2021年全国《法考》试卷二高频考点（附答案和解析）

PAGE页码462021年全国《法考》试卷二高频考点（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、市规划局批准房地产企业大力公司在一片旧居民区开发商品房，规划范围内的居民认为自己由于历史原因没有办理土地使用权证，但已经在该片土地上居住40年，规划局在大力公司尚未取得土地使用权证的情况下批准建房是违法的。如果居民不服提起诉讼，下列有关本案原告资格的说法，哪项是正确的？（）A、居民不是土地合法使用权人，不具备原告资格B、法院审查的对象是行政行为的合法性，居民权益是否合法不影响其享有原告资格C、规划行为是针对大力公司的，居民不是规划行为的相对人，故不具备原告资格D、居民在批准规划阶段不具备原告资格，一旦实施强制拆迁行为便享有原告资格【参考答案】：B【解析】原告资格是指某一公民、法人或其他组织充当行政诉讼原告所应具备的条件，或者说是某一公民、法人或其他组织请求法院保护自己合法权益所应具备的条件。原告资格的构成要件可以概括为：①起诉人必须是自己的合法权益受到侵害的人。②起诉人与具体行政行为之间具备法律上的利害关系。根据《行诉解释》第l6条规定，农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的集体所有土地的行为不服，可以自己的名义提起诉讼。本题中规划范围内的居民由于历史原因没有办理土地使用权证，但已经在该片土地上居住了40年，在事实上应确认这种土地使用权，即居民是土地合法使用权人，可以以自己的名义提起诉讼，故选项A说法错误。根据行政诉讼法第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益的，有权向人民法院提起诉讼。第五条规定，人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。故选项B为正确说法。相对人是指具体行政行为所直接针对的人，他们或者是具体行政行为的受领人，或者是行政行为的发动人，均是直接、明显地受具体行政行为影响的人。本题中市规划局批准房地产企业大力公司在一片旧居民区开发商品房，势必会涉及到屋拆迁问题，居民会因房屋拆迁受到直接明显地影响，所以居民是具体行政行为的相对人。故选项C说法错误。市规划局的具体行政行为一经作出，相对人便是大力公司和居民，也就造成对居民利益的侵害，因此即使是在规划阶段，居民也享有原告资格。故选项D说法错误。2、下列关于治安管理处罚的说法正确的是?（）A、美国人约翰在中国嫖娟，公安机关可以对其单处驱逐出境B、治安管理处罚中，人民警察的回避，由其所属的公安机关负责人决定C、以非法手段收集的证据不得作为处罚的根据D、询问不满十六周岁的违反治安管理行为人，可以通知其父母或者其他监护人到场【参考答案】：C【解析】参见《治安管理处罚法》第10条第2款、第81条第2款、第79条第2款、第84条第3款。3、国华药业有限责任公司是国有独资公司，其董事长应当由以下何种方式产生?A、股东选举B、公司登记部门指定C、董事会选举产生并报国家授权的投资机构批准D、国有资产监督管理机构从董事会成员中指定【参考答案】：D【解析】：根据《公司法》第68条第3款的规定，国有独资公司董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。故D选项符合法律规定，当选。ABC选项不符合法律规定，不当选。4、村民甲与乙因返还借款发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议；在乙于调解协议达成后1个月内返还甲借款1000元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送给甲与乙。1个月之后，乙未按该调解书履行义务。在此种情况下，甲可以怎么办？A、可以直接到法院申请强制执行B、应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行C、可以直接到人民法院就借款问题提起诉讼D、应由村调解委员会开出借款问题经调解委员会调解的证明方可到人民法院起诉【参考答案】：C【解析】：人民调解委员会调解协议的效力依据最高人民法院《关于如何处理经乡（镇）人民政府的调处的民间纠纷的通知》中的规定，民间纠纷经司法助理员调解，当事人未达成协议或者达成协议后又反悔，如果一方直接向人民法院起诉，或者先请求乡（镇）人民政府处理但不服调处决定而向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理，以原纠纷的双方为案件当事人。民间纠纷经司法助理员调解达成的协议或者经乡（镇）人民政府所作的调处决定，当事人向人民法院申请强制执行的，人民法院不予执行。调解分为民间调解和法院调解，两者效力不同，要求考生明确民间调解协议不具有丧失起诉权或强制执行的法律效力。关于法院调解，《民事诉讼法》第85－91条与《民诉意见》第85-91条均有规定，这些规定也是司法考试的一个重点。本题考查的是无强制执行力的民间调解的效力，注意民间调解与法院调解的衔接。关于法院调解，应重点掌握《民事诉讼法》第88、89、90条及《民诉意见》第92条第2款、第93条、第96－97条等。5、美国人杰克与香港居民赵某在内地私藏枪支、弹药。公安人员查缉枪支、弹药时，赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第23题)A、全案由犯罪地的基层法院审判，因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件B、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由犯罪地的基层法院审判C、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判D、全案由犯罪地的中级法院审判【参考答案】：D【考点】级别管辖【解析】级别管辖是指各级人民法院在审判第一审刑事案件上的职权划分。《刑事诉讼法》第19-22条对各级人民法院的一审管辖权限作出了明确规定。本题侧重考查基层人民法院和中级人民法院的一审管辖权限划分。《刑事诉讼法》第9条规定，基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（一）反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件：(三)外国人犯罪的刑事案件。”本案中杰克为美国人，因此其所犯的私藏枪支、弹药罪应由犯罪地的中级人民法院管辖。但本案还涉及杰克和赵某私藏枪支、弹药罪的共同犯罪及赵某单独所犯的妨碍公务罪的一审管辖问题，对此《刑诉解释》第5条规定：“一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件。只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。”本案中杰克属于中级人民法院一审管辖，赵某属于基层人民法院一审管辖，由于二人共同犯罪，因此，私藏枪支、弹药罪一审应由中级人民法院管辖。根据上述分析。私藏枪支、弹药罪属中级人民法院一审管辖，妨碍公务罪为普通刑事案件，属基层人民法院一审管辖，由于两罪皆由赵某所犯，一人犯数罪只要其中一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。因此妨碍公务罪一审也应由中级人民法院管辖。综上所述，本案全案应由犯罪地的中级法院审判管辖，选项D正确，为应选项。6、甲与乙签订一份苹果买卖合同，甲为果农，乙为果商，在苹果生产季节，一场冰雹将甲的果园砸毁，导致甲无力履行合同。在此情况下，甲灰心丧气，准备通知乙解除合同，而乙知道此事后，考虑到甲将无力履行合同，也通知甲解除合同。对于甲、乙所受的损失，乙主张各自承担造成的损失，互不赔偿。