(2018刘凤科讲刑法之精讲学习笔记)第一章：刑法概说

第一章：刑法概说第一节：刑法的概念、性质与任务刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于刑法。（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的）刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于其它的法律：刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”；刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会；刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家应用刑法的目的是保护人民，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。刑法的功能规制的技能。规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评价。法益保护的机能。刑法的目的就是保护法益。权利保障的机能。刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大宪章。第二节：刑法的基本原则刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原则；平等适用原则；罪行相适应原则。（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权）罪刑法定原则的概述含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文规定不处罚。思想的渊源三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的罪刑法定。心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时代主题是民主和自由。民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法实践不得以民意的最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网民的一件具有非理性和不确定性。民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没有自由。不允许以后修改的法律去处罚先前没有认定犯罪的行为；不利于行为人的类推解释或者类推适用刑法的做法更是被禁止。罪刑法定原则的内容：罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约束司法者与执法者，其内容及精神和理念贯穿刑事立法，司法和执行。只有全国人大及其常委会依法制定的刑事实体法律规范，才能制定刑罚法则，这是法律主义立场，此即是“成文的罪刑法定”。行政法规规章，习惯或者习惯法，判例等（包括立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源，不能规定新的刑罚法则，但是它们能成为理解构成要件要素的材料。此外，国际条约与国际公约等不能成为刑法的渊源，因此刑事领域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事法律规范，而且国际条约和国际公约不能存在法定刑。严格解释与灵活解释：应遵循语言文字可能具有的含义解释刑法；而灵活解释的态度认为，应参照社会政治、经济、文化价值等解释刑法。存疑时有利于行为人的原则：仅仅针对是案件的证据与事实判定。刑法解释的理由文理解释与理论解释二者间的关系：文理解释。目的解释。历史解释。刑法的发展源流比较解释。中外结合比较体系解释。在刑法中的地位注意：如果文理解释的结论具有唯一性，或者文理解释的结论公平、合理，就不允许通过论理解释推翻文理解释的结论，如果文理解释的结论具有多重性，则须伦理解释确定法律的含义。体系解释：刑法用语的相对性：使体系相协调是最好的解释方法。《刑法》是法律共同体系中的禁忌规范的整体，任何法条都将其置于法律的整体中，结合不同的语境和上下文加以理解，因此同一词语在不同的语境可能具有不同的含义。同类解释规则：刑法中有许多概括式的规定，需要运用于同类解释规则，即概括规定的内容有同质性，严重的程度至少有等价性。但是如果有的发条完全列举的方法规定了犯罪行为，则不允许运用同类解释规则随意扩大犯罪成立的范围，否则有类推解释的嫌疑。当然解释：举重以明轻，举轻以明重，当然解释是体系解释的要求，通过类比的方式追求合理的结论。刑法解释的方法刑法解释的方法（技巧）只是提供了探求法律含义的路径，其解释的结论不一定符合罪刑法定原则的要求，换言之，按照允许的解释方法得出的结论不一定正确，有可能违背了罪刑法定原则。平义解释：针对法律中的日常用语，按照该用语最平白的自已进行解释，但是对法律术语不能进行平义解释。扩大解释：对用语通常的含义的扩张，不可以超出用语可能具有的含义，如果超出具有的含义，则是类推解释。缩小解释：法条通常的含义大于刑法的真实含义，因此缩小含义，使其符合刑法的真实含义。反对解释：关于“告诉才处理”的例子补正解释：关于刑法条文中关于“以下”的解释。平等适用刑法原则平等使用刑法原则就是平等的保护法益，平等认定犯罪，平等地裁量刑罚，平等执行刑罚。法律面前人人平等。罪行相适应原则罪行相适应原则刑罚正义和刑罚个别化得统一。刑罚的轻重应与犯罪的罪质，犯罪的情节、犯罪人的人身危险性性适应。第三节：刑法的适用范围刑法的空间效力刑法的使用，包括空间效力和时间效力，其中空间效力解决的是一国刑法在什么地域，对什么人使用的问题。包括国内犯和国外犯。国内犯属地管辖：旗国主义；犯罪地→行为与结果；外交豁免；民族自治的变通规定与补充规定。我国的领域内是指我国的领陆、领空、领水。在我国领域内犯罪是指犯罪地在我国犯罪行为和犯罪结果有一项发生在我国的领域。未完成形态；共同犯罪。特殊规定：外交特权；发生在港澳台；立法机关的特定规定；少数民族的变通与补充规定。国外犯：属人管辖原则：针对中国人在外国。保护管辖原则：针对外国人对中国；重罪与双重犯罪。普通管辖原则我国参加的缔结的国际条约；义务范围内；原则上出现在我国。国际条约或者公约必须转化，才能适用普通管辖，国际公约或者条约不能为法院判案的依据。