法考试卷（二）甄题精选第一阶段达标检测含答案及解析

PAGE页码45法考试卷（二）甄题精选第一阶段达标检测含答案及解析二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、无业青年李某（23岁）与15岁的初中学生王某在网吧相识，李某指使王某乘网吧主人不在时，将一台电脑偷走卖与他人。买后所得的5000元钱二人平分，各得2500元。下列选项中对李某行为认定正确的是（）A、成立教唆犯罪B、盗窃罪的间接正犯C、与王某成立共同犯罪D、成立传授犯罪方法罪【参考答案】：B【解析】本题考查教唆犯的成立条件。教唆犯所教唆的对象必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人。根据《刑法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪负刑事责任，本案中的王某未满16周岁，对盗窃罪不承担刑事责任，也就不能成为教唆犯的对象。因此李某不成立教唆犯，也不与王某成立共同犯罪，而是成立盗窃罪的间接正犯，独立承担相应的刑事责任。传授犯罪方法罪客观方面表现为使用各种手段将犯罪方法传授与他人，被传授的对象没有限定，而且是独立的罪名，有独立的法定刑，与教唆犯罪有很大区别。2、胡某写了一篇长篇小说，题为《爱火难消》。某地方电视台未经胡某许可，也未向胡某支付报酬，将该作品改编成题为《干柴烈火》的情景喜剧。那么该电视台未侵犯胡某的哪种权利？A、发表权B、著作权C、改编权D、获得报酬权【参考答案】：A【解析】：见《著作权法》第10条3、关于“告诉才处理”的案件与自诉案件，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第23题)A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件，只是说法不同.含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】：B【考点】“告诉才处理”的案件与自诉案件的关系【解析】要想正确解答此题，就必须准确掌握自诉案件的范围。《刑事诉讼法》第170条规定，自诉案件包括下列案件：(1)告诉才处理的案件；(2)被害人有证据证明的轻微刑事案件；(3)被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。可见，告诉才处理的案件只是自诉案件的范围之一，即告诉才处理的案件是自诉案件，但是自诉案件不仅仅是告诉才处理的案件，还包括被害人有证据证明的轻微刑事案件和被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。两者之间是被包含与包含的关系，含义并不相同，不能画等号。因此选项B的说法正确。4、王某为全家人投保了人身保险，同时也为全部家庭财产投保了财产险，在两份保险合同的存续期间，保险公司在下列哪项情况下不享有解除保险合同的权利?A、王某全家的人身保险合同中都是约定采用分期交纳保险费的方式，但是王某在支付首期保险费后，已超过合同约定的期限2年半未缴纳第2期的保险费的B、王某的房屋在财产保险合同成立后，由于周边环境的改变，出现危险程度显著增加的情形C、财产保险中保险事故发生后，王某不积极进行施救的D、人身保险中王某为其母亲申报的年龄不真实，合同成立3个月后，保险公司发现被保险人王母的真实年龄不符合合同约定的年龄限制的【参考答案】：C【解析】：《保险法》第36条规定，合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人自保险人催告之日起超过三十日未支付当期保险费，或者超过约定的期限六十日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。被保险人在前款规定期限内发生保险事故的，保险人应当按照合同约定给付保险金，但可以扣减欠交的保险费。第37条规定，合同效力依照本法第三十六条规定中止的，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同效力恢复。但是，自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的，保险人有权解除合同。保险人依照前款规定解除合同的，应当按照合同约定退还保险单的现金价值。可见，A选项中，王某在支付首期保险费后，已超过合同约定的期限2年半未缴纳第2期的保险费，属于第37条规定的“自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议”的情况，故保险人有权解除合同，不当选。第52条规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。可见，B选项属于“保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同”的情形，不当选。法律并未规定财产保险中保险事故发生后，投保人不积极进行施救时，保险人享有解除保险合同的权利，故C选项当选。第32条第1款规定，投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并按照合同约定退还保险单的现金价值。保险人行使合同解除权，适用本法第十六条第三款、第六款的规定。可见，D选项属于保险人可以解除合同的情形，不当选。5、关于股份有限公司创立大会的说法，哪些是错误的？A、A）发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告B、B）创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行C、C）创立大会审议发起人关于公司筹办情况的报告后，对报告所列事项作出决议，必须经全体认股人所持表决权过半数通过。D、D）发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。【参考答案】：C【解析】：分析：根据91条1款，A、B正确；根据92条，D正确。C错误，根据91条2款：“创立大会对发起人关于公司筹办情况的报告所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过”。而不是“全体认股人所持表决权过半数”。6、关于侵犯财产罪及相关犯罪，下列哪一选项是正确的？A、甲用假币到电器商场购买手机，甲的行为构成诈骗罪B、乙受王某之托将价值5万元的手表送给10公里外的朱某，乙在路上让许某捆绑自己，伪造了抢劫现场，将表据为己有。报案后，乙向警方说自己被抢。乙的行为构成侵占罪C、丙假冒某部委名义，以组织某高层论坛为名发布广告、寄送材料，要求参会人员每人先邮寄会务费1万元。丙收款50万元后潜逃。丙的行为构成虚假广告罪D、丁为孩子升学，买了一辆假冒某名牌的摩托车送给教育局长何某。丁的行为构成诈骗罪【参考答案】：B7、32、甲被宣告死亡后重新出现，原由其弟继承甲的2间房屋已卖给了乙，对甲的2间房屋A、甲无权要求返还卖房款B、应返还甲的房屋，甲弟退款给乙C、甲有权要求乙返还房屋D、甲弟把卖房款返还甲【参考答案】：D【解析】：评析：民法通则第25条规定：被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。另外，民法通则实施意见第40条规定：被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。因此本题中乙已经取得2间房屋，不负返还义务，应由甲弟向甲返还房款。所以选D。8、在第二审案件附带民事部分的审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉，第二审人民法院应如何处理？（）。A、直接驳回当事人的请求或者反诉B、可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉C、与检察院协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉D、与对方当事人协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉【参考答案】：B【解析】《高法解释》第266条规定：“在第二审案件附带民事部分审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”故本题正确答案为B。