一级建造师XXXX讲稿刘丹

一级建造师讲稿刘丹理论结构考试题型1Z301000建设工程基本法律知识1Z302000施工许可法律制度1Z303000建设工程发承包制度1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度1Z305000建设工程施工环境保护、节能、文保法1Z306000建设工程安全生产法律制度1Z307000建设工程质量法律制度1Z308000建设工程纠纷法律制度1.单选题共70题，每题1分。2.多选题共30题，每题2分。错选、多选本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分。第一部分1Z301000建设工程基本法律知识●1Z301010建设工程法律体系▲1Z301011法律体系的基本框架1、宪法——民商法————行政法———经济法——刑法——————社会法——诉讼法招投标法房地产管理法土地管理法劳动法

建筑法反垄断法▲1Z301012法的形式和效力层次形式制定主体表现效力宪法全国人大1、效力原则：宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法2、宪法——法律——行政法规——部门规章地方法规——地方规章3、裁决：①法律有争议一——全国人大及常委裁决行政法规由争议一——国务院裁决②同一机关——新旧法不一——制定机关裁决③地方法规与部门规章不一——国务院认为应适用地方法规的——国务院决定国务院认为应适用部门规章———全国人大常委裁决④部门规章之间、与地方规章之间不一——国务院裁决法律全国人大及常委行政法规国务院《条例》部门规章国务院各部委《办法》《规定》《实施细则》地方法规省级、较大市—人大及常委《北京条例》地方规章省级、较大市—政府《北京办法》《北京规定》《北京实施细则》国际公约国家间的协议●1Z301020建设工程法人制度▲1Z301021法人应具备的条件1、条件：依法成立有财产、经费有名称、组织机构、场所能独立承担民事责任2、分类：企业法人———公司非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团▲1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系1、项目经理部——不是法人——法律后果∈企业法人（违约责任、被告）2、项目经理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务3、企业法人——对其法定代表人、工作人员的经营活动——企业法人承担责任●1Z301030建设工程代理制度▲1Z301031代理的法律特征和主要种类1、代理特征：被代理人A代理人B

第三人C在代理权限范围内——以A名义——法律后果归A——合同当事人是AC——代理行为具有法律意义2、代理分类、含义：委托代理：法定代理：监护人指定代理：法院或有关机关指定▲1Z301032建设工程代理行为的设立和终止1、不得委托代理的情形——禁止——全部转包禁止——肢解后以分包的名义转包主体结构——总承包人完成2、委托代理终止：期间届满或事务完成取消或辞去委托建设工程代理终止的主要情形被代理人或代理人终止代理人死亡代理人丧失民事行为能力▲1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担：一般代理—————A承担转托他人复代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）无权代理—————没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为====A追认有效，不追认无效表见代理—————∈无权代理，但有效——C有理由相信B有权代理（盖章的空白合同书）默示代理—————∈有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果2、连带责任：授权不明——AB连带责任BC串谋———连带责任C故意————C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任理解：谁有错，谁承担；只要2人有过错，连带；只要2人进行共同活动，连带3、连带含义：找谁都行●1Z301040建设工程物权制度1、物权分类——所有权用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。