对此，下列表达正确的是：A、乙享有合同解除权，甲不享有合同解除权B、甲享有合同解除权，乙不享有合同解除权C、甲乙遭受的损失，由他们平均分摊D、甲乙遭受的损失，由他们各自承担【参考答案】：D【解析】：《合同法》94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；……”据此，因不可抗力致使合同目的不能实现的双方都有解除权，AB选项错误。《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因甲乙的合同尚未履行，解除合同就能够保护双方当事人的利益，由此产生的损失各自分担，C选项错误，D选项正确。7、农民赵某与周某签订一份合同，约定赵某将其所有的一头马卖与周某。合同成立后交付该马前，母马产下一小马，则该小马应归谁所有？A、赵某B、周某C、赵周二人所有D、由人民法院裁定【参考答案】：A【解析】：详见《合同法》第163条规定8、《中华人民共和国对外贸易法》不适用于下列哪种情况？A、货物进出口B、技术进出口C、国际服务贸易D、我国香港地区的货物进出口【参考答案】：D【解析】：《对外贸易法》的适用范围（1）《对外贸易法》第2条规定：“本法适用于对外贸易以及与对外贸易有关的知识产权保护。本法所称对外贸易，是指货物进出口、技术进出口和国际服务贸易。”所以选项A、B、C均不符合要求。（2）从总体上说，全国性法律不在特别行政区实施。但是有少量法律经最高国家权力机关制定后需要全国不分地域统一遵守的，则必须在特别行政区实施。此类做法应是特殊的例外，故应从严把握：①凡须在特别行政区实施的全国性法律均需列表载明并作为《附件三》附在基本法的末尾。②法律明确规定，在特别行政区实施的全国性法律，限于有关国防、外交和其他不属于特别行政区自治范围的法律。③对基本法附件三所列的应在特区实施的全国性法律如果需要增减。应由全国人大常委会在征询其所属的基本法委员会和特别行政区政府的意见后决定。所以选项D是正确的。9、下列案件中，不属于法定不公开审理和申请不公开审理的案件是：A、某公司总工程师吴某辞职后自己开公司，非法使用原单位技术秘密而引起诉讼B、周某因泄露他人个人隐私被起诉C、张某要求与其夫离婚，且申请不公开审理D、16岁少年何某因侵权被告上法庭【参考答案】：D【解析】：本题考察公开审理原则，根据民事诉讼法第120条的规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。而未成年人的民事案件法律没有规定不公开审理。10、甲雇佣乙为其火锅店帮工。乙在端送热茶时不慎烫伤在店中玩耍的邻家5岁小孩丙。小孩父母诉诸法院要求赔偿，下列说法何种正确?A、由乙承担赔偿责任，因乙是直接致害人B、由甲承担赔偿责任，因为甲为雇主C、乙与小孩父母共同承担，因乙是直接致害人，小孩父母也未尽监护职责D、由甲与小孩父母共同承担，因甲是雇主，同时小孩父母未能尽监护职责【参考答案】：B【解析】：依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B选项正确。应当予以注意的是，小孩的父母是否尽到了监护职责。5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认定父母末尽到监护义务，故小孩的父母不应当承担责任。11、下列选项中正确表述了公共秩序保留作用的是哪项？A、保护本国当事人的利益B、限制外国法的效力C、便于本国法院正确适用法律D、便于本国法院行使管辖权【参考答案】：B【解析】：公共秩序保留的目的是为了限制外国法的效力。12、甲、乙、丙、丁共谋诱骗黄某参赌。四人先约黄某到酒店吃饭，甲借机将安眠药放入黄某酒中，想在打牌时趁黄某不清醒合伙赢黄某的钱。但因甲投放的药品剂量偏大，饭后刚开牌局黄某就沉沉睡去，四人趁机将黄某的钱包掏空后离去。上述四人的行为构成何罪?A、赌博罪B、抢劫罪C、盗窃罪D、诈骗罪【参考答案】：B【考点】责任与行为同在原理、抢劫罪【解析】本案中，甲、乙、丙、丁四人原来打算给黄某吃安眠药，趁其不清醒时赢他的钱，这个行为不一定构成犯罪。因为如果黄某吃了药后没有丧失意识或者只是略有迟钝，他们趁机骗钱的行为就不能构成犯罪。他们也可能构成诈骗罪。但是，他们本来打算犯什么罪其实对本案的认定没有影响。我们在认定犯罪时，要考虑的是他们实际实行了什么行为而不是他们原来打算实行什么行为。在本案中，就算他们原来没打算犯罪，但他们在给黄某吃了安眠药，发现黄某睡着了以后，趁机将黄某的钱包掏空的行为就是抢劫行为。所以，直接将后行为认定为抢劫行为即可。【重点点拨】本题是考生异议比较多的题目。大家认为这四人本来没有抢劫的故意，后来是趁黄某睡着后才趁机拿钱的，属于临时起意，因此构成盗窃罪。注意我们要考查的犯意不是他们原来打算的犯意而是他们在进行危害行为时实际具有的犯意，这就是“责任与行为同在原理”。例如，甲原来打算抢劫乙，但非法进入乙家后，发现乙家没人，于是实行了盗窃行为。甲就只能构成盗窃罪。13、发明或者实用新型专利保护的范围以下列哪项所述的内容为准？A、图片或照片B、侵权行为人侵权C、要求专利管理机关处理的申请书D、该项专利的权利请求书【参考答案】：D【解析】：见《专利法》第56条第1款。该条款规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。”14、某研究所与某工厂于1995年6月8日签订了“节能热水器”技术转让合同，由研究所向工厂转让“节能热水器”的全部图纸及一个样品。合同未约定后续技术成果的分享办法。一年以后，研究所又对“节能热水器”进行了改造，研制成“高效节能热水器”。对于该改进后的热水器技术，下列哪一表述是正确的？A、该工厂有权与某研究所分享该改进后的热水器技术B、该工厂有权无偿使用该改进后的热水器技术C、该工厂在某研究所转让改进后的热水器技术时，在同等条件下有优先受让权D、该丁厂无权分享该改进后的热水器技术【参考答案】：D【解析】：本题考技术转让合同中后续改进技术成果的归属。《合同法》第354条规定：“当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。多选15、国家机关工作人员高某与某军事部门有业务往来。一日，高某到该部门洽谈工作，趁有关人员临时离开将一部照相机窃走。该照相机中有涉及军事机密的照片。关于本案，负责立案侦查的是下列哪一机关?(2009年试卷二第2题)A、公安机关B、检察机关C、国家安全机关D、军队保卫部门【参考答案】：D【考点】立案管辖【解析】本题公布答案为D，但我们认为选项A才是正确答案。刑事案件，除了法律另有规定的以外，都由公安机关负责立案侦查，所谓“法律另有规定”，一是指《刑事诉讼法》第18条第2款规定应由人民检察院立案侦查的案件；二是指人民法院可以直接受理的自诉案件；三是指法律规定应由其他机关或者部门立案侦查的刑事案件，这些专门机关包括国家安全机关、军队保卫部门、监狱和走私犯罪侦查部门四机关。关于检察机关是否有权负责立案侦查本案，《刑事诉讼法》第18条第2款规定：“贪污贿赂犯罪，国家机关工作人员的渎职罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查等侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。”本题中高某虽然为国家机关工作人员，但其实施的盗窃行为，不属于第18条规定的犯罪种类，故人民检察院无权立案侦查。选项B错误。关于国家安全机关是否有权负责立案侦查本案，《刑事诉讼法》第4条规定：“国家安全机关按照法律规定，办理危害国家安全的刑事案件，行使与公安机关相同的职权。”因此，国家安全机关负责立案侦查危害国家安全的案件，即现行刑法分则第一章所规定的犯罪。本题中，高某盗窃行为并非危害国家安全的行为，不应由国家安全机关立案侦查。选项C错误。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第22条第2项规定：“地方人员在军队营区作案的，由军队保卫部门移交公安机关侦查。”本题中高某系地方人员，在军队营区实施的盗窃行为应由军队保卫部门移交公安机关立案侦查。选项A正确。