9、某甲与某乙订立一买卖合同，甲为供方，乙为需方，合同履行地为乙方所在地，合同对标的物的价格约定不明确？A、应按照合同订立时，甲地的市场价格履行B、应按照合同订立时，乙地的市场价格履行C、应按照合同履行时，甲地的市场价格履行D、应按照合同履行时，乙地的市场价格履行【参考答案】：B【解析】：详见《合同法》第62条。10、某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言，以证明房屋被拆除时，房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人李某和执法人员张某的证言，以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的？A、法院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言B、法院收到甲工厂提交的证据材料，应当出具收据，由经办人员签名并加盖法院印章C、张某的证言优于谢某的证言D、在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应不予准许【参考答案】：A11、甲经营一汽车修理厂，生意很是红火。乙为家庭妇女，没有工作，甲与乙在结婚20年后离婚。乙生活困难，诉请法院判决甲离婚后维持其日常生活。法院应如何处理？A、判决甲负担乙的生活费用，直至乙死亡B、判决甲一次性给付乙生活帮助费2万元C、认定甲无负担乙生活费用的义务，因此对乙的请求不予支持D、判决甲一次性给付乙20年的全部生活费用【参考答案】：B12、甲系私营速递公司卸货员，主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下，再按送达地重新装车。某晚，乘公司监督人员上厕所之机，甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带出公司大院，藏在门外沟渠里，并伪造被盗现场。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的?A、诈骗罪B、职务侵占罪C、盗窃罪D、侵占罪【参考答案】：C【考点】职务侵占罪、盗窃罪【解析】本题难点在于甲是否利用了职务便利。职务侵占罪的“利用职务便利”包括：经营、管理、经手。本案中，甲最多是“经手财物”，那么甲是否利用了“经手”的便利?通常，此“经手”含有窃取之时财物不属他人经管或不在他人监管之下。就此案而言，甲的窃取发生在他人密切监管之下，所以不属于利用经手便利的窃取，应是盗窃。【重点点拨】很多考生问：同样的监守自盗，为什么2008年定贪污罪(国家工作人员)，2009年却定盗窃罪，而不定职务侵占罪?其原因在于：2008年的题目是真正的监守自盗，即自己监管，自己盗窃。2009年的题目是貌似监守自盗，实则不是。2009年是别人监管，自己盗窃。题目说得很清楚：甲“乘公司监督人员上厕所之机”将摄像机偷走。因此，这是盗窃行为。所以，区分是盗窃还是职务犯罪的关键，是行为人有没有利用自己职务上的权力。13、关于以下几种特殊侵权，表述正确的是：A、某化工厂排放的废水流入某湖后，发生大量鱼类死亡事件，经调查，该化工厂排放的废水完全符合规定的排放标准，因此无需承担责任B、某公园组织元旦游园赏灯会，严格控制了入场人数并进行相应安检，在活动过程中两游人因言语不和大打出手，致使旁边游客的相机落入水中受损。因该损失是在公园内参加该活动时造成，根据安全保障义务的要求，应由公园承担侵权责任C、周某因天气炎热，从商场购买一制冷空调，初次使用时发生爆炸造成人身损害，因周某无法判断爆炸原因，仅能凭购物小票向商场请求赔偿D、某研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明（8岁）看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病，吴明的治疗费应由某研究所承担【参考答案】：D【解析】：环境污染责任的归责原则为无过错责任。根据《侵权责任法》第65条规定：“因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。”《环境保护法》第41条第3款规定：“完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。”环境污染责任为无过错责任，承担责任不考虑加害人的过错，免责条款也极为有限，本项中按标准排放污水造成损害的仍需承担责任，A选项错误。根据《侵权责任法》第37条的规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”B选项中的情形尽管损失是在公园内造成，但是由于第三人而非组织者的行为造成，此时损失应由第三人赔偿，若能证明公园未尽安全保障义务才需承担相应的补充责任，不能简单认定由公园承担全部责任，B选项错误。根据《侵权责任法》第43条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”消费者周某可以自行选择向生产者或销售者请求侵权损害赔偿，这两者之间的最终责任分担，则根据缺陷原因认定。周某也可向销售者请求违约损害赔偿，C选项认为只能向销售者主张赔偿的说法错误。根据《侵权责任法》第69条规定：“从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本项中从事高度危险作业的是某研究所，由此造成的损失也应当由其承担责任，D选项正确。14、以下关于票据背书的表述中，错误的是。A、出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，该记载无效B、背书未记载日期的，视为在汇票到期日前背书C、以背书转让的汇票，后手应当对其直接前手背书的真实性负责D、汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让【参考答案】：A【解析】：《票据法》第27条第2款、第29条第2款、第32条第2款、第36条15、李某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行。判决后，李某没有上诉，检察机关也没有抗诉。省高级人民法院在复核该案时认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但量刑不当，因为李某杀人后先奸尸又碎尸，情节恶劣，应当判处死刑立即执行。省高级人民法院应当如何处理该案？A、裁定撤销原判，直接改判李某死刑立即执行B、裁定撤销原判，发回市中级人民法院重新审判C、裁定撤销原判，由省高级人民法院进行第一审，依法判处李某死刑立即执行D、裁定维持一审判决【参考答案】：D16、2004年5月甲在工商部门登记为个体工商户，领取了字号为“太阳饭店”的营业执照，甲与其妻乙共同经营。2005年甲又欲开一饭店，准备取字号为“幸福饭店”，甲向戌借款3万元，借后不久戌即要求返还，应以谁为被告提起诉讼？A、太阳饭店B、幸福饭店C、甲与乙D、甲【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第46条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主和实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”本条规定的个体工商户的诉讼地位的含义有二：（1）以业主为诉讼当事人；（2）业主与实际经营者不一致的，以二者为共同诉讼人。本案中实际经营者为甲、乙二人，所以甲、乙为共同被告。考查个体工商户的诉讼主体地位的确定，这是考查考生对《民通意见》与民事诉讼法不同内容的规定的理解。本题之解答，仰仗考生对《民通意见》第41条与《民诉意见》第46条的完整理解。前者的规定与后者第1款完全相合，但后者第2款却增加了前者所不具备的内容。许多考生之所以选择了D项，是因为只注意到了《民通意见》第41条的规定，而未注意到《民诉意见》第46条之规定。