第七章渎职罪

第八章渎职罪第一节渎职罪概述概念：是指国家机关工作人员，滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨害国家机关的正常活动，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。特征：侵犯的客体是国家机关的正常活动，客观方面表现为行为人实施滥用职权、玩忽职守等行为致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，犯罪主体是国家机关工作人员，主观方面有故意和过失两种心理态度。种类：1、一般国家机关工作人员的渎职罪2、司法工作人员的渎职罪3、特定国家机关工作人员的渎职罪一、一般国家机关工作人员的渎职罪（一）滥用职权罪1、概念：指国家机关工作人员故意逾越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。2、滥用职权，表现为两种情形：（1）超越职权；（2）违规处理公务。3、滥用职权主观罪过形式是过失。4、罪与非罪的界限。是否致使公共财产和人民利益遭受重大损失是区分滥用职权与一般渎职行为的主要标准。滥用职权罪的重大损失一般是指具有下列情形之一的：

(1)造成死亡1人以上，或者重伤2人以上，或者轻伤5人以上的；(2)造成直接经济损失10万元以上的；(3)造成有关公司、企业等单位停产、严重亏损、破产的；(4)严重损害国家声誉，或者造成恶劣社会影响的(5)其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形；(6)徇私舞弊，具有上述情形之一的。5、滥用职权罪的刑事责任

《刑法》397条规定，犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。根据本条第2款规定，徇私舞弊犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。（二）玩忽职守罪玩忽职守罪——是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或不正确地履行自己的工作职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。1、本罪侵犯的客体是国家机关的正常活动。2、本罪在客观方面表现为国家机关工作人员违反工作纪律、规章制度，擅离职守，不尽职责义务，或者不正确履行职责义务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。3、本罪的主体是国家机关工作人员。4、本罪在主观方面只能由过失构成。玩忽职守罪的认定1、本罪与滥用职权罪的界限两者的区别在于：（1）玩忽职守罪通常是不作为，表现为严重不负责任，不履行或者在履行职责时粗心大意，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为；而滥用职权罪通常是积极作为，表现为超越职权、不正确行使职权，而致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。（2）玩忽职守的行为本身可能是过失也可能是故意，而滥用职权往往是故意。2、其相关规定（教材P715 ）玩忽职守罪的刑事责任

《刑法》397条规定，犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。根据本条第2款规定，徇私舞弊犯本罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处5年以上10年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。公安消防人员丢失枪支酿成恶果是否构成玩忽职守罪

被告人王某，男，42岁，汉族，原系某消防大队政治教导员。2008年10月8日晚，被告人王某到其女友刘某家闲玩时，违反枪支管理规定，将其佩带的“五四”式手枪一支及子弹10余发置于刘某家卧室床头柜中。2009年1月21日晚罪犯甲、乙兄弟二人（均已判刑）潜入刘某家盗窃时，盗走王某放置于刘某家的手枪及子弹。2009年3月26日晚，罪犯汪某、李某（系罪犯甲、乙朋友）持盗窃的王某的手枪及子弹窜到某市伺机作案时与执勤民警相遇，汪某、李某开枪袭击民警，造成民警三人死亡、一人重伤的严重后果，汪某在逃跑途中将枪支丢弃，后两罪犯被抓获。本案中，王某系公安消防人员，配备枪支后就负有妥善保管枪支的职责和义务，而其却随意把枪支放置于女友家中长达3个月之久，致使被盗，为犯罪分子所利用，造成了特大的“袭警案”，造成了严重的社会后果。被告人王某不正确履行其管理职责导致枪支被盗，并不能直接导致特大“袭警案”的发生。但是，王某违反法律规定，不尽职责，使枪支脱离自己控制，致使枪支被盗，属于没有认真履行职责，没有采取应当采取的措施，致使本来可以避免的事故没有避免，这种不正确履行职责的玩忽职守行为与特大“袭警案”的发生造成严重后果之间具有一种间接的联系，属于刑法上间接因果关系，仍然符合构成玩忽职守罪所要求的刑法上的因果关系。滥用职权罪或玩忽职守罪的特殊类型1、海关、外汇管理部门的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的，依照《刑法》第397条（玩忽职守罪）处罚。2、公安、工商行政管理人员或者其他国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守、徇私舞弊，致使赃车入户、过户、验证的，给与行政处分；致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，依照玩忽职守罪处罚。3、根据最高检院研究室答复，国家工作人员买卖尚未加盖印鉴的空白“边境证”构成犯罪的，可以按照滥用职权罪处罚。4、在预防、控制突发转染病疫情等灾害的工作中，负有组织、协调、指挥、灾害调查、控制、医疗救济、信息传递、交通运输、物资保障等职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，依照《刑法》第397条以滥用职权罪或者玩忽职守罪处罚。（三）故意泄露国家秘密罪是指国家机关工作人员违反国家保密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。1、本罪侵犯的客体是国家的保密制度。所谓国家秘密，是关系到国家安全和利益，依照法律规定的程序确定，在一定时间内只限于一定范围的人员知晓的事项。其分为“绝密”、“机密”、“秘密”三个等级。2、本罪在客观方面，行为人必须具有违反国家保密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。3、本罪的主体主要是国家机关工作人员，但非国家工作人员犯本罪的，也可以按本罪处罚。4、本罪在主观方面表现为故意，过失不能构成本罪。泄露国家秘密罪的认定1、罪与非罪的界限