根据《刑诉解释》第20条：“现役军人(含军内在编职工，下同)和非军人共同犯罪的，分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法院管辖；涉及国家军事秘密的，全案由军事法院管辖。”可见，只有地方人员和军队内部人员在军内共同犯罪，且案件涉及国家军事秘密的，才由军队保卫部门管辖。地方人员在军内单独作案的，即使案件涉及国家军事秘密，也应移交地方管辖，故选项D错误。[陷阱点拨]本题有两个陷阱。陷阱一是对于高某的行为是否属于危害国家安全的行为，我们知道危害国家安全的行为包括：(1)危害国家、颠覆政权的犯罪(如背叛国家罪)；(2)叛变、叛逃的犯罪；(3)间谍、资敌的犯罪(如间谍罪、为境外窃取16、以定金作为债权担保时，收受定金的一方不履行约定的债务，应当按下列哪项去做？A、返还定金B、双倍返还定金C、支付违约金D、负担损害赔偿责任【参考答案】：B【解析】：见《合同法》第115条。该条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”17、夫妻二人在一次锅炉爆炸中同时遇难。他们生前未留下遗嘱，也无子女。丈夫是孤儿，妻子近亲属也只有其妹妹一人。夫妻遗有房屋、存款、现金等，总价值5万元。夫妻的死亡时间亦无法确定。下列何种说法正确？A、全部遗产由妻子的妹妹继承B、全部遗产收归国有C、房屋归夫妻生前居住地居委会所有，现金、存款由妻子的妹妹继承D、遗产的一半由妻子的妹妹继承，一半由国家所有【参考答案】：A【解析】：《关于贯彻执行（继承法）若干问题的意见》第2条规定：“相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡，几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。”本题中夫妻二人相互有继承关系，丈夫天继承人，妻子有继承人，故应推定丈夫先死亡，妻子继承丈夫，妻妹继承妻子。妻妹得全都遗产。18、甲将自己的手表丢失，乙捡到后将手表以市场价500元卖与了不知情的丙，三年后甲发现了丙戴有自己的手表，对此，下列说法正确的是：A、甲有权向丙要求返还手表，但是需要支付500元B、甲无权要求丙返还手表，因为除斥期间届满C、甲有权要求丙返还手表，且无需支付500元D、甲无权要求丙返还手表，因为丙善意取得了该手表【参考答案】：C【解析】：《物权法》第107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”所以根据该条，只有受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时才应当支付受让人所付的费用，本题丙不是这一情形，因此甲可以请求返还手表且无需支付价款，A选项错误，C选项正确。根据《物权法》第107条，两年的起算时间是“自知道或者应当知道受让人之日起两年”而本题中，三年后甲才知道受让人丙，丙没有善意取得，故甲可以要求丙返还手表，BD项错误。19、2000年3月至2002年7月期间，孙某在担任杭州某电子元件公司下设一经营部负责人期间，为牟取高额利润，多次伙同该经营部业务员才某，从杭州某接插件厂厂长殷某处购人大量假冒国营25厂生产的Y4系列电连接器，销售给中国电子科技集团公司某研究所。孙某、才某明知该系列电连接器不是军品定点单位——国营825厂所生产，而且研究所是军事研究所；2002年8月，在进行我国载人航天型号任务研究工作中出现事故，发现用于飞船上的传感器的接插件为上述假冒产品，该事故造成直接经济损失40余万元。两被告人构成：（）A、销售伪劣商品罪B、诈骗罪C、故意提供不合格武器装备罪D、过失提供不合格武器装备罪【参考答案】：C【考点】故意提供不合格武器装备罪【解析】《刑法》第370条规定，明知是不合格的武器装备而提供给武装部队的行为，构成故意提供不合格武器装备罪。刑法中规定的武装部队应该是广义的，应包括承担军事研究任务的科研院所和相关单位，首先，从管理的角度看，军事科研院所基本上都隶属于中央军委或国防部以及武警总队，本身就具有军事性质，是国家整个军事机构的重要组成部分；其次，军事科研院所是服务于军事目的的，它在战时也承担着与武装部队相似的职能，为武装部队的有效作战提供有力的技术保障。20、甲经营“喜洋洋”火锅店，乙系甲的邻居，目前放暑假在家，甲临时雇佣乙到其火锅店帮忙打一个月短工。乙因业务不熟不慎将在店中玩耍的邻家5岁幼童烫伤，现幼童家长索赔，下列说法正确的是：A、由乙承担责任，因其是直接致害者；B、由甲承担责任，因为甲是雇主；C、由乙与幼童家长共同承担，因乙直接致害，家长未尽监护职责；D、甲与幼童家长共同承担，因甲是雇主，家长未尽监护职责【参考答案】：B【解析】：本题考察雇主责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B项正确。同时5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认为小孩的父母未尽监护职责，故小孩父母不承担责任。21、A公司与B公司素有业务往来，因看好某地土特产的市场前景便一同投资进行联合购销，由A公司组织货源，B公司负责市场营销。后因其中一笔货物存在掺假情况，被工商局查处，货物也被没收了。B公司不服，单独提起了行政诉讼。下列说法正确的是：（）A、由于A公司不愿起诉，只有征得该单位的同意，人民法院才能将其列为第三人参加诉讼B、由于A公司不愿起诉，人民法院可以视案件审理需要依职权通知A公司作为第三人参加诉讼C、既然A公司不是原告，而是作为第三人参加诉讼的，所以A公司在诉讼中无权主张撤销工商局的没收决定D、如果人民法院通知A公司作为第三人参加诉讼，而一审判决维持了工商局的处罚决定，即使B公司不上诉，A公司也可以自行提起上诉【参考答案】：D【解析】《行诉若干解释》第24条。22、日本公民尤美在上海购买公寓一套，后因其要回日本而将公寓卖给另一日本公民大岛，双方因付款发生纠纷，在我国法院起诉。本案应适用何国法律解决?A、中国法B、选择适用中国法或日本法C、日本法D、重叠适用中国法与日本法【参考答案】：A【解析】：《民法通则》第144条规定：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律。”《民通意见》第186条解释道：“土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地的法律。”本题中标的物为位于上海的公寓，是在我国的不动产，对其的买卖应当适用我国的法律。故A选项正确，BCD选项错误。本题的应选项为A。23、青山市一家养鸭专业户韩建养的鸭于2000年4月开始出现拉稀、消瘦等症状，5月就有100多只鸭死亡，到6、7月份死鸭数量逐渐增加，韩健买了很多药都没能遏制鸭死，至2000年8月，韩健共死鸭500多只，购鸭苗和饲料等直接经济损失20000元，如果鸭长成，则每只按市场价可卖10元。韩健不得不停止养鸭。韩健多方调查，发现邻近的紫方化肥厂最新生产了化肥品种，其工业废料违规倾倒在鸭厂附近的河中，韩健认为是化肥厂的废料污染了河水，导致他养的鸭饮水中毒而死，因此，韩健于2002年10月把紫方化肥厂诉至法院。则以下说法正确的是：A、韩健应当证明他的死鸭与紫方化肥厂的污染存在因果关系B、如果法院判决化肥厂赔偿韩健，赔偿数额应当是25000元，包括韩健的可得利润C、紫方化肥厂可以通过证明自己遵守了国家环境保护法律法规，且没有进行污染物排放为理由进行抗辩D、法院不会支持韩健的诉讼请求，因为已经过了2年的诉讼时效【参考答案】：B【解析】：《侵权责任法》第66条规定，因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。可见，应由化肥厂就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任，A选项说法错误。损害赔偿应当包括可得利益的损失，故B选项正确。《侵权责任法》第65条规定，因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。