17、某内地公司与香港某公司订立一批货物的出口合同，货物经深圳罗湖口岸出关，但海关以商检等理由拖延，导致信用证过期无法结汇，该公司就此提起行政诉讼，则下列哪一个法院有权管辖（）A、罗湖区人民法院B、深圳市中级人民法院C、广东省高级人民法院D、A或B【解析】【参考答案】：B【解析】本题考查诉讼管辖问题。《行政诉讼法》第14条第（1）款规定：确认发明专利的案件、海关处理的行政案件，其一审由中级人民法院管辖。18、发明家丁于1990年10月20日就其一项发明在法国申请了专利。1991年9月30日，丁又就该发明向中国专利局提出了专利申请，并申请了优先权。后丁的该项发明在法国和中国分别于1992年12月31日、1993年8月15日被授予专利权。据此，丁的该发明专利权在中国有效期限应截至哪一天？A、2009年10月19日B、2012年8月14日C、2005年9月29日D、2010年9月29日【参考答案】：A【解析】：参见《专利法》第29条、《专利法实施细则》第10条19、关于犯罪数额的计算，下列哪一选项是正确的?A、甲l5周岁时携带凶器抢夺他人财物价值3万元；17周岁时抢劫他人财物价值2万元。甲的犯罪数额是5万元B、乙收受贿赂15万元，将其中3万元作为单位招待费使用。乙的犯罪数额是12万元C、丙第一次诈骗6万元，第二次诈骗12万元。但用其中6万元补偿第一次诈骗行为被害人的全部损失。丙的犯罪数额是6万元D、丁盗窃他人价值6，000元的手机，在销赃时夸大手机功能将其以l万元卖出。丁除成立盗窃罪外，还成立诈骗罪，诈骗数额是1万元【参考答案】：A【考点】犯罪数额的计算【解析】选项A中，携带凶器抢夺就是抢劫。因此l5岁的人也要负刑事责任，所以总的犯罪数额是5万元。选项B中，收受贿赂后赃款的去向不影响受贿数额的认定。即使将这笔钱捐给希望小学，受贿数额还是l5万元。选项C中，丙的犯罪数额应为l8万元。诈骗行为结束后，犯罪就既遂了。即使丙用第二次诈骗得来的6万元补偿第一次诈骗行为被害人的全部损失。其诈骗数额仍然是l8万元。只能说，造成的损失是l2万元。注意：从题目来看，本题中丙诈骗的两个被害人不是同一被害人。选项D中，盗窃后销赃的行为仍然被评价在盗窃罪里面，不另成立诈骗罪。不过，根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第7款的规定，此时盗窃罪的数额按销赃数额计算，即为l万元。但是，只定一个盗窃罪。20、甲、乙系邻居，同时购买了同款手表，甲的手表放在抽屉里，但甲忘了。一日，乙到甲家闲聊，走时乙的手表丢在甲家，甲以为该表为自己的手表，发现该表走时不准，便找丙修理，花去修理费50元。表修好后，乙找到甲索要，甲仔细一看，该表不为自己所有，而为乙之手表，甲便将该手表还给乙，同时要求乙支付50元的修理费。对该50元的修理费，应如何定性?A、乙可不支付50元的修理费B、乙应根据不当得利支付50元的修理费C、乙应根据无因管理支付50元的修理费D、乙应根据无权代理支付50元的修理费【参考答案】：B【解析】：无因管理要求管理人必须为他人之利益，而甲在修理手表时不知自己非所有人，没有为他人管理事务的意思，因此不构成无因管理。无权代理要求无权代理人以被代理人的名义进行民事活动，而甲在修理手表时是以自己而非乙的名义，因此不构成代理。不当得利只要求形成事实上的不当得利关系，一方受有利益，一方受有损失，二者之间有因果关系即可，本题乙属于不当得利，应支付50元的修理费，只有B选项正确，ACD选项错误。21、某外商独资企业经S市人民政府批准成立。现该企业欲以其厂房作抵押，向某银行贷款1000万元。该企业之抵押行为符合下列哪一选项才有效？A、须经注册登记的工商行政管理机关批准B、须经中国人民银行批准C、须经国务院对外经济贸易主管部门批准D、须经S市人民政府批准并报工商行政管理机关备案【参考答案】：D【解析】：对于外资企业，国家监管的对象是其注册资本的变化和对财产的处分，监管机关是原审批机关和工商行政管理机关，监管方式是前者审批、后者备案。具体的法律依据是《外资企业法实施此则》第23条：“外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准并向工商行政管理机关备案。”由此可见，正确答案为D。22、关于被害人在法庭审理中的诉讼权利，下列哪一选项是错误的？A、有权委托诉讼代理人B、有权申请回避C、无权参与刑事部分的法庭调查和辩论，只能参加附带民事诉讼部分的审理活动D、对刑事判决部分不能提起上诉【参考答案】：C23、当事人临时提起回避申请的，可以。A、裁定中止诉讼B、延期审理C、裁定终结诉讼D、撤销案件【参考答案】：B【解析】：本题涉及延期审理的问题。依《民事诉讼法》第132条规定，当事人临时提起回避申请的，可以延期开庭审理。故本题选项为B。24、人民检察院认为人民法院的减刑、假释裁定不当，应当在收到裁定书副本后（）内，向人民法院提出书面纠正意见。人民法院收到书面纠正意见后，应当在（）内作出最终裁定。则以上括号中应分别填入什么？A、20日；20日B、15日；一个月C、一个月；一个月D、20日；一个月【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第222条规定：“人民检察院认为人民法院减刑、假释的裁定不当，应当在收到裁定书副本后二十日以内，向人民法院提出书面纠正意见。人民法院应当在收到纠正意见后一个月以内重新组成合议庭进行审理，作出最终裁定。”由此可见D正确。25、H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司。对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？A、应当由H公司承担清偿责任B、应当由J公司承担清偿责任C、应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D、应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任【参考答案】：C【解析】：公司分立后对公司分立前的债务承担《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”本题中，H公司与银行之间并没有达成任何协议，故选项A、B错误，选项C正确。若H公司与丁公司之间存在有关债务分担的协议，该协议的效力也仅及于H公司与丁公司之间，即对他们的共同债权人银行而言，该协议无任何法律效力。故选项D错误。26、某法院在审理张某自诉伤害案中，发现被告人还实施过抢劫。对此，下列哪一做法是正确的？（）A、继续审理伤害案，将抢劫案移送有管辖权的公安机关B、鉴于伤害案属于可以公诉的案件，将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关C、继续审理伤害案，建议检察院对抢劫案予以起诉D、对伤害案延期审理，待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理【参考答案】：A27、甲将价值5万元的房屋一间作抵押向乙借款4万元。抵押期间，甲又将房屋出租给丙居住。因丙忘记关煤气，致使房屋着火，房屋贬值2万元。对此，乙享有何种权利?()A、请求丙向其支付赔偿款1万元B、请求甲提前还款C、请求甲将房屋拍卖，并提存价款D、请求甲将丙赔偿给他的2万元予以提存【参考答案】：D【解析】：本题涉及抵押权人的保全权问题。根据《担保法》第51条第2款规定，抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。《担保法解释》第80条进一步规定，在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。本题中，甲将房屋设定抵押后，又将房屋出租给丙，因丙不慎导致房屋贬值，甲对此并无过错，故乙无权请求甲提前还款，或者请求甲将房屋拍卖并提存价款，Bc选项错误。丙因不慎将承租房屋烧毁，对出租人甲负有赔偿责任，但其并无侵害乙之抵押权的意思，对乙不负赔偿责任，故A选项错误。对于乙赔偿给甲的2万元赔偿款，系抵押物房屋价值的转化，根据《物权法》第174条的规定，乙有权请求甲将该赔偿款予以提存，本题D选项正确。28、下列对证券登记结算机构职能的叙述中，哪项是不准确的？