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文档简介

索赔是当事人在合同实施过程中,根据法律合同规定及惯例,对不应由自己承担责任的情况造成的损失,向合同的另一方当事人提出给予赔偿或补偿要求的行为。索赔是双向的,但由于发包方始终处于主动和有利的地位,对承包人的违约行为他可以直接从工程款中抵扣、扣留保留金或通过履约保函向银行索赔来实现自己的索赔要求。所以在工程实践中大量发生的是承包人向发包人的索赔。可实际上许多施工单位要么就根本没有索赔意识,要么一听到索赔的字眼,就担心因索赔影响双方的合作或感情,而不敢向业主提出索赔,其实索赔是工程承包中经常发生的正常现象,处理索赔问题水平的高低,反映了对项目管理水平的高低,属于合同管理的重要环节,更是挽回成本损失的重要手段,随着建筑市场的发展和规范,它将成为项目管理中最重要的环节。处理好索赔主要有以下三大方面,第一就是要树立强烈的索赔意识,真正从思想深处意识其重要性;第二就是要熟练掌握索赔的基本知识,如索赔的特征、分类、起因等等。理论是实践的基础,只有掌握了基础知识,才能使索赔工作有的放矢,第三也是最重要的就是要熟练掌握索赔的程序、证据的收集和索赔的计算。以下我就从这三方面来分别论述。1.施工单位要树立强烈的索赔意识施工单位要树立强烈的索赔意识,不要碍于人情,因为在市场面前没有人情可讲,各方都要按经济规律和合同办事。另外对索赔工作不要麻痹大意、对索赔工作意识不到位,对可提的索赔而不提出或过期提出,致使损失得不到补偿。例如我国某施工企业承揽了伊拉克某大坝的修建任务,在1986年10月30日,大坝修建完成准备截流时,坝内有一合同外土堤需要拆除,业主方要求该公司拆除,该公司便利用现场施工机具进行了土地的拆除,但没有及时签证,认为是业主要求施工的,业主肯定能给予补偿。到最后结算时,业主以该公司没有书面证据而拒绝赔偿,致使索赔失败。所以进行一项施工任务前,施工单位要形成全民皆兵的状态,特别是管理层,从上到下都要普及该工程的合同知识,了解合同重点内容,深入了解工程现场和业主要求规范,便于及时抓住索赔机会。现在许多施工单位都在项目部专门成立索赔小组,这些人的专职工作就是进行索赔。这样施工单位在施工过程中除严格按合同施工外,还可以及时发现不同之处,及时处理,及时索赔,及时得到费用或工期补偿。2.有了索赔意识,还要熟练掌握索赔的基本知识,2.1在这里首先分析一下索赔的特征和分类,索赔具有三个特征即:索赔是双向的,即甲方可以向乙方索赔,乙方可以向甲方索赔,所以其中一方在索赔的同时也要严格履行合同,避免被对方反索赔。索赔只有实际发生了经济损失或权利损害,一方才能向对方索赔,这就要求索赔方不但要加强索赔意识和索赔管理,也要实事求是,不得弄虚作假。索赔是一种未经对方确认的单方行为。2.2索赔分类:索赔可以按索赔目的和索赔事件的性质来分类。按索赔目的来分则有工期索赔和费用索赔两种;按索赔事件的性质来分类的话则主要有:工程延误索赔、工程变更索赔、合同被迫终止的索赔、意外风险和不可预见因素索赔。掌握了索赔的特征和分类,施工单位就可以分门别类地、有针对性地、有条理地进行索赔活动了。例如我公司承揽的“天津绿源30万吨/年燃料乙醇项目5万吨/年乙醇安装”工程。该工程合同额并不大,只有320万元,其中施工费仅有150万元,但该工程属于改造项目,也就是说报价阶段的工程量并不确定,变更的可能性非常大。我公司项目部正是抓住了这一点,明确其主要属于索赔的工程量变更这一性质,进而签证的工作被列为了索赔重点,实践证明项目部的判断是非常正确的,该工程因为工程量及设计变更而索赔的费用就高达492.23万元,远远高于原合同价,同时也为公司创造了可观的利润。2.3索赔的起因:引起工程索赔的原因很多也非常复杂,主要可归纳为以下四点即工程项目的复杂性、工程项目内外部环境的复杂性和多变性、参与工程建设主体的多元性、工程合同的复杂性及易出错性。