可见，环境污染责任是无过错责任，无论化肥厂是否遵守法规，只要造成损害都应当承担责任，C选项说法错误。《环境保护法》第42条规定，因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算。因此，韩健的诉讼请求未过诉讼时效，D选项说法错误。24、甲在追索乙借他的1000元的诉讼中，向法院提交了乙向他商量借1000元的亲笔信一封，这封信是:A、原始的直接证据B、原始的间接证据C、派生的直接证据D、派生的间接证据【参考答案】：B【解析】：原始证据是直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据；传来（派生）证据是指经过中间环节辗转得来，非直接来源于案件事实的证据。直接证据是指能单独、直接证明案件主要事实的证据；间接证据是指不能单独直接证明案件主要事实的证据.本案中，甲提交为乙的亲笔信，因为是原件并直接来源于案件事实，所以是原始证据。由于是商量借钱不是直接明确借钱，不能够直接证明诉讼争议事实，所以需要与其他证据结合才能证明待证事实，因而属于间接证据,故B选项正确，ACD选项错误。25、甲为某工厂的车间主任，经常批评不认真工作的工人乙，乙怀恨在新，蓄意进行报复。一日，乙将工厂里的设备上的贵重金属用钳子全部拧下，偷偷放在甲的公文包里。由于设备遭到破坏，机器无法工作，造成该厂经济损失500多万元。公安机关在侦查时，乙又提出甲可能是犯罪人。于是公安机关在甲的公文包里搜出贵金属，便将甲拘留。请问乙的行为应该怎样定性：（）A、破坏生产经营罪与诬告陷害罪B、破坏生产经营罪与报复陷害罪C、诬告陷害罪D、毁谤罪【参考答案】：A【考点】破坏生产经营罪、诬告陷害罪【解析】乙破坏设备的行为，构成破坏生产经营罪；随后又诬告并栽赃甲，构成诬告陷害罪。诬告陷害罪，是指捏造他人犯罪事实，意图使他人受到错误的刑事追究的行为。26、甲于1999年3月1日开始使用“建华”牌商标，乙于同年4月1日开始使用相同的商标。甲、乙均于2000年5月1日向商标局寄出注册“建华”商标的申请文件，但甲的申请文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商标局应初步审定公告谁的申请？A、同时公告，因甲、乙申请日期相同B、公告乙的申请，因乙申请在先C、公告甲的申请，虽然甲、乙同时申请，但甲使用在先D、由商标局自由裁定【参考答案】：B【解析】：商标法第二十九条两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。商标法实施条例第十八条商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。申请手续齐备并按照规定填写申请文件的，商标局予以受理并书面通知申请人；申请手续不齐备或者未按照规定填写申请文件的，商标局不予受理，书面通知申请人并说明理由。27、以下哪一项关于执行的说法是错误的?（）A、对被判处徒刑缓刑的罪犯，由公安机关予以考查B、被假释的罪犯在假释考验期限内，由公安机关予以监督C、对被判处管制、剥夺政治权利的罪犯，由公安机关执行D、没收财产的判决，在必要时，人民法院可以会同公安机关执行【参考答案】：A【解析】参见《刑事诉讼法》第217、218、220条。对被判处徒刑缓刑的罪犯，由公安机关交所在单位或基层组织予以考察。28、下列哪项不属于股份有限公司召开临时股东大会的法定情形：A、董事长认为必要时B、单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时C、公司未弥补亏损达实收资本总额1/3时D、董事人数不足公司章程规定人数的2/3时【参考答案】：A【解析】：根据新《公司法》第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。29、下列情况，可以向法院申请再审的是：A、张某（男）与陆某（女）婚后感情不和而被法院判决离婚。假如判决生效后张某认为判决有误而欲申请再审，请求法院撤销双方的离婚判决B、在童某和魏某的离婚案件判决生效后，童某请求法院重新处理离婚诉讼中已经作出处理的夫妻共同财产C、王某诉兰某一案，经过二审终审，王某认为判决有错误，申请再审，高院再审之后维持原判决。王某不服，申请再审D、李某发现自己被法院宣告死亡后，向法院申请再审【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第183条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。”A选项中，张某不可以申请再审，撤销离婚判决。A选项错误。《民诉意见》第209条规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”当事人对于离婚案件中涉及到的财产可以申请再审，所以，B选项中童某可以申请再审。B选项正确。《民诉意见》第207条规定：“按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审。”C选项的案件是经过了审判监督程序再审后维持原判的案件，王某不得申请再审。C选项错误。《民事诉讼法》第169条规定：“被宣告失踪、宣告死亡的公民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决。”李某被宣告死亡了，可以向人民法院提出申请，人民法院作出新判决，撤销原判决，而不可以申请再审。D选项错误。30、下列案件中，应当由中级人民法院作为行政诉讼一审管辖的有（）A、某国家职能机关处理的案件B、某省工商行政管理局处理的案件C、某地区行政公署作出处理的案件D、某基层海关处理的案件【参考答案】：D【解析】《行政诉讼法》第14条规定：“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(一)确认发明专利权的案件、海关处理的案件；(二)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；(三)本辖区内重大、复杂的案件。”31、下列说法正确的是：（）。A、不起诉决定书可以向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布B、人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件，一律应当将未成年人与成年人分案起诉C、对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件，必须同时移送人民法院D、对未成年被告人提起公诉，应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院【参考答案】：D【解析】2006年12月28日通过的《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》第二十二条规定：“不起诉决定书应当向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布，并阐明不起诉的理由和法律依据。”所以A是错误的。第二十三条规定：“人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件，一般应当将未成年人与成年人分案起诉。”所以B的说法是错误的，是“一般应当分案起诉”，但是也存在着例外情形。第二十四条规定：“对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件，一般应当同时移送人民法院。”所以C是错误的，同样存在着例外情形。第二十七条规定：“对未成年被告人提起公诉，应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院。”由此可见，D是正确的。32、甲分别有债权人乙、丙、丁。丁为了使自己的债务得到清偿，许诺甲将其全部财产抵押给丁后，为其办理出国手续。