（含义）担保物权——抵押权、质权、留置权（含义）2、所有权的权能——占有、使用、收益、处分（核心）3、建设用地使用权——出让、划拨2、、物权变动：（1）不动产物权变动——登记——记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则——合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力（2）动产物权变动：一般物——占有和交付船舶、航空器、机动车——交付——但未经登记，不得对抗善意第三人●1Z301050建设工程债权制度1、债发生的依据及含义————合同、侵权行为、不当得利、无因管理2、建设工程债的种类——施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债●1Z301060建设工程知识产权制度▲1Z301061知识产权法律特征1、知识产权特征——财产人身双重性、专有性、地域性、期限性▲1Z301062建设工程知识产权常见种类1、专利权——种类——发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年）——申请日计算授予条件——新颖性、创造性、实用性——≠现有技术申请日前6个月，不丧失新颖性的情形——在中国政府主办或成人的国际展览会上首次展出在规定的学术会议或技术会议上首次发表的他人未经申请人同意而泄露其内容的文件——请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日——收到申请文件日——寄出的邮戳日2、商标权——具有显著性——标识义务10年——核准注册日计算侵犯商标权的行为——使用——销售——伪造、擅自制造——更换3、著作权——单位作品——著作权∈单位——单位主持——代表单位意志——单位承担责任（招投标文件）职务作品——著作权∈作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资著作权∈单位、作者——主要利用单位物质+由单位承担责任——作者只有署名权(设计图纸、地图、计算机软件)委托作品——有约定从约定——无约定的，著作权∈受托人期限——终生及死后50年（第50年的12月31日）4、计算机软件著作权——∈软件开发者——终生及死后50年▲1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事责任、行政责任、刑事责任2、赔偿损失计算——实际损失—→侵权人获得的利益—→许可使用费的倍数合理确定—→综合考量●1Z301070建设工程担保制度1、担保合同==从合同——主无效，从无效；从无效，主有效（不影响主的效力）2、担保方式及含义——保证、抵押、质押、留置、定金3、保证：（1）书面保证合同=====保证人+债权人（2）保证方式——一般保证连带保证约定不明——连带保证（3）保证人——国家机关×以公益为目的的事业单位、社团×分支机构、职能部门×（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用约定不明——全部范围担保（5）保证期间——履行期届满之日起6个月内（6）建设工程常用的保证种类——投标保证金、履约保证金、工程款支付的担保4、抵押：（1）概念——债务人或第三人——不转移占有——折价、拍卖、变卖——优先受偿（2）抵押物——×——土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产（3）抵押权的生效——强制登记——不动产、车辆等抵押权==登记时生效自愿登记——其他抵押权===========签订时设定（4）清偿顺序——登记优先、时间优先3、质权：（区别）（1）转移占有——质押权自交付质物时生效（2）质物——动产、权利（票据、股票、知识产权）4、留置权：（1）动产——折价、拍卖、变卖——优先受偿（2）留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同5、定金：（1）定金————守约——定金抵做价款或收回违约——给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还（2）定金合同==定金交付之日起生效（3）定金≤总标的的20%●1Z301080建设工程保险制度1、当事人——保险与、投保人关系人——被保险人、受益人建筑工程一切险（及第三者责任险）（1）开工前——发包人办理，支付保费（2）被保险人宽——业主或工程所有人承包人、分包人技术顾问（2）保险责任范围——自然事件意外事件（3）除外责任——设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的P41（4）第三者责任险——第三者人身、财产损失+诉讼费、经保险人同意的其他费用（5）赔偿金额≤保单明细表中累计赔偿限额（6）保险期限——从工程动工或材料设备抵达工地——至验收合格或所有人占有、接受工程2、安装工程一切险（及第三者责任险）——≤3个月——考核期3、建筑职工意外伤害险4、保险代理人与经纪人的区别——代理人——接受保险公司委托——推销保险经纪人——接受客户委托——选择保险公司●1Z301090建设工程法律责任制度▲1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式1、违约责任、侵权责任（含义）▲1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式1、行政处罚——外部行政行为——警告、罚款、拘留、没收违法所得等2、行政处分——内部行政行为——警告、记过等▲1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式1、刑罚种类——主刑———管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑——罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