A、证券账户、结算账户的设立B、证券的托管和过户C、证券交易所上市证券交易的清算和交收D、受发行人的委托派发证券权益【参考答案】：B【解析】：第一百五十七条证券登记结算机构履行下列职能：（一）证券账户、结算账户的设立；（二）证券的存管和过户；（三）证券持有人名册登记；（四）证券交易所上市证券交易的清算和交收；（五）受发行人的委托派发证券权益；（六）办理与上述业务有关的查询；（七）国务院证券监督管理机构批准的其他业务。29、张某、黄某、叶某和李某均是小碧乡流化村村民，为参加即将举行的乡人大代表选举，一起在本选区进行了选民登记。在选举日前一个月，张某、黄某和李某均收到了选民证，惟独叶某没有，后叶某查实自己不在选民资格名单中，由此对乡选举委员会公布的选民资格名单提出了异议，那么，叶某应当首先做的是什么？A、向人民法院起诉B、向选举委员会提出申诉C、向自己所在的单位提出申诉D、向选区所在地的居民委员会提出申诉【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”由该条文可以看出，选民资格案件应当首先向选举委员会提出申诉，对此不服的，可以向法院起诉，所以，B选项正确,ACD选项错误。30、根据《国际贸易术语解释通则２０００》的规定，下列哪一种贸易需由卖方办理进口手续？A、ＦＡＳB、ＤＥＱC、ＤＤＰD、ＤＤＵ【参考答案】：C【解析】：本题考查国际贸易术语的知识。首先需要考生注意的是，国际贸易术语是历年考试重点，但不再仅仅限于ＣＩＦ、ＦＯＢ等几个比较常用的贸易术语，考查范围逐渐扩大到许多不常用的术语。本题考查ＦＡＳ、ＤＥＱ、ＤＤＰ、ＤＤＵ即是例证。因此考生应分清每个术语的含义、买卖双方的义务等，同时注意对这些术语异同的总结。本题考查的四个术语中，ＤＤＰ即ＤＥＬＩＶＥＲＥＤＤＵＴＹＰＡＩＤ（ｎａｍｅｄｐｌａｃｅｏｆｄｅｓｔｉｎａｔｉｏｎ）完税后交货（指定目的地），是卖方承担责任最大的一个，即①将货物运送至约定的地点或目的地；②承担货物运至目的地前的风险和费用，包括卖方有义务办理进口手续。在此提醒考生，凡法条或者复习指南中涉及的特殊之处要重点把握。31、王某和李某系词事，一日因琐事发生口角，李某当众侮辱王某，王某便到法院控告李某，但在法院审理过程中，王某与李某重归于好，王某某要求撤诉，法院应当：（）。A、不起诉李某B、终止审理C、宣告李某无罪D、对李某免予起诉【参考答案】：B【解析】《刑事诉讼法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：……(四)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；……”而本案是侮辱案，属于依照刑法告诉才处理的犯罪，自诉人王某要求撤诉，人民法院应当终止审理。故本题正确答案为B。32、下列人员中哪个不能担任仲裁员？A、那某，法学研究所研究员B、葛某，曾担任审判员8年C、田某，曾担任公务员10年D、钮某，从事律师工作9年【参考答案】：C【解析】：详见《仲裁法》33、李某15周岁，于2005年8月1日至2006年3月1日在某中学附近出售、出租淫秽光盘，获利不菲，造成影响很坏。2006年4月1日，公安机关得知了李某的违法事实。关于如何追究李某的责任，以下观点正确的是（）A、甲认为，李某是未成年人，不应给予治安管理处罚B、乙认为，李某尽管未成年，但仍应受到治安管理处罚，包括采取行政拘留，但可以减轻处罚C、丙认为，李某应受到除行政拘留以外的治安管理处罚D、丁认为，由于李某的违法行为已超过6个月，不能处罚了【参考答案】：C【解析】《治安管理处罚法》第68条规定：“制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品或者利用计算机信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处三千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”第21条规定：“违反治安管理行为人有下列情形之一，依照本法应当给予行政拘留处罚的，不执行行政拘留处罚：（一）已满十四周岁不满十六周岁的；（二）已满十六周岁不满十八周岁，初次违反治安管理的；（三）七十周岁以上的；（四）怀孕或者哺乳自己不满一周岁婴儿的。”第22条规定：“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。前款规定的期限，从违反治安管理行为发生之日起计算；违反治安管理行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”本题中，李某尽管只有15周岁，但从其所实施的行为以及行为后果来看，李某已经触犯了法律，应受到治安管理处罚，但由于其不满16周岁，不能处以行政拘留，但可以处以罚款。李某的行为是连续性的行为，应从行为终了之日起计算，从3月1日到4月1日仅1个月的时间，没有超过6个月的追诉时效。由以上分析可知，C项正确，其余错误。34、甲不慎落水，乙奋勇抢救，抢救过程中致甲面部受伤，同时乙丢失手机一部。下列表述中哪一说法是正确的？A、乙应赔偿甲面部受伤的损失，甲不应赔偿乙失落手机的损失B、乙应赔偿甲面部受伤的损失，申应赔偿乙失落手机的损失C、乙不应赔偿甲面部受伤的损失，甲不应赔偿乙失落手机的损失D、乙不应赔偿甲面部受伤的损失，甲应赔偿乙失落手机的损失【参考答案】：D【解析】：无因管理。根据《民通意见》第142条，为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿或者没有侵害人的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以根据受益人受益的多少及其经济状况，责令受益人给予适当补偿。《民通意见》第157条规定：“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。”本案中，乙在抢救甲时，丢失的手机由受益人甲赔偿。在抢救甲的过程中，乙致甲面部受伤，因为乙没有过错，可以免责，所以对于甲面部的伤害，乙不应赔偿。35、陪审员王某参加一起案件审判。被告辩护人当庭提出被告有正当防卫和自首情节，公诉人予以否定，提请合议庭不予采信，审判长没有就此进行调查。王某对审判长没有征询合议庭其他成员意见就决定不予调查，在评议时提出异议，但审判长不同意。对此，关于王某可以行使的权力。下列哪一选项是正确的?(2011年试卷二第35题)A、要求合议庭将案件提请院长决定是否展开调查B、要求合议庭将案件提交审判委员会讨论决定C、提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定D、要求合议庭提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定【参考答案】：D【考点】陪审员的权力【解析】最高人民法院《关于人民陪审员参加审判活动若干问题的规定》第9条规定：“人民陪审员同合议庭其他组成人员意见分歧，要求合议庭将案件提请院长提交审判委员会讨论决定的，应当说明理由；人民陪审员提出的要求及理由应当写入评议笔录。”本案中，陪审员王某与合议庭审判长的意见出现分歧，根据上述条文规定，王某应当通过合议庭提请院长，并由院长决定是否将案件提交审判委员会讨论决定，选项D正确。36、国家对下列哪项征收个人所得税？A、福利费B、国债C、按国家统一规定发给的补贴、津贴D、即使考虑公共利益原则，傅某行为亦构成侵权【参考答案】：D【解析】：《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……四、福利费、抚恤金、救济金；……”由此可知，福利费免纳个人所得税，A选项不应当选。第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……二、国债和国家发行的金融债券利息；……”由此可知，国债免纳个人所得税，B选项不应当选。第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……三、按照国家统一规定发给的补贴、津贴；……”由此可知，按国家统一规定发给的补贴、津贴免纳个人所得税，C选项不应当选。