建设工程合同纠纷庭审要领(上海高院)

载发款，并接收承包人完成的工程成果。一、庭前准备阶段是否在举证期限内提出鉴定申请、是否予以准许、当事人未提出申请是否需要释明等问题均需认真审查，并根据实际情况作出处理。1、审核诉讼主体资格人。庭前准备阶段需要对双方当事人的主体是否适格进行审查,审查当事人是否具备相应的设工程施工合同诉讼主体还存在一些特殊的情况：(1)实际施工人、发包人与转包人或者违法分包人为诉讼参加人的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为案件当事人。载实际施工人向发包人主张工程欠款案件时，必然要触及对转包和违法分包行为的效力定性，或多方，转包人、违法分包人参加诉讼，有利于人民法院就工程造价结算，甲供料结算，已付、代付、垫付费用结算等事实的查明。(2)发包人、总承包人、分包人、实际施工人作为诉讼参加人的规定，因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人、实际施工人为共同承包人、分包人、实际施工人相对发包人而言均是承包人，对业主而言都是施工方，因此均应当按照建筑法第五十八条的有关规定对工程的施工质量负责，对工程质量缺陷承担连带责承包人、分包人、实际施工人列为共同被告参加诉讼，以免日后再发生讼累。2、审核当事人诉辩意见审核双方当事人的诉辩意见，主要要解决以下几个方面的问题：(1)找出争议焦点。通过对原告诉状、证据以及被告答辩状的审核，初步了解整个基本事实以及双方的争议焦点所在。(2)审查被告的抗辩是否构成反诉，如构成反诉，应当及时向被告释明。在建设工程施工合同案件审理中经常发生被告将反诉内容作为答辩意见提出，要求直接在本诉中抵扣情量问题要求承包人承担违约赔偿责任。此类答辩意见，被告就该部分主张另行提起诉讼。载3、组织庭前证据交换、司法鉴定工作(1)组织庭前证据交换。建设工程合同纠纷一般涉及到大量的证据材料，因此在举证料可以在司法鉴定中由双方进行确认，无需作为庭前交换的证据材料。(2)组织司法鉴定工作。建设工程合同纠纷案件通常需要进行司法鉴定工作，一般有对工程质量进行鉴定并设计修复方案以及对修复方案所需费用作出预算等。当事人如在庭前当及时与鉴定机构沟通并要求鉴定机构出具相关的补充意见。二、法庭审理阶段在这一阶段，主要需要查明合同的成立与效力、合同的履行情况、当事人是否存在违约行为以及当事人的抗辩理由是否成立等。1、审查合同的成立与效力(1)对合同的性质进行判断。审理建设工程合同纠纷，第一步需要对合同的性质进行一种有名合同，其合同的内容一般包括工程范围、建设工期、(2)对合同的效力进行审查。建设工程施工合同的效力是审查的重点，庭审中需要重(A)施工人是否具备施工资质；载(B)是否存在转包、分包的情形；(C)是否有挂靠的情形；(3)建设工程合同无效的情形。在对合同的效力进行审查之后，可以结合相关事实对其效力作出认定。建设工程合同是否有效，应该从签约主体(是否有资质)、签约的前提条件(是否需要进行招标)、签约的起由(是否存在非法转包、违法分包)等方面进行认定。无效建设工程施工合同主要有以下几类：(A)合同主体不适格。按照《建筑法》的上述规定，只有具备相应法律资质的法人单规的强制性规定的合同无效范畴。(B)违法招标、投标订立的建设工程施工合同或者建设工程必须进行招标而未招标或资金投资或者国家融资的项目；3、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。从(C)违法分包、转包的建设工程施工合同。违法分包是指下列行为：1、总承包单位将单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；4、分包单位将其承包的建设工程再分设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人承包的行为。其特征为：(1)转包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指载导等技术经济责任。(2)转包人将合同权利与义务全部转让给转承包人。在司法实践中，隶属于承包人以外的第三人，则基本可以认定承包人的行为为非法转包。(D)关于垫资条款的效力。最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律有约定利息的，按利息判决，无约定利息，则对当事人主张的利息损失不予支持。经过备案的中标合同与当事人另行订立的施工合同实质性内容不一致的(即“黑白合同”)，应以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。但如果系争工程并非招投标，而是的依据。2、审查合同条款在确定了合同效力的前提下，法官需要结合当事人的诉辩意见，详尽审查合同条款。(1)原则性的审查(A)在审查合同条款时，要分清合同的实质性条款和合同一般条款的区别。从行业标质性条款，对合同的条款审查具有重要意义，有时直接关系到合同的效力认定。载(B)在审查合同条款时，要注意合同条款前后不一致或矛盾的情况。建设工程施工合(C)在审查合同条款时，要审查合同中是否存在违反法律规定的条款。