境注意：刑罚————拘役、罚金、没收财产行政处罚——拘留、罚款、没收违法所得2、工程重大安全事故罪——违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故3、重大责任事故罪————违反安全规定、或强令他人违章作业，造成重大伤亡或严重后果4、串通投标罪第二部分1Z302000施工许可法律制度●1Z302010建设工程施工许可制度▲1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围1、施工许可证——要办理———建设单位——开工前——工程所在地的县以上建设部门——施工许可证不办理———限额以下的小型工程——投资额30万以下或建筑面积300㎡以下抢险救灾工程有批准的开工报告的军用不重复办理——施工许可证和开工报告二选一另行规定———军用2、批准开工报告——≠监理中的开工报告工作▲1Z302012申请主体和法定批准条件1、申请主体——建设单位2、批准条件——人——地——钱——证——图纸——质量安全措施——拆迁进度已经确定建筑施工企业；（通过招标或合法发包）已经办理该建筑工程用地批准手续；建设资金已经落实；（工期不足1年，到位资金不少于工程合同价的50％；超过1年，不少于30％）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；有满足施工需要的施工图纸及技术资料，施工图设计文件已审查；有保证工程质量和安全的具体措施；（办理工程质量监督手续、建设部门对安全措施审查）施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求——拆除15日前报县以上建设部门备案法律、法规规定的其他条件——该委托监理的工程已经委托监理该经公安消防机构审核的消防设计已审核全国人大及常委、国务院规定√其他×▲1Z302013延期开工、核验和重新办理批准的规定施工许可证3个月内开工可延期2次，每次不超过3个月停工满1年，重新核验开工报告6个月内开工不予延期停工满6个月，重办●1Z302020施工企业从业资格制度▲1Z302021企业资质的法定条件和等级1、施工单位、个人——应取得资质证书——在资质等级许可范围内——承揽工程2、注册资本要求：特级企业一级二级三级3亿500020006003.6亿600025007003、资质序列等级——施工总承包——12个资质类别——3-4个资质等级（特级、1、2、3或特、1、2）专业承包———60个资质类别——1-3个资质等级或不分等级劳务分包———13个资质类别——2个资质等级（1、2）或不分等级4、资质许可——建设部门负责5、资质申请——申请多项资质，就高原则合并分立后的企业,，就高原则，根据实际达到的资质确定6、资质证书有效期——5年（延续5年）▲1Z302022禁止无资质或越级承揽工程的规定1、禁止无资质承揽——挂靠、个人承揽×——无效合同实际施工人损失——被告：发包人、转包人、违法分包人——发包人只在欠付工程款范围内赔付2、禁止越级承揽——联合体承包——按资质低的3、禁止借用资质4、禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的===允许他人以自己名义承揽●1Z302030建造师注册执业制度▲1Z302031建造师考试和注册的规定1、注册建造师的概念——考核或考试——资格证书+注册——取得注册证书和执业印章2、注册管理机构——一级——建设部二级——省级建设部门3、注册程序：（1）申请聘用单位——向省级建设部门申请注册初始注册：资格证书签发之日起——3年内申请——证书有效期3年延续注册：延续3年增项注册：增项要注册（2）不予注册情形P7365岁以上——不完全行为能力人——2单位——继教——刑罚3、5年——吊销证书2年——事故3年（3）证书和印章失效情形P74人不在了、单位不在了、65以上、没证书了、解除合同的▲1Z302033建造师的受聘单位和执业岗位范围1、执业范围——项目经理——全国——特级、一级企业执业其他施工活动的管理工作法律、行政法规或建设部规定的其他业务1人1单位1人1项目——例外：非承包人原因停工120天↑并建设单位同意、验收合格、同一工程相邻分段发包或分期施工原则不更换项目经理——任职期内不得变更注册至另一企业——施工期内▲1Z302034建造师的基本权利和义务1、权利——用名称——范围内——签章——保管使用证书——继教——报酬——解释——申诉考点注意：权利同义务的区别2、签章：施工管理文件、质量合格文件——必须由建造师签章修改签章——应征得企业同意，由建造师本人修改本人不能修改的，由单位指定同等资格的建造师修改，并签章分包工程——施工管理文件——分包企业建造师签章质量合格文件——分包企业建造师签章+总包项目负责人的建造师签章3、禁止行为——违法的都禁止第三部分1Z303000建设工程发承包制度●1Z303010建设工程招投标制度▲1Z303011建设工程必须招标的范围、规模和招标方式1、必须招标的范围——3类：大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目全部或部分利用国有资金或国家融资项目使用国外贷款、援助的项目2、必须招标的规模标准：施工——单项——200万↑重要采购——单项——