由于合同必须在工程开始前签订,而现代工程规模大、技术性强、投资额大、工期长等特殊性,工程项目的技术环境、经济环境、社会环境、法律环境的复杂性等会导致合同条款不能对工程项目的所有问题都能做出合理的预见和规定。势必导致合同实施过程中变更频繁,导致工程工期和费用的变化,从而导致索赔。所以施工单位在签订施工合同乃至在投标阶段就要认真分析招标文件和合同条款,熟悉现场情况,及时发现这些文件、条件中的不足之处及将来变化趋势较大的地方,提高索赔的前瞻性。在施工过程中针对可能的索赔起因,引起足够的重视,认真分析,不要漏掉任何索赔的机会。3.最后,也是最重要的就是索赔的程序:索赔具有很强的时效性,所以熟悉掌握索赔程序、及时索赔至关重要。索赔程序通常分为以下几个步骤:3.1承包人提出索赔要求3.2工程师审核索赔报告3.3确定合理的补偿额塌3.赖4哀发包人审查索停赔处理西3.咏5怖施工单位是否魂接受最终索赔改处理。戏其伏中辅“航承包人提出索慕赔要凭求沈”征是施工单位索给赔的关键步骤娘,不能掉以轻捐心,在提出索纪赔要求之前,浸施工单位必须白确保其索赔要咽求同时满足以陶下三个条件,辩其一凑为朴“治与合同相对照礼,事件已造成腾了施工单位施晋工成本的额外译支出或总工期怒延弊误新”池;其二渗为舱“不造成费用增加士或工期延误的半原因,按合同切约定不属于施青工单位应承担骆的责任,包括调行为责任或风丑险责史任劳”净;其三即上述颗的程序中应提邪交的索赔意向粘通知和索赔报响告。这三个条乳件不分主次、陕先后,必须同疏时具备。雁满足以上条件腔要求后,施工层单位提出索赔惕要求主要分两港步进行:参第一、发出索漠赔意向通知迫:意向通知是扭施工单位就具叮体的索赔事件爆向发包人表示且的索赔愿望和虏要求。该意向市通知要在索赔蹈事件发生后筒的串28优d关内提出,并要善做好现场施工剑的同期记录,醉以备工程师随撒时检查和调阅秩。删第二、递交索际赔报告:珠索赔意向通知驴提交将后胁28迫d岁内,施工单位划应递送正式的洋索赔报告。其队内容包括事件军发生的原因、静对其权益影响普的证据资料、宰索赔的依据、系此项索赔要求勒补偿的款项和隶工期延长天数紧的详细计算等馒有关资料。如小果索赔时间持疯续存在,施工源单位应定期陆和续报出索赔证示据资料和索赔贤要求。药索赔报告中最磨重要的两点就占是索赔证据和悬索赔的计算。祝首先分析以下骆索赔的证据:绕索赔的顺利进族行以真实、可索靠、详细全面漠的证据资料为俗依托。索赔资驻料的收集整理凶也是索赔的关里键所在。可成悉为依据的证明削材料有许多种鉴,具体包括以填下几种:吨a致.销招标文件、施寇工合同文本及愉附件,其他各什种签约(如备音忘录、修正案花等),央经认可的工程祝实施计划、各熔种工程图纸、躲技术规范等。挑这些索赔的依角据可在索赔报抱告中直接引用恒。啄b拜.牌双方的往来信鸦件及各种会谈挂纪要,这些全镇部是合同的补程充,应作为合番同的组成部分圈,但会谈纪要奋只有经过各方痰签署后才可作念为索赔的依据指。揭c悔.母经工程师认可于的施工进度计凝划和具体的进不度以及项目现密场的有关文件敬。这些是和现帽场有关文件变蚂更索赔的重要涝依据。池d草.持气象资料、工餐程检查验收报皱告和各种技术尊鉴定报告,工苹程中送停电、苍送停水、道路韵开通和封闭的洒记录和证明。认e扛.肃国家有关法律口、法令、政策环文件,官方的蚀物价指数、工敏资指数,各种缎会计核算资料备,材料的采购梦、订货、运输饺、进场、使用斗方面的凭据。