第2条规定：“下列各项个人所得，应纳个人所得税：……七、利息、股息、红利所得；……”由此可知，储蓄存款利息应当缴纳个人所得税，D选项应当选。37、在下列哪种情形下，发起人、认股人不能抽回股本：A、发起人未按期召开创立大会B、创立大会决议不设立公司C、未按期募足股份D、公司登记机关要求补充申请文件【参考答案】：D【解析】：根据新《公司法》第九十二条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。38、李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留，后检察院批准将其逮捕。法院审理时发现，李某系受人教唆，且是从犯，故判处李某有期徒刑2年，缓期3年执行。后李某以自己年龄不满16周岁为由提起上诉，二审法院因此撤销原判，改判李某无罪并解除羁押。下列哪一选项是正确的？A、对于李某受到的羁押损失，国家不予赔偿B、对于一审有罪判决至二审无罪判决期间李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿C、对于一审判决前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿D、对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿【参考答案】：A39、甲向盗窃集团购买偷窃所得到的油漆，喷于其车上。试问甲取得油漆的所有权基于哪种事由？A、善意取得B、附合C、加工D、混合【参考答案】：B【解析】：评析：本题考查添附。添附是数个不同所有人之物结合成一物或者由所有人以外的人加工而成新物。添附包括附合、混合和加工三类。附合是指两个或者两个以上不同所有人的财产结合在一起而不能分离，若分离会毁损该物或者花费较大。附合分为动产与动产的附会，动产与不动产的附会。混合是指两个或者两个以上不同所有人的动产，互相混合合并，不能识别。混合发生在动产之间。加工是指在他人之物上附加自己的有价值的劳动，使之成为新财产。本题中，甲向盗窃集团购买偷窃所得的油漆，本不能取得所有权，但甲将其喷于车上，属于附合。动产与动产的附合，原则上由各动产的所有权人按动产附合时的价值共有。如果能够区分主物从物或者一方动产的价值显然高于他方的动产的，由主物所有人或者动产价值较大的一方取得所有权；非属主物或者价值较小的动产的所有人丧失所有权，有权取得偿金。故本题中，B为正确选项。40、人民法院在必要时可以会同公安机关执行的判决是哪一种？（）。A、罚金判决B、管制判决C、没收财产判决D、剥夺政治权利判决【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第219条规定，被判处罚金的罪犯，期满不缴纳的，人民法院应当强制缴纳；如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以裁定减少或者免除。故本题A项不正确。《刑事诉讼法》第218条规定，对于被判处管制、剥夺政治权利的罪犯，由公安机关执行。执行期满，应当由执行机关通知本人，并向有关群众公开宣布解除管制或者恢复政治权利。故本题B、D项不正确。《刑事诉讼法》第220条规定，没收财产的判决。无论附加适用或者独立适用，都由人民法院执行；在必要的时候，可以会同公安机关执行。故本题C项正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、在特殊情况下可以作为担保人的是（）A、国家机关B、以公益为目的的事业单位C、从事经营活动的社会团体D、有限责任公司【参考答案】：A,B【解析】：首先要提醒的是，本题题干中说的是“在特殊情况下”，所以需要站在出题人的意图下来做这道题并掌握相关知识点。根据担保法的第8条“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”所以，国家机关属于“特殊情况下”，A当选。根据担保法第37条第3款规定“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施”不得抵押，可是在《担保法》解释第53条规定“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。”由此，以公益为目的的事业单位在“特殊情况下”也是可以作为担保人的，所以B当选。根据担保法司法解释的第15条，担保法第7条规定的“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人”中的“其他组织”主要包括：（一）依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业；（二）依法登记领取营业执照的联营企业；（三）依法登记领取营业执照的中外合作经营企业；（四）经民政部门核准登记的社会团体；（五）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。所以社会团体本来就属于可以作担保人，不属于“特殊情况下”，所以C不当选。《公司法》16条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”所以D项不需要在特殊情况下就可以担保，所以D不当选。综述，本题答案为AB。3、甲有限公司是从事食品生产经营的外资企业。乙是其设在中国上海的分支机构。以下关于甲公司与乙的说法正确的有哪些?（）A、甲公司可以取得中国法人资格，而乙不能取得中国法人资格B、甲公司有注册资本，乙有经营资金而无注册资本C、甲公司的举办者可以是外国的自然人，也可以是法人或者其他经济组织D、乙无权在我国境内从事经营活动，而甲有权从事经营活动【参考答案】A,B,C【解析】根据《外资企业法》第8条的规定，外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格；而根据民法的一般原理，企业的分支机构不能取得法人资格，故A正确。根据《外资企业法》的规定，外资企业进行注册资本的登记；法律对企业的分支机构没有注册资本要求，但须有经营资金，故B正确。根据《外资企业法》的规定，外资企业的举办者可以是外国的自然人、法人或者其他经济组织，故c正确。无论外资企业还是其分支机构，都有权从事经营活动，故D不正确。4、以下说法正确的是：A、某有限责任公司经营发生严重困难，净资产额降至5000万元，公司已上市交易的公司债券应暂停上市交易B、某股份有限公司将公司债券募集来的资金用于弥补亏损，公司已上市交易的公司债券应暂停上市交易C、某有限责任公司最近1年严重亏损，公司已上市交易的公司债券应暂停上市交易D、公司债券暂停上市交易的决定机构是国务院证券监督管理机构【参考答案】：A,B【解析】：《证券法》第60条规定：“公司债券上市交易后，公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其公司债券上市交易：(一)公司有重大违法行为：(二)公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件：(三)发行公司债券所募集的资金不按照核准的用途使用：(四)未按照公司债券募集办法履行义务：(五)公司最近二年连续亏损．”第16条第(一)项规定，公开发行公司债券，应当符合下列条件：(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元：由此可知，A选项中有限责任公司的净资产额已降至5000万元，不符合《证券法》规定的6000万元的最低限额，所以A选项正确，应当选．第16条第2款规定：“公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出．”由此可知，发行公司债券募集的资金不能用于弥补亏损，所以B选项正确，应当选．C选项中公司只是最近一年亏损，而不是连续两年连续亏损，所以不能暂停债券上市交易，不应当选．批准公司债券上市交易和暂停债券上市、终止债券上市的机构是证券交易所，而不是国务院证券监督管理机构，所以D选项错误，不应当选．5、甲为购买一幅古画与乙达成分期付款买卖合同，约定乙将自己所有之古画一幅出售给甲，价款10万元，分10期支付款项，每期1万霉。双方并且约定，在付清全部款项之前，古画芝所有权并未转移给甲。