只有“情节严重”的，才构成本罪。2、本罪与侵犯商业秘密罪的界限（1）侵犯的客体不同。前者侵犯的是国家秘密制度；后者侵犯的是知识产权。（2）主体不同。前者主体是国家机关工作人员；后者是一般主体。

（3）侵犯的对象不同。前者侵犯的对象仅限于国家秘密；后者仅限于商业秘密。3、本罪与为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或情报罪的界限（1）侵犯的客体不同。前者侵犯的是国家秘密制度；后者是危害国家安全的犯罪。（2）对象不同。前者侵犯的对象仅限于国家秘密；后者则包括国家秘密，也包括国家情报。（3）前者不要求泄露给特定的对象；后者必须是为境外机构、组织、人员服务。（4）前者必须是情节严重才成立犯罪；后者则无此要求。

4、罪数问题

（1）

国家机关工作人员将自己知悉的属于国家秘密范畴内的商业秘密泄露出去，达到犯罪程度的，属于想象竞合，择一重处断。（2）非法获取国家秘密后故意泄露的，属于牵连，择一重处断。故意泄露国家秘密罪的刑事责任

根据《刑法》398条规定，犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。非国家机关工作人员犯本罪的，依照上述规定酌情处罚。通过互联网发布国家秘密，情节严重的，依照《刑法》398条故意泄露国家秘密罪处罚。过失泄露国家秘密罪二、司法工作人员的渎职罪（一）徇私枉法罪1、是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。2、本罪的主体是司法工作人员。在司法实践中，司法机关的专业技术人员在办案中故意提供虚假材料和意见或故意作虚假鉴定，严重影响刑诉活动的，也可以构成本罪。3、本罪在客观上有利用司法职务之便，实行徇私、徇情枉法的行为。所谓徇私枉法—是指出于个人目的，为了私利而故意歪曲事实，违背法律作错误裁判。其包括：一是对明知是无罪的人使他受追诉；二是对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉；三是在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判。4、本罪在主观方面表现为故意，过失不构成本罪。（二）徇私枉法罪与诬告陷害罪的界限1、犯罪的客观不同。本罪在客观上表现为利用职权使无罪的人受追诉，便有罪的人不受追诉，其行为一定与职务活动有关；而犯诬告陷害罪的行为人在客观上主要表现为捏造他人犯罪的事实加以告发。它与行为人是否担任职务或担任何种职务无关。2、犯罪的主体不同。本罪的主体一般是司法工作人员；而诬告陷害罪的主体是一般主体。3、犯罪的客体不同。本罪所侵犯的客体是司法机关的正常活动；而诬告陷害罪虽然也妨害司法机关的正常工作，但主要侵犯的是他人的人身权利。