甲便与丁签订了抵押合同，并办理了相关手续。因乙、丙的债权得不到清偿引起纠纷。对此，下列表述正确的是：()A、甲与丁签订的抵押合同不具有效力B、甲与丁签订的抵押合同具有效力，且具有不可撤销性C、甲与丁签订的抵押合同具有效力，但乙、丙可请求人民法院撤销D、甲与丁签订的抵押合同为效力未定【参考答案】：C【解析】：本题涉及其他债权人对抵押权的撤销问题。依照《担保法解释》第69条之规定，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益，受损害的其他债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为。故本题答案为c项。33、甲公司与乙运输公司订立运输合同，约定该批货物由乙公司和丙公司联合运输，乙公司用汽车为甲公司运输一批货物到A处，再由丙公司用汽车从A处运到B处。合同签订后，乙公司如约将货物运到A处，并交丙公司。丙公司在从A处运往B地过程中，因超速行驶与另一汽车相撞，造成货物部分损失。试问就该损失，应当由谁承担损害赔偿责任？A、乙公司B、丙公司C、乙公司或者丙公司D、乙公司和丙公司连带负责【参考答案】：D【解析】：本题考查单式联运合同的赔偿规则。合同法第313条规定，“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。”据此，D为正确选项。34、关于行政复议第三人，下列哪一选项是错误的？（）。A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议，不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第三人与申请人逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】：D35、美国人汤姆今年9岁，6岁时随父母到中国定居，今年5月其父母在一次车祸中丧生，现其住所在法国的叔叔和英国国籍的姨妈为其监护权产生纠纷，遂诉至我国法院，我国法院应适用何国法律处理该案？（）A、中国法B、美国法C、法国法D、英国法【参考答案】：A【解析】：根据我国最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第190条规定，监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律。但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。因此，尽管汤姆是美国人，但由于其在我国有住所，因此应适用我国法36、下列人员中哪个不能担任仲裁员？A、那某，法学研究所研究员B、葛某，曾担任审判员8年C、田某，曾担任公务员10年D、钮某，从事律师工作9年【参考答案】：C【解析】：详见《仲裁法》37、李某携带现金若干宴请他人，饭后发现饭钱远远超过所带现金，为逃避付账，李某让其朋友先行离开，而后自己借上厕所的机会，翻窗逃跑，偷偷离开了饭店。李某的行为如何认定?（）A、构成侵占罪B、构成诈骗罪C、构成盗窃罪D、不构成犯罪【参考答案】：D【考点】罪刑法定【解析】李某的行为似乎符合法律中规定的诈骗罪。但是，还必须进一步考虑行为人的行为是否符合诈骗罪的全部构成要求。犯罪的成立，客观上要求有行为，主观上要求有罪过，而且罪过必须是在行为实施“当时”的故意，即罪过与行为同在。那么，诈骗罪的成立，要求行为人自始就有欺骗他人，从而不法取得财物的意思。本案中，行为人在实施行为(消费)的当时，并无这种犯罪故意，所以，实质上看，其并不符合诈骗罪的构成要件。李某在消费事实已经出现的情况下，仅仅因为自己所携带的现金不足，无法履行支付，而逃避债务的，由于刑法并未规定“恶意逃债”之类的罪名，所以不能对其追究刑事责任。但是，李某有义务承担民事义务。38、某公安机关在侦查李某杀人一案时认为符合逮捕条件，而向人民检察院提请逮捕犯罪嫌疑人李某，对此审查批准的人民检察院哪些做法是正确的（）A、人民检察院审查批准逮李某的决定由审查逮捕部门的检察员作出B、人民检察院在审查批准逮捕工作中，发现公安机关的侦查活动有违法情况，但没有通知公安机关予以纠正C、人民检察院在接到公安机关提请批准逮捕书后的第10日作出逮捕的决定D、人民检察院发现对李某的逮捕决定不当，经检察长批准，及时撤销了逮捕决定，并通知公安机关执行【参考答案】：D【解析】本题考查人民检察院的批逮审责问题。《刑事诉讼法》第67条规定：“人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。”选项A错误。第76条规定：“人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”选项B错误。第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”选项C错误。《人民检察院刑事诉讼规则》第116条第2款规定：“发现不应当逮捕的，应当经检察长批准，撤销逮捕决定或者变更为其他强制措施，并通知公安机关执行。”故选项D正确。39、根据我国《商标法》规定，必须使用注册商标的商品是：A、人用药品B、酒精制品C、烟草制品D、儿童食品【参考答案】：C【解析】：完善并修改了此题答案的解析]，如下：2002年国务院对《商标法实施细则》进行第三次修改时，国务院颁布的《商标法实施条例》第四条规定：“商标法第六条所称国家规定必须使用注册商标的商品，是指法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品。”这一规定将强制注册商标的商品限定在“法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品”。根据此条规定，原来国家工商行政管理局根据1983年《商标法》和1988年《商标法实施细则》制定并于1988年1月14日下发的《关于公布必须使用注册商标的商品的通知》自然废止。根据《立法法》的有关规定，法律是指全国人大及其常委会制定颁布的规范性文件，行政法规是指国务院制定颁布的规范性文件。1992年实施的《烟草专卖法》至今仍有效，根据《商标法实施条例》第四条规定，烟草制品仍然应当实行商标强制注册制度。2001年全国人大常委会第二次修改《药品管理法》时，也没有对有关药品强制注册商标作出规定，因此，根据《商标法实施条例》第四条规定，人用药品不应当采用强制注册商标制度。也就是说，从2002年9月15日起，即《商标法实施条例》施行之日起，人用药品不再实行强制注册商标制度。因此，答案选C40、甲与乙订立书面质押合同，约定甲将其电脑一台向乙设定质押。以下何种情况下，质权不能设立？A、甲乙约定电脑由甲代为保管B、甲将电脑让乙搬走三天后，乙又将电脑送还给甲C、在质押合同订立之前，甲已经将电脑交乙租用，质押合同订立后，乙继续占有电脑D、在质押合同订立之前，甲已经将电脑交第三人丙租用，质押合同订立后，丙继续占有电脑，甲要求丙租期届满后返还电脑给乙【参考答案】：A【解析】：根据《物权法》第212条：“质权在出质人交付质押财产时设立。”又根据《担保法解释》第87条：“出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。”因此，A选项质权并未设立；B选项质权人将质物返还的，质权仍存在，不具有对抗性；C选项属于简易交付，质权得以设立；D选项属于指示交付，在丙将电脑交付给乙时，质权设立，故本题只有A选项质权未能设立，应选A。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲以其自有房屋作抵押向乙借款。在抵押期间，甲未通知乙，便将该房屋转让给丙，并办理了过户登记手续。对此，下列说法中，正确的有哪些？A、乙仍可以就该房屋行使抵押权B、乙不得就该房屋行使抵押权C、丙不能取得该房屋所有权D、丙可以取得该房屋所有权【参考答案】：A,D【解析】：本题涉及已设定抵押的财产在抵押期间转让的效力问题。依《担保法解释》第67条规定，抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。