扩其中脚a披条承包人根据围施工合同倾(葡GF-199灌9-020队1还)可能提出索仇赔的合同依据热有以下诸条款欣:槐条款编号条条款名称踢合同依据忍2汁合同文件及解牙释顺序川发包人或工程珠师要求承包人积按权威性低的绸合同文件实施态工程而增加了弱施工成本旨3.2注适用法律和法户规良要求承包人按芦照合同中未列言明的法律法规栏支付的有关费贿用豪3.3杆适用法律和法柜规锅要求承包人按放照合同中未列喇明的法律法规厨支付的有关费翠用卧4调图纸腔要求承包人对明发包人提供的愧图纸采取保密雷措施的有关费尿用聚6证工程师的委派柱和指令暴因工程师或工炎程师代表的指各令错误造成承三包人损失塞7袄项目经理虽因发包人或第薯三人原因导致键承包人抢险而件造成的损失兼8疯发包人工作朵要求承包人承播担发包人的工柔作而增加的费支用紧8首发包人工作束发包人未履行姿应承担的工作门义务而给承包币人造成损失眼9碑承包人工作驴要求承包人在令自治许可范围与内提供设计票条款编号朵条款名称牌合同依据杏9俩承包人工作系要求承包人给后发包人提供临吊时设施订9腥承包人工作植要求承包人交控纳交通、噪声织及环境保护等雕有关费用殿9装承包人工作竞要求承包人对释已竣工工程实延施特殊保护等需有关费用添9嗽承包人工作堪要求承包人对握未知地下设施指、文物古迹、鉴邻近建筑物、诉古树名木等事绩实保护或处理袍而增加的费用竖11蕉开工及延期开恢工崖因发包人原因厘延期开工造成村工期延长和费毯用增加丢12足暂停施工弃因发包人原因献暂停施工造成供工期延长和费回用增加腿13冶工期延误昌工期索赔的合用同原因及索赔俯程序村15笋工程质量漆合同当事人双认方对工程质量逃产生争议后,葬工程质量鉴定起机构确认质量荡符合合同要求并,承包人因工啦程质量调查和惠鉴定而发生的泳费用和损失途16匙检查和检验故工程师的检查徒或检验干扰了历正常施工,检虎验结果证明工核程合格,由此狱造成的工期增饰加和费用增加坦16迅检查和检验巷因工程师的指个令失误给承包陶人造成的损失屑由发包人承担棋18咸重新检验掠工程师要求对味经过工程师批伍准后覆盖的隐拒蔽工程进行复饼检,复检结果戏合格,由此给划承包人造成的贪工期增加和费车用增加渣19搭工程试车裹由于设计原因妖或发包方采购搜的材料、设备战质量问题导致谅试车不合格,姜由发包人承担纵一切责任,并犯支付拆除、重级新安装的追加控合同价款(含案利润)并顺延昌合同工期原20誉安全施工与检是查桶由于发包人原奶因造成的安全着事故给承包人建造成的工期增蔽加和费用增加廊21屑安全防护杨承包人投标前矩无法预见到的出,需要承包人盗另外采取的施遭工安全防护措托施而产生的费深用及影响的工记期伟22滚事故处理饿由于发包人原紫因造成的安全坐事故给承包人身造成的工期增疫加和费用增加翼23帖合同价款及调都整欲因合同约定的萝可调价格因素奉的变化引起的植合同价格的调罚整故24诵工程预付款旋发包人未能按层合同约定及时秤支付工程预付猛款值26捆工程款支付田发包人未能按赛合同约定及时娃支付工程进度掏款时,应支付屯的推迟付款的灰利息决27怕发包人供应材捡料设备择因发包人供应波的材料设备与浅合同约定不符笔合导致承包人求费用增加与工齐期延长级条款编号辽条款名称这合同依据练27惊发包人供应材血料设备冤发包人供应的开材料设备使用询前要求承包人固检验,由承包震人支付的检验坏费用秆27信发包人供应材与料设备恩发包人供应的丙材料设备在承确包人检验通过饲之后,施工安缠装完毕后又发营现材料设备有还质量问题的,档发包人仍应承材担重新采购及乳拆除重建的追抬加合同价款(举含利润),并贷相应顺延由此军延误的工期归29东工程设计变更劲因变更导致合习同价款的增减俘及造成的承包送人损失,有发投包人承担,延币误的工期相应拐顺延荒39腊不可抗力赢不可抗力事件蔽发生后,承包赶人为减少损失筐而采取的措施怪所涉及的费用酸,现场保护及百清理所涉及的幸费用,由此延且误的工期相应稳顺延望42卡专利及特殊工灭艺阁发包人要求使速用专利技术或歇特殊工艺造成射承包人增加检句验、试验及施犬工的费用裁43迈文物或地下障躺碍物途在施工过程中雀发现文物或地奔下障碍造成费冷用增加或工期非延长帆44品合同解除于因发包人原因刺解除合同,所笔产生的承包人伏撤离现场的费扮用,解除其已框经签订的其他秋分包合同、订欺货合同、退货宁的费用及其它私相关损失。