古画交付甲后，乙因向丙借款8万元。将古画抵押给丙，并告知丙现在古画被甲借览。甲得知后，告知丙，该古画已经卖给他了。但丙仍然接受了该古画的抵押。后甲付清了全部款项。而乙因无力偿还借款，丙要求实现抵押权。发生争议。对此，下列说法错误的是：（）A、乙和丙故意侵害甲的权利，构成共同侵权B、甲有权请求乙承担违约责任、C、甲付清款项，古画的所有权已经转移D、丙的抵押权已经生效，有权对古画展现抵押权【参考答案】A,B,D【考点】所有权保留买卖、抵押权的设立和实现【解析】古画已经卖给了甲，抵押权成立于买卖之后，尽管约定了所有权保留，但甲享有对古画的所有权取得权，该权利优先于后成立的抵押。丙的行为表明其承认了古画上甲所享有的权利，甲付清价款后，取得古画的所有权，C项正确。A项错，因为抵押是有效的。B项错，因乙并未违约。D项错，因丙无权实现抵押权。6、中国甲公司从美国乙公司进口一批水果，合同约定货到验收后付款。货物到达目的港，甲公司提货验收后，发现货物总重量短少12％，单个体积和重量也不符合合同规定。下列有关此案的表述哪些是正确的？A、甲公司有权拒绝接收货物B、甲公司有权要求退货C、甲公司可以将货物寄放于第三方仓库，其费用由乙公司承担D、甲公司可以将货物出售，并从出售价款中扣除保全货物和销售货物发生的合理费用【参考答案】：B,C,D【解析】：违约救济与货物保全在国际货物买卖中，买方的义务之一是接收货物。这里应注意的是，“接收”与“接受”是两个概念，“接受”是指卖方认为货物在品质、数量等方面均符合合同要求。货到目的地，经检验后，即使货物不符合合同规定，买方也应接收货物，并向卖方及时提出索赔，如将货物弃之码头或露无任其道风吹雨打，则买方违反了收取货物的义务，因此造成的损失应由买方负责。因此本题A项错误。根据我国《合同法》第111条规定，当卖方交付的货物质量与合同不符时，买方可以合理选择要求对方承担修理、更换、退货、减少价款等违约责任。本题发现货物单个体积和重量不符合合同规定，属于货物质量（规格）不符合合同要求，因此，可以选择退货，因此B项正确。根据《联合国国际货物销售合同公约》第86条规定，如果买方已收取货物，但打算退货，那么直至卖方偿还已支付的合理费用为止，买方应承担采取合理措施、保全货物的义务。保全货物的措施包括：将货物存入或寄放于第三者的仓库，对于仓储费用过高或易于腐烂的货物应及时转售等。为保全货物支付的合理费用，负有保全义务之人可以要求对方给予补偿或从出售货物的收入中扣除，并应在可能的范围内将保全措施及余额通知另一方当事人。因此，选项C、D正确。7、甲一日与邻居乙争吵，对自己的儿子丙说给我打，其女儿丁递给哥哥木棍一个，丙用此将乙打伤，则对于乙的侵权责任承担（）A、甲是教唆行为B、丁是帮助行为C、三人承担连带责任D、甲和丁承担适当的责任，丙承担主要责任【参考答案】：A,B,C【解析】：三人构成共同侵权，虽然各自的角色不同，甲是教唆，丁的帮助，但是不影响他们承担连带责任8、根据《商业银行法》的规定，下列哪些表述是不正确的？A、商业银行的注册资本应当是实缴资本，其中农村商业银行注册资本最低限额为5000万人民币B、商业银行拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的60％C、商业银行可自主决定在境内地点设立分支机构D、商业银行自取得营业执照之日起3个月无正当理由未开业的，国务院银行业监督管理机构吊销其经营许可证【参考答案】：C,D【解析】：《商业银行法》第13条规定，设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本。国务院银行业监督管理机构根据审慎监管的要求可以调整注册资本最低限额，但不得少于前款规定的限额。可见，A选项符合法律规定，不当选。第19条规定，商业银行根据业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。在中华人民共和国境内的分支机构，不按行政区划设立。商业银行在中华人民共和国境内设立分支机构，应当按照规定拨付与其经营规模相适应的营运资金额。拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的百分之六十。可见，B选项符合法律规定，不当选。商业银行设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准，故C选项中“自主决定”的说法不正确，当选。第23条第2款规定，商业银行及其分支机构自取得营业执照之日起无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，由国务院银行业监督管理机构吊销其经营许可证，并予以公告。可见，D选项中“3个月”的说法错误，当选。9、下列哪些再审案件即使原来是一审人民法院审结的也要按二审程序进行审理？（）。A、上级人民法院指令下级人民法院进行再审的案件B、上级人民法院提审的再审案件C、最高人民法院提审的再审案件D、人民检察院提出抗诉，或由法院院长提交审判委员会决定再审的案件【参考答案】B,C【解析】《民事诉讼法》第186条规定：“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”故选BC。10、依据《保险法》的有关规定，下列属于无效的保险合同的是哪几项A、超额保险B、保险人未对投保人作出说明的免责条款C、投保人对保险标的无保险利益D、未经被保险人书面同意的以死亡为给付保险金条件的保险，法律另有规定的除外【参考答案】：C,D【解析】：（1）超额保险，超额部分无效；（2）投保人对保险标的无保险利益，保险合同无效；（3）未经被保险人书面同意的以死亡为给付保险金条件的保险（法律另有规定的除外），保险合同无效；（4）保险人未对投保人作出说明的免责条款，该免责条款无效。11、下列表述哪些是正确的（）A、无权占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，善意占有人不承担赔偿责任；恶意占有人应当承担赔偿责任B、不动产或者动产被无权占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用C、无权占有人占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失D、有权占有人占有的不动产、动产磨损、消耗的，占有人应当赔偿损失【参考答案】A,B,C【解析】《物权法》第242条规定：“占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任”，A正确。《物权法》第243条规定：“不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用”，B正确。《物权法》第244条规定：“占有人的不动产或者动产毁灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人：权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失”，C正确。D项如租赁，是无须赔偿的。所以本题正确答案为ABC。12、甲将私房五间出租给乙，租期为6年，在租期内，甲与丙签定了私房二间的买卖合同，下列哪些论述是正确的？A、甲与丙所签订的合同无效，因为甲未取得乙的同意B、甲应当提前三个月通知乙房屋将要出卖C、乙在同等条件下有权优先于丙购买房屋D、如果乙行使了优先购买权，则丙有权依房屋买卖合同要求甲承担违约责任【参考答案】：C,D【解析】：最高人民法院于2008年12月8日发布《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》，其中第24项废止了废止118条：出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。废止理由：与物权法第9条有冲突物权法第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”冲突解释说明：删除民法通则意见118条，承租人丧失凭优先权而请求法院宣告出租人房屋买卖无效的权力，房屋所有权的变更是根据物权法新规定依登记发生效力。所以AB错误。