如果司法工作人员不是利用司法职务之便，而是捏造犯罪事实，诬告陷害他人，则不能构成徇私枉法罪，而只能以诬告陷害罪论处。（三）徇私枉法罪的刑事责任根据《刑法》399条第1款的规定，犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。六、民事、行政枉法裁判罪概念：是指司法工作人员在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为。本罪所侵害的客体是国家审判机关的正常活动。本罪在客观方面表现为在民事、行政审判活动中违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为。本罪的主体为特殊主体，即仅限于司法工作人员。本罪在主观方面必须出于故意，即明知自己的行为违背了事实和法律属枉法裁判但仍然决意为之。民事、行政枉法裁判罪与徇私枉法罪的区别1、主体范围不同。前罪的主体是审判机关的民事、行政审判人员及其主管人员。后罪的主体是司法工作人员。2、行为发生的场合不同。前罪只能发生在民事、行政审判活动中。后罪既可以发生在刑事审判活动中，也可以发生在立案侦查、审查起诉阶段。3、行为对象不同。前罪的对象是民事、行政诉讼当事人。后罪的对象是一般公民、刑事案件的犯罪嫌疑人或被告人。4、构成犯罪的条件不同。前罪要求情节严重；后罪则无此要求。对刑事案件作枉法裁判的，应当以徇私枉法罪论处。民事、行政枉法裁判罪的刑事责任根据《刑法》399条第2款的规定，犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。执行判决、裁定失职罪与执行判决、裁定滥用职权罪这两个罪名是由《刑法修正案（四）》第8条增加的，其要点是：1、主体是司法工作人员。2、在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或滥用职权。具体表现为：（1）不依法采取诉讼保全措施。（2）不履行法定执行职责。（3）违法采取诉讼保全措施、强制执行措施。3、致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失《刑法》第399条第4款特别规定，因为受贿而犯徇私枉法罪或民事、行政枉法裁判罪，执行判决、裁定失职罪，执行判决、裁定滥用职权罪的，依法择一重罪处罚，不数罪并罚。九、私放在押人员罪是指国家司法工作人员，利用职务上的便利私自将在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯非法释放的行为。1、对象：“在押人员”，包括（在羁押场所和押解途中）犯罪嫌疑人、被告人、罪犯。2、常见情形有：（1）私自将在押人员放走或者授意、指使、强迫他人将在押人员放走。（2）伪造、变造有关法律文件，以使在押人员脱逃。（3）为在押人员通风报信、提供条件，帮助其脱逃。（4）其他私放在押人员应予以追究刑事责任的情形。3、与失职致使在押人员脱逃罪的界限。主要是主观意图不同，本罪是故意，后罪是过失。4、与徇私枉法罪的界限两者都可能是出于包庇罪犯的动机而让罪犯逃避刑事的追究。区别要点：本罪的私放行为是使在押人员摆脱人身羁押而逃避刑事追诉或处罚；徇私枉法罪则是通过对罪犯的实体内容进行枉法的调查、认定、裁判而使其逃避应有的处罚。三、特定国家机关工作人员的渎职罪（一）枉法仲裁罪（该罪名是由《刑法修正案（六）》第20条新增加的）1、概念：是指依法承担仲裁职责的人员，在仲裁活动中故意违背事实和法律作枉法裁决，情节严重的行为。2、枉法仲裁罪的构成要件：（1）侵犯的客体：是国家的仲裁制度。（2）客观方面：表现为在仲裁活动中违背事实和法律作出枉法裁决，情节严重的行为。（3）犯罪主体：特殊主体，即依法承担仲裁职责的人员。（4）主观方面：表现为直接故意，徇情牟利枉法。3、本罪的认定：划清本罪与非罪行为的界限：对于实践中发生的行为人因工作不认真负责或者法律水平不高导致的错误裁决，不构成枉法仲裁罪。对虽有枉法仲裁行为，但尚未达到“情节严重”程度的，应按一般违反仲裁法处理，不以本罪论处。4、本罪的法定刑依照《刑法修正案（六）》第20条增订的《刑法》第399条之一的规定，犯枉法仲裁罪，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。（二）环境监管失职罪

1、概念：是指负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员严重不负责任、导致发生重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者造成人身伤亡的严重后果的行为。2、环境监管失职罪的构成要件：（1）客观方面：表现为行为人严重不负责任，不认真履行监督管理职责，以致发生重大环境污染事故，使公私财产遭受重大损失或者造成人身伤亡的严重后果的行为。（2）犯罪主体