100万↑勘察、设计、监理的采购——单项——50万↑项目总投资额————3000万↑3、可不招标的项目：设计国家安全、国家秘密、抢险救灾+不适宜招标的利用扶贫资金实行以工代赈，需要使用农民工的主要技术采用特定的专利或专有技术的自建自用在建工程追加的小型工程或主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的4、招标方式——公开招标——国家重点项目省级地方重点项目全部使用国有资金或国有资金占控股地位的项目邀请招标——向3人↑——应公开但邀请的——技术复杂或有特殊要求自然环境限制涉及国家安全秘密、抢险救灾，但不宜公开招标费用不值得的不宜招标的▲1Z303012招标基本程序和禁止肢解法发包的规定1、资格审查——预审或后审（择一）2、开标——检查密封、当众拆封、宣读、记录4、评标委员会组成——招标人代表+专家——5人以上的单数技术、经济专家不少于2/3————与投标人无利害关系5、几种情形：废标================不按规定交投标保证金不符合——没密封、没签章、没委托书、没按格式、内容不清不一致——2份标书、2个报价、名称、组织机构联合体没附共同投标协议拒收、不予受理=======逾期送达标书或未送达到指定地点未按要求密封标书的重新招标-============投标人少于3人▲1Z303013招标文件的法定要求和投标保证金投标有效期——提交投标文件的截止时间——中标通知书签发日补充、修改、替代、撤回标书——提交投标文件截止时间前√投标有效期内==截止后到---有效期终止前×投标保证金：（1）没收投标保证金：投标有效期内撤回投标文件中标后放弃、不签合同、不交履约保证金==放弃中标项目（2）投标保证金：不超过投标总价的2%，但最高不超过80万有效期超出投标有效期30天（3）退还投标保证金——签订合同后5个工作日内▲1Z303014禁止投标人实施不正当竞争行为的规定1、禁止——串通投标、行贿、低于成本价竞标、弄虚作假▲1Z303015联合体投标的规定1、联合体——2人共同投标——1个承包合同——连带责任——不是法人2、联合体确定资质标准——按资质等级较低3、保证金缴纳——联合体各方名义或牵头人名义▲1Z303016中标的法定条件1、评标报告后15日内确定中标人：排名第一为中标人第一人放弃、不交履约保证金、不可抗力时，第二人为中标人2、认定投标人报价低于成本的===不推荐位中标候选人或中标人低于成本——设有标底——低于标底一定幅度未设标底——明显低于其他投标报价，可能低于成本3、中标——签订合同——自中标通知发出之日起30天内4、阴阳合同——无效——按备案的中标合同计算工程款5、招标人不得向中标人——压低报价、增加工作量、缩短工期、其他违背意愿●1Z303020建设工程承包制度▲1Z302021建设工程总承包的规定1、所有单位、个人——在其资质等级许可的业务范围内承包2、禁止——超越资质、无资质、借用资质、以他人名义指定材料设备供应商3、工程总承包方式——设计采购施工（EPC）\交钥匙总承包设计——施工总承包（D-B）设计——采购（E-P）采购——施工（P-C）4、总承包单位——可承担项目管理业务（代表建设单位管理，不具体勘察设计施工）——不得在同一项目上同时担任总承包和项目管理——不得与总承包或项目管理的另一企业有隶属或利害关系5、总包、分包单位——连带责任6、发承包方式——整体工程——建设单位——发包——总承包单位实施专业工程——总承包单位自己实施分包——专业承包单位实施劳务工程——总承包单位———分包——劳务分包单位实施专业承包单位——分包——劳务分包单位实施（劳务分包可不经发业主认可）▲1Z302022建设工程共同承包的规定1、共同承包——大型、复杂工程2、资质——按等级低的资质3、责任——连带▲1Z302023建设工程分包的规定1、分包类型——专业分包————总承包企业发包劳务作业分包——总承包企业或专业分包企业发包2、分包的要求——总承包协议中约定可分包√经建设单位认可√——建设单位直接指定分包商×违法分包——个人承揽分包业务——无资质、超越资质——包工头×合同未约定（建设单位不认可），实施分包的×但，劳务分包√再分包×——但，专业承包企业把劳务作业分包√主体结构未由总承包人自行完成总承包人、专业承包人不与劳动者签订书面合同，或不办理社保——视为4、禁止转包、工程肢解后以分包的名义全部转包——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的===允许他人以自己名义承揽===视为转包●1Z303030建筑市场信用体系建设1、分类——良好行为记录、不良行为记录2、不良行为认定标准——单位——资质、承揽业务、质量、安全、拖欠工程款和工资建造师——违法的都是3、公布——一般———行政处罚决定作出后7日内公布——建设部——公布期6月—3年招投标——行政处罚决定作出后20日内公布——建设部——公布期6个月良好记录—————————————————建设部——公布期3年4、同步推进政府守法诚信评价+中介综合信用评价第三部分1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度●1Z304010建设工程合同制度▲1Z304011合同的分类特征和订立原则1、原则及含义——平等、自愿、公平、诚实信用、合法2、建设工程合同——有名合同（承揽合同）——双务合同————诺成合同————要式————主合同单务（赠与）实践合同从合同（担保合同）（保管、定金、质押、民间借款）▲1Z304012合同的要约与承诺1、合同订立的方式——要约、承诺2、要约——条件：（1）内容具体确定（2）表明经受约人承诺，要约人即受该意思表示的约束要约邀请——无法律约束力——价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明书、商业广告√要约生效——到达要约撤回——要约生效前——同时或先要约撤销——要约生效后、承诺前不得撤销之要约——a.