《合同法》第230规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以C正确《合同法》第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。所以D正确。13、甲工贸公司有一座三层的写字楼。1997年7月，甲工贸公司向商业银行贷款，将该写字楼抵押给商业银行。1997年12月，甲工贸公司因一买卖合同与乙贸易有限公司发生纠纷，乙贸易有限公司向法院起诉，并申请财产保全，受诉法院裁定将甲工贸公司写字楼查封。在下列选项中哪些是错误的？A、法院所作的裁定是错误的，因该写字楼己事先抵押给了商业银行B、法院可以作出裁定，但应率先征得商业银行同意C、法院可以作出裁定，但商业银行对该写字楼仍有优先受偿权D、法院作出裁定是正确的，商业银行因此对该写字楼丧失优先受偿权【参考答案】：A,B,D【解析】：考查财产保全。《民诉意见》第102条规定：人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。所以法院有权裁定，且不必经商业银行的同意，商业银行对抵押物仍有优先受偿权，A、B、D项都不正确，应选择。根据《民诉意见》第102条规定，C项的情况是正确的。对抵押、留置物采取财产保全的，不影响该物原有的优先受偿权。14、2009年8月，C市D区基层法院对某轮胎厂诉某橡胶厂购销合同纠纷案作出一审判决，认定双方所签订的合同为有效合同，某橡胶厂应按时足量提供合同约定的货物。在判决向双方送达后的第二天，一审法院就发现了原判决有错误，在原合同法律效力问题上应认定为无效。在此情况下，一审法院应如何处理?（）A、立即作出补充裁定，撤销原判决，作出新判决B、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，一审法院按照审判监督程序处理C、当事人在上诉期内上诉的，一审法院可以提出原判决有错误的意见，报送二审法院D、当事人在上诉期内上诉的，一审法院即将案件材料报送二审法院，而对一审判决不作出任何意见表示【参考答案】B,C【解析】BC。由于一审判决尚未生效，所以答案A项不对。答案D中的做法没有体现出上下级法院之间的监督关系。15、甲生病住院治疗，医生给病人打针时看错了药名，结果导致病情恶化，虽经抢救脱险，但造成甲永久性耳聋。卫生管理部门确定这是一起医疗责任事故，并予以行政处理，但未解决赔偿问题。甲因此向人民法院提起诉讼。人民法院经审理于2000年9月16日送达判决书，判决医院除赔偿事故发生后的治疗和医药费外。另外一次性赔偿甲2万元。甲对此判决不服，甲通过邮局于10月4日寄出了上诉书，人民法院于10月7日收到，并于10月11日将上诉状副本送达一审被告即医院。医院院长提出，上诉期限早已超过，应当认定上诉无效。关于本案期间的计算，正确的说法是。A、本案上诉期间届满的日期应为10月4日B、本案上诉期间届满的日期应为10月1日C、本案上诉期间届满的日期应为9月30日D、甲没有超过上诉期【参考答案】：A,D【解析】：本题涉及期间计算问题。依据《民事诉讼法》第75条规定，期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日不计算在期间内，期间届满的最后一日是节假日，以节假日届满的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。故本题选项为AD。16、根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，下列哪些案件当事人可以申请再审?A、张涛因其养子张天不尽赡养义务，诉至法院要求解除养父子关系，法院经过审理后判决解除养父子关系。双方均未上诉B、陈某与孙某宅基地纠纷一案，区法院裁定驳回起诉。陈某不服上诉至市中级人民法院，市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定C、李某向人民法院申请票据无效，人民法院依照公示催告程序处理作出判决的D、蔡辉与王鸿合伙协议纠纷一案，经过区法院与市中级人民法院两审终审后，蔡辉申请再审后，法院维持原判决【参考答案】：A,B【解析】：AB选项的情形只要符合《民事诉讼法》第179条规定就可以申请再审，法律没有对这两种案件作出禁止性的规定。所以AB选项正确。《民诉意见》第207条规定：“按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审。”C选项是适用公示催告程序的，D选项是依照审判监督程序审理后维持原判的案件，所以，都不能申请再审，所以，CD选项不应当选。17、张三、李四、王五欲设立一普通合伙企业，便向律师赵某进行咨询，赵某的下列分析中哪些是正确的（）A、张三、李四、王五应当订立书面合伙协议B、合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样C、王五可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明D、对李四的厂房出资，张三、李四、王五可以委托法定评估机构评估【参考答案】A,B,C,D【解析】《合伙企业法》第4条规定：“合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立”。《合伙企业法》第14条规定：“设立合伙企业，应当具备下列条件：……（二）有书面合伙协议……”，所以A正确。《合伙企业法》第15条规定：合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样，所以B正确。《合伙企业法》第16条第三款规定：“合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确立，并在合伙协议中载明”，所以C正确。《合伙企业法》第16条第二款规定：“合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估”，所以D正确。本题的正确答案为ABCD。18、甲、乙两人经法院调解达成离婚协议，调解书送达给甲、乙签收后，甲就调解书中有关财产分割情况反悔，根据上述情况，下列说法错误的是A、调解书已生效，乙可申请强制执行B、调解书未生效，甲可以另行起诉C、调解书已生效，甲可以上诉D、调解书未生效，乙可以另行起诉【参考答案】：B,C,D【解析】：依《民事诉讼法》第89条第3款规定，调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。故BD项错误。又据民事诉讼法学原理，调解书已生效，相当于判决生效，当事人不服的，当然不可以上诉，而只能申请再审。故C项错误。19、当事人起诉的下列案件，人民法院依法应当受理的是：A、原告经传票传唤拒不到庭，人民法院按撤诉处理后，原告又起诉的；B、原告起诉后，人民法院审查发现原告的诉讼请求已过诉讼时效；C、离婚诉讼中，原告撤诉后，没有新事实新理由，6个月内再起诉的；D、夫妻一方下落不明，另一方只起诉离婚，不要求宣告失踪的；【参考答案】：A,B,D【解析】：A中在民事诉讼中，撤诉或者按照撤诉处理后又能重新起诉；裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，如果符合条件可以受理；大家发现没有，这几种情形的共同点是什么，案件没有经过实体审理，所以允许原告再次起诉，请求进行实体审理；B超过诉讼时效的，原告起诉，符合受理条件的应当受理，受理后查明无中止中断理由的，判决驳回其诉讼请求。超过诉讼时效，原告丧失的是胜诉权而不是起诉权，所以法院在程序上应当受理其起诉，但是在实体上对其权利不予保护；C离婚诉讼中，判决维持婚姻关系的，调解和好的，原告撤诉或者按照撤诉处理的，没有新事实新理由，原告在6个月内都不能再起诉，起诉法院也不能受理，大家只要记住一句话，只要是离婚没离成的，原告没有新事实，新理由，六个月内都不能再起诉离婚，出现新事实新理由的，原告可以起诉，六个月后，原告可以起诉，被告起诉不受限制。D是正确的，对下落不明的被告公告送达相关文书。20、下列关于合作企业的说法错误的是。（）。