但年因不可抗力原柿因导致合同解食除,应失按字3杂9三条规定处理疫通过对可能证气据进行分析,质并在施工过程重中及时发现、销收集、整理相机关可靠详实的蚂资料,施工单殊位就向索赔成焦功迈出了有力答的一步。辰索赔报告的第尼二大部分即索据赔的计算。综耐合地说索赔主纵要有单纯费用殿索赔、单纯工肿期索赔、费必用熟+柴工期索赔。映首先分析索赔烛工期的计算。折工期索赔的计绑算主要有网络年图分析法和比皆例计算法两种丛。网络图分析陷法最关键的是臣要确定是被延占误的工作是处糕于施工进度计墓划的关键线路飞上,这样总延淹误的时间为索鼻赔的工期;如羽果不在关键线灯路上,但因为中该工作的延误巩而使关键线路巨发生改变,从耽而使其成为关起键线路,则索殖赔工期为延误象时间与时差的翠差值,这两种渴方法利用进度宾计划的网络图赠可很快计算出损来。如果被延原误工作始终为怀非关键工作,消则不发生工期亭索赔。字相对工期索赔嫩,费用索赔的局计算内容相对或多些,可索赔昨的费用主要有卸八项:厅人工泪费薯:烦包括增加工作强内容的人工费闭、停工损失费猛和工作效率降歼低的损失费等甩累计。计算公尿式独为贪C掩L访=C锣L1溪+C歪L2拒+C陵L悔3栋,障其纷中璃C侵L1线为人工单价上汤涨引起的费用暗;智C恢L2冰为人工工时增雹加引起的费用耻;纪C敏L3姿为劳动生产率杜降低引起的人津工损失费用。唐材料费:计算苗公式卡为雕C岔M旅=C稠M1载+C亦M2纯,其户中船C这M1投为材料用量增碍加费逐,溜C民M2序为材料单价上策涨增加费。社施工机械费:帆可采用机械台无班费、机械折窑旧费、设备租叹赁费等几种形沈式。计算公式待为趋C疲E埋=C雷E1摔+C叹E2昆+C迷E3考+C观E4披,其墨中聚C宴E1冈为承包商自有输机械工作时间纺增加费络,欣C畜E2罩为承包商自有谨机械台班费率漏上涨费携,校C与E3早为外来机械租赶赁费(含必要括的进出场费)蛾,典C那E4姜为机械设备闲差置损失费用。尺分包费:计算址公式遭为敢C伟S碌=C盏S1造+C辩S2诉,其麦中袖C蛇S1役为分包工程增步加费用萝,岛C和S2观为分包工程增成加费用的相应饭管理费(可含轧利润)。约融资成本(利番息):计算公圣式溉为登C温R地=C艇R1疾+C校R2粗,其售中怀C毯R1宋为额外贷款利味息支出货,列C尿R2忘为使用自有资悠金带来的机会斥损失。两利润:计算公处式申为静C抵P添=C婆P1餐+C京P2勇+C钢P3的,其滔中默C简P1武死为合同变更或古额外成本支出弊引起计划利润该损失问,飞C电P2村谷为合同延期导虑致机会利润损投失衔,廉C雁P3卖为合同终止带贩来的利润损失羽。可管理费:管理恋费又可分为现哈场管理费和公软司管理费两部嘱分,二者计算酿方法不一样,哀分别计算如下微:匪(悔7.钢1井)现场管理费坏:虹A赞:直接成本的颗现场管理费京:逼C蛾SO馋=C妙D絮×R杆SO施,其崖中琴C纪D闹标为该项索赔直基接费塞,吼R湖SO殖为该项现场管奶理费率工(福评森现场管理费总戴额则呼卵)。三该项工程总直昆接费辩B萝.可索赔延期蜻现场管理费酒:欢C俩SO伤=T惑E通×R柜t窄SO滴,其顾中悔T绝E踢为延期杂,什R菌t桐SO昏为单位时间现雷场管理费率结(阶绕津现场管理费总垄额度就源)。省倚该项工程总直慧接费胳(炎7.匪2像)总部管理费遣:抗A毅:直接成本的挣总部管理费愈:输C言H碧=C林D瑞×R昌H仆,其块中袜C梦D惊纲为该项索赔直顾接费肚,渴R蜜SO篇为该项总部管批理费率(圈该工程合同期饰内发生的总部圣管理费总逐额华笨蜜)。扭涂尤伍肥该项工程合同灶期内所有合同伙总直接费盒B舅.可索赔延期锄总部管理费钱:落C乏t迷H诸=扰(惹V碗K浆/肢∑该V禾j崭)旱×G闲H荐/T饲C结×T淹E俗,其中涨V遗K鹰为该项目的合淘同价值撞;芹首∑烫V珠j辽为该项工程

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