本题中，房屋抵押合同必须办理登记方可生效，抵押人甲未通知抵押权人就转让抵押物的，抵押权人仍可就抵押物行使抵押权。受让人明知抵押物已经办理了抵押登记，仍受让抵押物，并办理过户登记的，应取得抵押房屋的所有权，但应自担抵押权人行使抵押权给其带来的损害。故本题选项为AD。3、依《合同法》规定的代位权诉讼应当符合哪些条件？A、债权人对债务人的债权合法B、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的C、债务人的债权已到期D、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（1）第8条。题干加选项等于该条原文。4、依照《证券法》，下列哪项属于大天上市公司临时报告中应披露的“重大事件”?（）A、大天公司的的经营范围由原先的文化产业拓展到电子商务领域B、大天公司为董事长甲更换了一辆宝马轿车C、国家加强对于互联网上传播音乐艺术作品的知识产权的管制，大天公司在与版权人协商时难以达成协议，陷入尴尬境地D、公司的一名执行董事、一名监事离职【参考答案】A,C【解析】《证券法》第67条。5、小晴为担保自己5万元的债务将其汽车出质给小黑，在质权存续期间，小黑为了担保自己对小华的10万元的债务。欲将该汽车再转质给小湖，必须满足的条件是（）A、经过小晴同意B、只能在5万元以内设立新的质权，且新质权优先于小黑的质权C、不需经过小晴的同意，只要小黑合法占有即可D、可在10万元以内全额担保对小湖的债务【参考答案】B,C【考点】转质的效力【解析】《物权法》第217条规定，质权人在质权存续期间，未经出质人同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任，该条规定了责任转质。所谓责任转质，指的是质权人在质权存续期间，无须出质人同意而以自己的责任将质押财产转质于第三人的行为。所谓承诺转质，指的是质权人征得出质人同意而将质押财产转质于第三人的行为。我国《担保法》对转质没有规定，《担保法解释》第94条第1款规定了承诺转质，第2款否定了责任转质。但是在《物权法》第217条则以加重转质人责任的形式承认了责任转质，否定了《担保法解释》第94条第2款关于责任转质无效的规定。既然承认了责任转质，也当然承认了承诺转质。因此，选项A不是必须的，C正确。对于转质所担保的范围，《物权法》未作明文规定，可参照《担保法解释》的规定，即以其所占有的质物为第三人设定质权的；应当在原质权所担保的债权范围之内，超过的部分不具有优先受偿的效力。转质权的效力优于原质权，这也是为民法理论所认同的。因此，选项B正确，D错误。综上，本题应选项是BC。6、甲公司诉乙公司侵权一案，在市中级人民法院作出二审判决之后，甲公司新发现一重要证据遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后，甲公司与乙公司达成了调解协议。在此情况下，下列哪些说法是错误的?（）A、由省高级人民法院作出撤销原判决的裁定B、由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决C、在当事人达成调解协议的同时，该判决自动撤销D、制作调解书送达当事人双方后，该判决视为撤销【参考答案】A,B,C【解析】根据《民诉意见》第201条的规定，按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。所以A、B、C项的表述都是错误的。7、下列关于诉讼财产保全与诉前财产保全的说法不正确的有：A、法院既可以依职权裁定采取诉讼财产保全措施，也可以依职权裁定采取诉前财产保全措施B、诉前财产保全只能由当事人向财产所在地法院提出申请，诉讼财产保全则由当事人向受诉法院申请C、法院对诉前财产保全和诉讼财产保全都必须在48小时内作出裁定D、诉前财产保全和诉讼财产保全的申请人都必须提供担保【参考答案】：A,C,D【解析】：《民事诉讼法》第92条规定，诉中财产保全当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。关于诉前财产保全的第93条仅规定，利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。因此，诉前财产保全只能以当事人申请，不能由法院依职权惊醒。A选项错误，应当选。《民诉意见》第31条第1款规定：“诉前财产保全由当事人向财产所在地法院申请。”另外，根据《民事诉讼法》第92条第1款规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。”在诉讼中提起财产保全申请，应当向受诉法院提出。因此，B选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第92条第2、3款规定：“人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定。”第93条第1、2款规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。”诉前财产保全必须在48小时内作出裁定，诉讼财产保全只有紧急情况才是48小时内作出裁定，所以，C选项错误，应当选。诉前财产保全当事人必须提供担保，诉讼财产保全只有在法院要求其提供担保时才是必须提供担保，所以，D选项错误，应当选。8、下列行为哪些不视为侵犯专利权？A、不知是假冒专利产品而批发购进，事后得知实情，为避免损失，而予售出B、购进专利权人生产的专利产品，在未经专利权人许可的情况下，再行售出C、在专利权人的专利申请日以前已经从事相同产品的生产，现扩大该产品的生产规模D、为科学实验而使用了专利权人的专利方法，并以由此获得的成果独自申请专利【参考答案】：B,D【解析】：BD。本题考侵犯专利权的阻却事由。《专利法》第63条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。”“为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。”9、按照民事诉讼法的规定，民事决定适用于下列哪些情形？A、解决是否回避问题B、采取强制措施，排除妨害民事诉讼行为C、解决当事人申请缓、减、免交诉讼费用的问题D、对当事人申请顺延诉讼期间的处理【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事决定，是指人民法院在民事诉讼过程中，为保护诉讼活动的顺利进行，对诉讼程序中发生的特殊事项所作出的断定。民事决定主要适用于：对当事人申请回避问题的处理：对妨害民事诉讼行为的处理；对当事人申请顺延诉讼期间的处理；对人民法院提起再审案件的处理：对缓、减、免交诉讼费的处理。10、根据民事诉讼法的规定，在企业法人破产还债程序中，债权人可以组成债权人会议，讨论通过破产的处理和方案或者和解协议。债权人会议决定事项的具体要求有哪些？A、债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案，应由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过B、债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案，表决同意通过的半数的债权人所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的2／3以上C、债权人会议通过和解协议，必须占无财产担保债权总额的2／3以上D、债权人会议通过和解协议，必须占债权总额的半数以上【参考答案】：B,C【解析】：《企业破产法》第16条11、下列有关保险公司股东、董事、监事和高级管理人员的责任说法正确的是：（）A、保险公司的股东利用关联交易严重损害公司利益，危及公司偿付能力的，由国务院保险监督管理机构责令改正。