A、合作企业的董事长必须由中方担任，副董事长可以由外方担任B、合作企业的总经理可以由中国公民担任也可以由外国公民担任C、不具备法人资格的中外合作经营企业，必须设立联合管理委员会D、董事会会议有半数以上董事出席即可召开【参考答案】A,C,D【考点】中外合作经营企业的组织结构【解析】中外合作经营企业的董事长可以由中方担任，也可以由外方担任，所以A错误；不具有法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会，所以C错误；董事会会议应当有2/3以上董事出席方可举行，所以D错误21、甲购得一辆新汽车，并为其投保20万元。一日甲开车出行时，被另外一辆汽车追尾，甲的汽车被撞坏，损失3万元，肇事司机乙当即赔偿了5000元钱。那么，以下关于赔偿的意见符合法律规定的是：（）A、对于甲获得的5000元钱部分的赔偿，保险公司不必赔偿B、保险公司赔付后对乙有3万元的追偿权C、甲可以请求乙再赔偿2．5万元，也可以向保险公司要求赔偿2．5万元D、甲可以要求保险公司赔付2．5万元【参考答案】A,C,D【解析】我国《保险法》第60条规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。保险人依照第一款行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”被保险人甲已经获得5000元钱部分的赔偿，保险人赔偿保险金时，可以不必赔偿被保险人已从第三者处取得的5000元赔偿金额。22、某大学陈教授在讲授民事诉讼法课程后，要求学生归纳简易程序的法律特点，某学生回答了下列几点，你认为哪些是正确的A、当事人各方可以自愿选择适用简易程序B、当事人可以就适用简易程序提出异议C、适用简易程序审理案件，通常应当一次开庭审结D、适用简易程序审理案件，通常应当当庭宣判【参考答案】：A,B,C,D【解析】：2004司考真题75。最高院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第2条规定，“基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。”“人民法院不得违反当事人自愿原则，将普通程序转为简易程序。”23、张某到保险公司商谈为其母亲甲投保意外伤害险事宜。在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中，依法可以确定谁为受益人？A、经甲同意，以被保险人甲为受益人B、以被保险人甲指定的陈某为受益人C、以投保人张某为受益人，但须经甲同意D、以投保人张某和被保险人甲共同指定的第三人为受益人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《保险法》第39条规定，人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以由其监护人指定受益人。故ABCD选项均符合法律规定，当选。24、经当事人书面协议、企业、个体工商户、农业生产经营者就实现债权时的财产抵押（浮动抵押），下列哪些说法是正确的（）A、可以将现有的生产设备、原材料、半成品和产品低押。B、可以将将有的生产设备、原材料、半成品和产品抵押。C、以A、B项的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时发生效力；未经登记，不得对抗善意第三人。D、A、B项的动产抵押，办理登记的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿”，A、B正确。《物权法》第189条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受”，C、D正确。所以本题正确答案为ABCD25、某县拟向上级人民政府环保行政部门拟定文件，以便会同有关部门对管辖范围内的环境状况进行调查和评估，经计划部门综合评定后，报同级人民政府批准实施，那么该县政府不可能采用以下哪些文件？A、环境状况公报B、污染物排放标准C、环境保护规划D、环境质量标准【参考答案】：A,B,D【解析】：详见《环境保护法》第12条。26、下列关于第二审程序与第一审程序比较的叙述正确的是：A、第一审程序与第二审程序均存在诉讼地位处于对立状态的双方当事人B、第一审程序与第二审程序发生的权利基础既包括当事人的权利也包括法院的权力C、第一审程序与第二审程序的审理方式是不完全同的D、适用第一审程序与第二审程序的法院是不同的【参考答案】：B,C,D【解析】：《民诉意见》第176条规定：“双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。”因此，在二审程序中，如果当事人都上诉的话，就没被上诉人，也就不存在诉讼地位对立的双方当事人。所以，A选项错误。第一审程序的开始是基于当事人的诉权和法院的司法管辖权，第二审程序的开始是基于当事人的上诉权和法院的司法监督权，程序的开始的基础都包括当事人的权利和法院的权力。B选项正确。《民事诉讼法》第152条规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。”第一审审理是开庭审理，第二审程序可以是径行裁判。两者不完全相同。C选项正确。各级人民法院都可以审理一审案件，但是，第二审案件必须是中级人民法院以上级别的人民法院审理。所以，D选项正确。27、下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪些是不正确的？A、案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开B、对于涉及国家秘蜜的案件不公开审理，但宣判要公开C、对于涉及个人隐私的案件，人民法院应当根据当事人申请不公开审理D、离婚案件只能不公开审理【参考答案】：A,C,D【解析】：《民诉法》f120“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”。28、甲企业与乙企业签订买卖合同，约定乙企业应于8月30日前交货，货到7日内甲企业付款。同年8月10日，甲企业被法院依法宣告破产。对该合同的处理的说法正确的是：（）A、甲企业的破产管理人有权决定解除或者继续履行B、乙企业有权通知甲企业的破产管理人该合同的履行情形，并提出履行与否的催告C、乙企业自破产管理人收到催告之日起2个月未答复的，视为解除合同D、管理人决定继续履行合同的，乙企业有权依据情形决定是否履行【参考答案】A,B【解析】《企业破产法》第l8条。29、第二审人民法院审理上诉案件的地点可以是哪些地点？A、本法院B、案件发生地C、被上诉人所在地人民法院D、原审人民法院所在地【参考答案】：A,B,D【解析】：详见《民事诉讼法》第152条第二款的规定：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。30、下列关于人民法院向台湾地区送达民事诉讼文书的说法，正确的是：A、按照两岸认可的其他途径送达时，应由最高人民法院出具盖有本院印章的委托函。委托函应当写明案件各方当事人的姓名或者名称、案由、案号；受送达人姓名或者名称、受送达人的详细地址以及需送达的文书种类B、采用公告方式送达的，公告内容应当在境内外公开发行的报刊或者权威网站上刊登。公告送达的，自公告之日起满六个月，即视为送达C、可以通过代理人送达，但受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收的除外D、有明确的电子信箱地址的，可以通过电子邮件方式向受送达人送达；应当注明人民法院的电子信箱地址，并要求受送达人在收到电子邮件后及时予以回复【参考答案】：C,D【解析】：本题考查《最高人民法院关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》，该规定于2008年4月23日施行。根据《最高人民法院关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》，按照两岸认可的其他途径送达时，应当由有关的高级人民法院出具盖有本院印章的委托函。委托函应当写明案件各方当事人的姓名或者名称、案由、案号；受送达人姓名或者名称、受送达人的详细地址以及需送达的文书种类。应注意是“高级人民法院”，故A选项错误。采用公告方式送达的，公告内容应当在境内外公开发行的报刊或者权威网站上刊登。公告送达的，自公告之日起满三个