并实施毁坏，因为没有侵犯新的法益，属于不可罚的事后行为，不再定故意毁坏财物罪。☆（3）以盗窃假币、文物、毒品、淫秽物品等违禁品为意图，盗窃到手后，又持有、出售的，因为侵犯新的法益（货币、文物、毒品、淫秽物品管理制度），所以还要再定相应的罪名，然后并罚。☆（4）偷开机动车辆当犯罪工具使用后，将偷开的机动车辆送回原处或者停放到原处附近，车辆未丢失的，按照其所实施的犯罪从重处罚；为练习开车、游乐等目的，多次偷开机动车辆，并将机动车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚。行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点第1条盗窃公私财物价值一千元至三千元【湖北：2000，贫1000】以上、三万元至十万元以上【湖北：5万，贫3万】、三十万元至五十万元以上的【湖北：50万，贫30万】，应当分别认定为刑法第264条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。……

盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第3条2年内盗窃3次以上的，应当认定为“多次盗窃”。

非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。

携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。第12条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：(一)以数额巨大的财物为盗窃目标的；(二)以珍贵文物为盗窃目标的；(三)其他情节严重的情形。盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。行为结构：盗窃罪法条解读：（一）成立条件（二）盗窃罪与侵占罪的区分（三）盗窃罪的其他行为类型（四）盗窃罪的既遂问题（五）罪数（六）2013年《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的要点课堂练习：引导案例1：小王大摆宴席贺儿子满月，觥筹交错至深夜，小王大醉，送同事小张出门。小张发现自己的摩托车不见了，四处没找到。此时小王见到旁边另有几辆摩托车，与小张商量后，回家拿工具，两人一同将其中一辆摩托车锁撬开，小张将此车骑走。第二天，小王的弟弟发现小王的摩托车丢失，遂向公安机关报案。经查，小王的摩托车被小王、小张盗走。如何认定王、张二人的行为。引导案例2：甲某日晚到洗浴中心洗浴。根据服务员乙的指引，甲将衣服、手机、手提包等财物锁入8号柜中，然后进人沐浴区。半小时后，乙准备打开7号柜，忙乱中将钥匙插入8号柜的锁孔，没想到竟将8号柜打开。乙发现柜中有手提包，便将其中的3万元拿走。为迅速逃离现场，乙没有将柜门锁上。稍后，客人丙见8号柜半开半掩，就将柜中的手机(价值3000元)以及信用卡拿走。第二天丙利用写在信用卡背后的密码，持该信用卡到商场购买了价值2万元的手表。如何认定乙、丙行为。

甲某是县医院负责管理血库的工作人员，其利用向卖血人员采血的机会，每次向每人暗中多抽出40至60毫升不等的血液，先后多次向卖血人员超量抽血，累计达2840毫升，价值人民币2000余元。并将多采的血液制成1420毫升血浆，连同冷库中的其他血浆，共卖出2800多毫升血浆，获款一万余元。对于甲某的行为应当如何认定。【】A.构成非法采集血液罪B.构成盗窃罪C.构成贪污罪D.构成盗窃罪和贪污罪，数罪并罚甲某在交通事故发生时，发现乙某（当时已经死亡）散落的提包，包外有两捆人民币计2000元，包内尚有8000元。甲某将甩出包外的钱塞进包内，拎起提包停留5、6分钟后，见无人过问，当时交警还没到达现场，便骑车离去。后经在场目击者指示，交警向其问询提包是否是其所拿时，其一口否认，拒不交出提包。对甲某的行为应当如何处理？【】A.属于民法上的不当得利B.应当由乙某的继承人通过民事诉讼要求甲某返还包内财物C.构成侵占罪D.构成盗窃罪下列关于盗窃案件的说法“正确”的有【】A.为实施其他犯罪，偷开机动车辆当犯罪工具使用后，即使将偷开的机动车辆送回原处或者停放到原处附近