拒不改正的，可以责令其转让所持的保险公司股权B、保险监督管理机构根据履行监督管理职责的需要，可以与保险公司董事、监事和高级管理人员进行监督管理谈话，要求其就公司的业务活动和风险管理的重大事项作出说明C、保险公司的股东利用关联交易严重损害公司利益，危及公司偿付能力的，由国务院保险监督管理机构责令改正。在按照要求改正前，国务院保险监督管理机构可以限制其股东权利D、保险公司在整顿、接管、撤销清算期间，或者出现重大风险时，国务院保险监督管理机构对该公司直接负责的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员可以申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利【参考答案】A,B,C,D【解析】《保险法》第152～154条。12、甲厂准备兴建职工宿舍楼一处，乙建筑公司承包该项工程，下列哪些情形下，乙公司不可以顺延工程日期？（）A、隐蔽工程在隐蔽以前，乙公司通知甲厂派人检查，但甲接到通知后，过了15天，仍未派人检查B、甲方未依约定的规格及标准提供建筑材料C、施工期间，因阴雨连绵，致工程进度缓慢D、施工期间，乙公司某重要设备被小偷盗走【参考答案】C,D【考点】建设工程合同当事人的权利和义务【解析】《合同法》第278条，隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。故A可顺延。在发包人甲未依约定的时间、要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料，承包人乙可顺延工期。第283条，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。故B可顺延。C、D两项无法律依据。13、有关必要共同诉讼与普通共同诉讼的差异，正确的说法是：（）。A、必要的共同诉讼人对诉讼标的享有共同的权利和承担共同的义务B、普通共同诉讼人的行为只对行为人本人产生效力，对其他人不发生任何效力C、必要的共同诉讼人的行为只对行为人本人产生效力，对其他人不发生任何效力D、普通的共同诉讼可以合并审理，也可以分别审理【参考答案】A,B,D【解析】ABD正确揭示了两者的区别。14、以下物权的取得不经登记即可生效的是：A、法院执行生效判决将甲公司的车辆拍卖，王某拍得了一辆夏利车B、张某以自己的房屋为李某设定了抵押权C、赵某在宅基地上盖了一栋房屋D、孙某设立了一份遗嘱，孙某死亡后，孙某的孙子孙大鹏取得了孙某的车辆【参考答案】：A,C,D【解析】：《物权法》第24条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人”，因此A选项中机动车所有权的转移非经登记仍可生效，当选。《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”C选项赵某因建造这一事实行为取得的物权无需登记即可生效，D选项因继承取得的物权也是自继承时生效，故ACD选项正确，而B选项的不动产抵押权的设立必须登记才能生效。15、下列对他人之物的使用，不为侵权的有。A、未经许可而用别人的三轮车将突然晕厥的女友送到医院B、为翻盖房屋而使用邻居的宅基地搭脚手架C、明知为邻居家的材料加工成门窗安装在自家房子上D、租期已满而继续交房租，房东也未提异议【参考答案】：A,B,D【解析】：本题涉及合法使用和侵权行为的界限问题。在A选项中，行为人使用他人的三轮车是基于紧急避险而具有合法性；B选项中，行为人利用邻地建房是基于相邻权而具有合法性；D选项是合法的续租行为，不是侵权行为。只有C选项构成侵权行为。16、依物权行为理论下列说法是正确的：A、物权行为是处分行为B、物权行为的特点是具有独立性和无因性C、依物权行为取得所有权，原因消灭后，原所有权人可依不当得利请求返还原物；依善意取得制度取得所有权，原所有权人不得以不当得利要求返还D、一项买卖行为被认为有三个法律行为：（1）买卖合同为债权行为；（2）移转标的物所有权为目的的物权行为；（3）移转价金所有权为目的的物权行为。【参考答案】：A,B,C,D【解析】：（1）物权行为是处分行为。处分行为包括物权行为和准物权行为。（2）BD及C前半段文中已经有所说明。（3）依照善意取得制度取得所有权，属于终局取得，原所有人不得以不当得利的理由要求返还原物。这是善意取得不能取代物权行为的原因。17、航次租船合同与提单的区别是()A、航次租船合同就是运输合同本身，而提单在承运人与托运人之间仅是运输合同的证据B、航次租船合同不适用有关提单的国际公约C、航次租船合同主要受国内法的调整,而提单则主要受《海牙规则》《维斯比规则》及《汉堡规则》的约束。D、航次租船合同属于财产租赁合同【参考答案】：A,B,C【解析】：光船租赁合同可称得上是财产租赁合同，但航次租船合同不属财产租赁合同，而属于运输合同。18、下列选项中哪些法律规定属于冲突规范?A、合同依合同缔结地法B、民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系C、船舶的抵押权适用船旗国法D、在中国履行的中外合资企业．中外合作企业和中外共同勘探开发自然资源企业的合同纠纷适用中国法律【参考答案】：A,C,D【解析】：《民法通则》第1条属于国内法范畴19、中国法院就一家中国公司和一家瑞士公司之间的技术转让纠纷作出判决。判决发生效力后，瑞士公司拒不执行法院判决，而且该公司在中国既无办事机构、分支机构和代理机构，也无财产。关于该判决的承认和执行，下列选项中的哪些表述是正确的？A、中国公司直接向有管辖权的瑞士法院申请承认和执行B、中国公司向国际法院申请承认和执行C、由人民法院依照我国缔结或者参加的国际条约的规定，请求瑞士法院承认和执行D、由人民法院直接采取强制措施执行【参考答案】：A,C【解析】：中国法院判决在外国的承认和执行《民事诉讼法》第266条：“人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。”根据上述规定，中国法院的判决在外国获得承认和执行，有一个前提两种途径。一个前提是被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内。两种途径是：（1）由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行：（2）由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。因此，本题应选A、C项。值得注意的是，B项易引起迷惑，国际法院是联合国下设的审理国家和国家之间争端的国际机构，不受理民事诉讼。D项违反国家主权原则，一国法院不可能直接到他国采取强制措施执行，这侵犯了他国的属地管辖权。20、中外合作经营企业的外国合作者在合作期限内先行回收投资的法定条件是。（）。A、双方约定在合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有B、税前回收投资的，应由财政税务机关依法审查批准C、外国合作者税前先行回收投资的，无须经财政税务机关审查同意，直接报审批机关审批D、外国合作者须在合作企业的亏损弥补后，才能先行回收投资【参考答案】A,B,D【考点】中外合作经营企业中先行收回投资的规定【解析】根据《中外合作经营企业法》第21条的规定，中外合作经营企业的合营双方可以约定外国合作者在合作期限内先行回收投资，若作出这样的约定，则须同时约定合作期满时合作企业的全部固定资产应无偿归中国合作者所有；如果是约定税前回收投资的，应由财税机关审查批准21、姜甲与儿子姜乙坐飞机前往深圳办事，因飞机失事，二人均负重伤，被送往医院急救，姜甲与姜乙因伤势过重相继死亡。姜乙的女儿姜丙继承其祖父姜甲遗产的行为属于何种性质？A、转继承B、代位继承C、法定继承D、遗嘱继承【参考答案】：A,C【解析】：法定继承包括代位继承和转继承以及正常的法定继承。转继承，是指继承人在继承开始后，遗产分割之前死亡，其应继承的遗产转由他的合法继承人继承的制度。