对于一些违反效的裁决，同时进行释明，以利于当事人明确、变更自己的诉讼请求和诉讼理由。(2)具体条款的审查(A)工程款的约定。一般来说，当事人对于工程价款有两种约定方式：一是约定固定或按实结算。当事人约定闭口价，一般是按施工图预算包干，即以经审查后的施工图总概算或者综合预算为准，有的采用固定总价格包干方式，有的采用面积包干方式。二是约定工程定价格，或者仅约定暂定价，最终须通过审计确定工程造价。(B)工程范围和工期。对合同约定的工程范围以及开工日期、竣工日期进行审核，结约。(C)竣工验收与结算的约定。工程竣工涉及工程款的支付时间和利息的起算时间、承包人是否构成逾期竣工违约或支付逾期竣工违约金的数额、工程风险转移等重要问题，因此对于合同中约定的竣工验收与结算条款应当加以认真审核，以此作为判定竣工日期以及违约责任的重要依据。3、审查合同的履行情况式、数量、时间、质量等进行综合审查。(1)对发包人合同义务的审查：(A)发包人是否取得建设工程施工许可证；载(B)发包人是否按约提供了施工图纸；(C)发包人对工程量进度确认和相关签证的确认；(D)发包人办理竣工验收手续的情况；(E)发包人已经进行的工程结算情况；(2)对承包人义务的审查：(A)承包人是否在合同生效后根据发包人的开工令按时备料开工；(B)承包人在合同履行过程中是否按约向发包人提供工程进度月报和质量报告；(C)承包人是否存在违法分包或转包工程。(3)关于签证单。工程签证是建设工程合同双方对合同履行中具体工程量变更、工程字、盖章的严格形式不同。它往往是双方工地负责人或其他工作人员个人签署，因此，查明项下给付项目。(4)对工程款的认定。第一，合同约定闭口价，按约定结算；工程量有增减的，有约件的记录。(5)对工期的认定。法院在认定承包人是否逾期竣工时，应对当事人间约定的工期和承包人实际施工的工期作准确认定。第一，对于开工日期，应当以承包人实际开工日、开工载程量不大，鉴定的成本过高，法院可以参照合同约定的工期酌定应当顺延的工期。(6)对工程范围的认定。对于合同约定范围内的工程，若发包人抗辩称该工程的全部的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。4、查明当事人是否存在违约行为；在审查了合同的条款以及当事人履行合同的情况后，可以结合两者来查明双方当事人是(1)发包人的违约行为一般表现在：(A)逾期支付工程价款；(B)不按约定提供主要建筑材料、建筑构配件或者设备，提供的主要建筑材料、建筑构配件或者设备不符合强制性标准；(C)不履行合同约定的协助义务。如提供施工场地、提供施工所需的设计图纸及其他资料、办理有关施工手续等。(2)承包人的违约行为一般表现在：(A)因施工技术或力量不足而擅自停工；(B)非法转包或违法分包；(C)逾期竣工；承包人存在逾期竣工情形的，还应当查清是否存在工程量增加、发包人变更设计以及其他法定情形致使承包人可以要求顺延工期。(D)勘察、设计、施工的工程质量有缺陷。载5、查明当事人抗辩理由成立与否不同类型建设工程合同纠纷中常见的一些抗辩理由进行分析：(1)承包人诉请工程款及利息的纠纷。建设工程合同纠纷中，最常见的就是承包人诉存在问题等。对此应当区分不同的情况加以审核，首先应当先审查工程是否已经竣工验收，验收或从法律上可以视为竣工验收的情况下，如果发包人是以履行抗辩权作为抗辩理由的，如果发包人的抗辩理由是认为承包人的违约对己方造成的损失赔偿应当在己方应承担工程款及利息中扣除，那么由于该主张是基于建设工程施工合同法律关系向承包人提出的独立的发包人有权要求承包人对工程质量瑕疵予以修复或对修复费用进行赔偿。(2)发包人诉请逾期竣工违约金的纠纷。发包人诉请逾期竣工违约金的纠纷中，承包可以要求顺延工期，以此来判定是否存在逾期竣工，以及逾期竣工的责任到底在哪一方。(3)发包人诉请工程质量赔偿纠纷。质量赔偿纠纷中，承包人的抗辩理由通常是工程载对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。三、案例评析【案情简介】给原告施工，开工日期按开工报告，工期为200天(包括春节假20天)，合同还对工程造目审定造价为2,589,137.00元；本挖土部分为建设单位指定分包(分包造价400,160.00元)。因被告迟迟未支付工程款，原告遂诉至法院，要求被告支付未付清的工程款并赔偿停。【庭审纲要】(一)庭前准备阶段1、审查诉讼管辖本案双方在合同中没有约定管辖，原告可以根据民事诉讼法的规定选择被告住所地或者合同履行地法院起诉，现原告选择系争工程所在地法院起诉，符合民诉法的规定。2、审查原告诉讼主体资格经审查原告的营业执照以及相关证据材料，本案原告诉讼主体资格适格。3、审核当事人诉辩意见辩状的分析，可以确定双方的争议焦点在于原告施工中的停工损失应当由谁来承担。4、委托司法鉴定据原告的申请委托高院指定的司法鉴定单位进行审价。司法鉴定部门作出审价结论后法院应当将审价结论送达双方当事人，并听取双方初步的质证意见。5、组织庭前证据交换(二)法庭审理阶段1、核对当事人身份：查明当事人和其他诉讼参加人的到庭情况，复核庭审前准备阶段的程序性审查事项，确定案件进入实体调查无妨碍事由。(1)、确定诉讼请求：由原告明确其诉讼请