有承诺期、表明要约为不可撤销之要约b.受约人有理由认为要约不可撤销，并已为履行做了准备（习惯）3、承诺——承诺内容——与要约内容一致承诺方式——通知、行为承诺生效——达到生效实质变更===新要约——8大条款4、招标公告==要约邀请投标======要约中标======承诺▲1Z304013建设工程施工合同的法定形式和内容1、形式——书面、口头、其他2、内容——姓名、标的、数量、质量、价金、履行期限地点方式、违约责任、争议解决办法3、建设工程施工合同中的权利义务——合理的都选，区分发包、承包▲1Z304014建设工程工期和支付价款的规定1、竣工日期——竣工验收合格的================竣工验收合格之日=================竣工日；发包人拖延验收的==============承包人提交验收报告之日============竣工日未经竣工验收，发包人擅自使用的==以转移占有建设工程之日============竣工日2、工程款的支付——验收合格后支付——按合同约定3、黑白合同——以中标备案的合同为结算依据4、争议解决：（1）发包人在接到竣工结算文件时，没有在约定时间内答复====视为认可竣工结算价（2）工程量的计算——以签证为依据无签证的———以其他证据认定实际发生的工程量（3）工程款的利息计算标准——按约定——无约定的，按同期银行贷款利率利息计算时间——有约定的——应付工程款之日无约定的——工程已交付的———————交付日=============应付工程款、利息之日工程未交付的———————提交竣工结算文件日==应付工程款、利息之日工程未交付+价款未结清——起诉日=============应付工程款、利息之日（4）垫资本金——有约依约，无约按拖欠工程款处理垫资利息——有约依约，无约按无息处理（5）偿还顺序：全款或大部分款的购房人——→工程款优先权——→抵押权——→债权材料款、工人工资√违约损失×竣工之日起——6个月内行使优先权▲1Z304015建设工程赔偿损失的规定1、损失赔偿范围——直接损失==既得利益损失间接损失——订立合同时预见到或应当预见到的损失==预见的可得利益损失2、违约金低于、过高于实际损失的——当事人可请求法院裁量增加、减少3、发包人、承包人的损失赔偿——违约、违法的都要承担▲1Z304016无效合同和效力待定合同的规定1、无效合同：（1）自始、绝对无效（2）无效合同5类型——欺诈、胁迫——损害国家利益恶意串通以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定（3）免责条款无效———造成对方人身伤害的因故意或重大过失造成对方财产损害的（4）三个无效施工合同——无资质借用资质必须招标，而未招标或中标无效的转包、违法分包（5）无效合同的工程款——施工合同无效——验收合格——应支付工程款√施工合同无效——验收不合格——修复后验收合格——应支付工程款√、修复费∈承包修复后验收不合格——不付工程款×2、可撤销合同：（1）自始、相对无效——必须启动撤销权才无效（2）可撤销合同3类型——重大误解（理解错误——较大损失）订立时显失公平——订立时，利用优势或没有经验欺诈、胁迫、乘人之危——损害个人利益（3）撤销权消灭——1年没行使撤销权——知道或应当知道放弃撤销权3、效力待定合同：（1）概念——成立后是否有效不确定，有权人追认则有效，不追认则无效（2）效力待定合同的3个情形——限制民事行为能力人签订的合同无权代理无处分权人2个例外——限制能力人——纯获益；与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同==有效，不用追认表见代理、表见代表==有效，不用追认4、合同无效、被撤销、解除——不影响争议解决办法条款的效力▲1Z304017合同的履行、变更、转让、撤销和终止1、履行——当事人不得因名称、法人代表等改变而不履行（劳动）合同2、合同只约束缔约当事人，即债权人、债务人；不约束第三人，即第三人不对债权人或债务人承担违约责任3、债权转让—————————————通知其他任何变动（债务转让、变更）——同意4、终止——（1）终止情形——履行、解除、提存、抵销、混同（含义）（2）解除——法定解除的条件——因不可抗力致使不能实现合同目的—————————根本违约履行期届满前，当事人一方明确表示或以行为表明将不履行主要债务迟延履行，经催告后在合理期内仍未履行—一般违约转化为根本违约迟延履行，或其他违约，致使不能实现合同目的————根本违约解除应尽通知义务——通知到达时解除（3）施工合同解除——发包人解除——明确表示或以自己的行为表明将不履行主要债务迟延完工，经催告后仍未完工质量不合格，且拒绝修复