转继承具有以下特征：（1）转继承是基于继承人后于被继承人死亡的事实而发生的；（2）转继承人可以是被继承人的晚辈直系血亲，也可以是被继承人的其他法定继承人：（3）转继承既适用于法定继承，又可适用于遗嘱继承。22、关于世界贸易组织争端解决机制的上诉审查程序，下列说法正确的是哪几项？（）A、在专家组报告发布后的60天内，任何争端方均可向上诉机构提起上诉B、上诉审理的范围是专家小组报告中涉及的事实问题和法律问题C、上诉机构可以推翻、修改或者撤销专家组的调查结果和结论D、上诉机构的裁决为最后裁决，当事方应接受，除非争端解决机构一致反对【参考答案】：A,C,D【考点】争端解决机制【解析】：本题涉及争端解决机构的上诉审查程序。在专家组报告发布后的60天内，任何争端方都可以向上诉机构提起上诉，A正确。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。B不正确，事实问题上诉机构不审理。上诉机构可以推翻、修改或撤销专家组的调查结果和结论，C正确。D反映了争端解决机制的反向一致原则。23、在下列哪些情况下，政府可以依照土地管理法的规定，收回国有土地使用权？A、某房地产开发公司有偿取得土地使用权后，因资金困难无力偿债，向人民法院提出破产申请B、原用地单位系国有企业，现已通过股份制改造，被一家私营企业控股C、县政府超越批准权限，将一片农用地批给某外商用于建设别墅区D、某工厂的自用铁路，因该厂转产，长期弃置失修，现已经核准报废【参考答案】：C,D【解析】：违法审批和长期废置的铁路用地应收回国有土地使用权。24、A市甲公司(买方)和B市乙公司签订了一份木材购销合同，双方约定发生纠纷时，由买方所在地法院管辖。C市丙公司为甲公司按期交付货款提供了保证，但没有明确约定保证方式。双方在D市签订了保证合同，约定因保证合同所起的纠纷，由C市法院管辖。后乙因甲未按时付款而在C市起诉丙公司。根据案情，以下关于C市法院应当如何处理的说法错误的有：（）A、受理此案，因为是保证人住所地^^B、将案件移送至D市法院，因为D市是保证合同签订地C、将案件移送至A市法院，因为A市是主合同约定管辖地D、可以受理此案，也可以移送至A市或D市法院【参考答案】A,B,D【解析】ABD。本案保证没有约定保证方式，推定为连带责任担保。根据担保法司法解释的规定，连带责任保证，债权人起诉保证人的，保证人所在地法院有管辖权。但若主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定案件管辖。25、人民法院作出的除权判决，其效力有：（）。A、确认票据权利的效力B、宣告票据无效的效力C、作为支付凭证的效力D、强制执行的效力【参考答案】B,C【解析】除权判决是人民法院根据申请人的申请．认定所失票据无效，判令付款人应支付申请人的款额，结束公示催告程序的法律文书，故BC对。26、下列关于合同解除的哪些说法是正确的？A、委托人或者受托人都可以随时解除委托合同B、不定期租赁合同的双方当事人可以随时解除合同C、承揽合同中的定作人可以随时解除合同D、在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以解除运输合同【参考答案】A,B,C,D27、下列证券交易行为中，哪些是有效的？A、张某为甲股份公司发行新股出具了资产评估报告，在股份发行后的第5个月购买该支股票的行为B、李某为乙股份公司上市出具了资产评估报告，在该文件被公开后的第6天购买了该公司的这支股票C、赵某作为丙股份有限公司的董事，卖出其所任职的股份公司的2000股后又于第4个月买进5000股的行为D、王某持有丁股份公司的股份达到了6％，其在购买了公司的5万股后的第5个月又买进该种股份6万股的行为【参考答案】：B,C,D【解析】：《证券法》第45条规定，为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后六个月内，不得买卖该种股票。除前款规定外，为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后五日内，不得买卖该种股票。由此可知，张某为甲股份公司发行新股出具了资产评估报告，在股份发行后的第5个月购买该支股票的行为是无效的，所以A选项不当选。李某为乙股份公司上市出具了资产评估报告，在该文件被公开后的第6天购买了该公司的这支股票是有效的，所以B选项当选。第47条规定，上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受六个月时间限制。公司董事会不按照前款规定执行的，股东有权要求董事会在三十日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。公司董事会不按照第一款的规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。由此可知，C选项中，赵某的行为虽然是法律禁止的，但是其违反该规定进行交易的后果不是交易无效而是交易的利益归公司所有，即公司享有归入权。所以C选项当选。持有上市公司股份5％以上的股东买入股份数量不受限制，所以D选项当选。28、某租赁公司与某大理石厂订立于一份融资租赁合同，双方约定：租赁公司按照大理石厂的要求购买某矿山机械公司生产的花岗石开采设备一套；租赁公司将该设备出租给大理石厂使用，租期6年，大理石厂按年交纳租金。双方未就租赁期满该设备的所有权归属作出约定。则以下说法正确的有：A、在矿山机械公司交付的设备存在质量缺陷时，应由大理石厂向其行使索赔权B、大理石厂应当承担在其租赁期间该设备的维修义务C、大理石厂不按期支付租金的，出租人可以要求支付全部租金或者解除合同D、租期届满时如租赁公司与大理石厂无法就设备的归属达成协议，也无法依《合同法》的规定确定时，该设备的所有权归租赁公司【参考答案】：B,D【解析】：[测试点]融资租赁合同有关的法律问题。【解析】：《合同法》第240条规定：“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”据此规定，只有在租赁公司、矿山机械公司、大理石厂有约定时，才可以由大理石厂向矿山机械公司行使索赔权，故A不对。《合同法》第247条第2款规定：“承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。”故B正确。《合同法》第248条规定：“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。”故只要在经租赁公司催告后在合理期限内大理石厂仍不支付租金的，租赁公司才可以要求支付全部租金或者解除合同，故C不正确。《合同法》第250条规定：“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。”故D正确29、甲乙是相处很好的同事，乙在困难时甲借给他5000元钱，借期1年，因双方是好朋友，当时没有打欠条，也没有别人知道这件事。1年后，乙没有还钱，甲起诉到法院。关于本案的叙述，不正确的有。A、甲没有证据就不能向法院起诉B、人民法院对本案应当不予受理C、人民法院对本案应当驳回起诉D、甲没有实体意义上的诉权，但有程序意义上的诉权【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及实体意义上的诉权和程序意义上的诉权的关系问题。依照《民事诉讼法》第108条规定，作为程序意义的诉权的条件是，原告与本案有直接的利害关系，有明确的被告，有具体的诉讼请求和事实理由，案件属于人民法院管辖范围。甲具有程序意义上的诉权。但甲为原告，负有举证责任，因甲不能举证，故不具有实体意义上的诉权。30、中方与外方合作设立一家中外合作经营企业，在其协商约定的事项中，哪些是我国法律所允许的？A、合作企业注册为有限责任公司，外方出资200万美元，中方以土地使用权和厂房出资B、外方出资中的150万美元为设备，于公司取得营业执照后3个月内运抵公司所在地C、外方出资中的50万美元为现金，由外方向境外银行借贷，公司以设备提供担保D、公司不设董事会，由双方各派一名代表组成联合管理委员会，作为公司的权力机构【参考答案】：A,B【解析】：AB。本题测