第九章 商品的检验、索赔、不可抗力和

第九章商品的检验、索赔、

不可抗力和仲裁当出现以下问题时候谁负担责任呢？一笔国际贸易出口商称装船时无问题，进口商则称损失的发生应由出口商负担，并提出索赔，出口商力图摆脱责任，又苦于没有凭证，这时就需要有一张证明，于是出现了－商品检验问题。1.1商品检验的概念

商检是指对进出口商品的品质、数量（重量）、包装等事项实施检验和公正鉴定，以确定其是否与贸易合同有关标准一致，是买卖双方交货的依据，是索赔和理赔的重要依据。案例

某出口公司出口板鸭一批，经商检后，出运，结汇时发现结汇单据中要求出具按伊斯兰教方式屠宰的证明。该公司于是找到商检局，请其补开证明。商检局考虑到确已检验过该批货物，而且质量确实不错。于是补开证明。但货到目的地后，买方提出交货质量不符要求，商检证书弄虚作假的索赔，事后商检发现原批货未按“伊”方式屠杀。1.2检验的时间与地点出口国检验进口国检验出口检验，进口复验1.2.1离岸品质、重量(ShippingQualityWeight)为准

产地检验装运港或装运地检验，并以此证明书作为最后依据，买方在货到达目的港后，虽可再验，但原则上无权对品质和数量提出异议，虽然此做法对卖方有利。1.2.2到岸品质、重量(landingQualityWeight)为准

目的港或目的地地检验，并以此证明书作为最后依据。买方的最终目的地检验以上对买方有利1.2.3出口检验，进口复验以装运港的检验证明作为此付货款的依据，在货物到达目的港后，允许买方有复验的权力。货物再装船前必须进行检验，但装运港的检验证明并不是最后依据，而是作为卖方向银行议付货款的一种单据。货在目的港卸货后，买方仍有复验的权力。（我国多采用此法）1.3、商品检验证书品质检验证书产地检验证书重量检验证书验残检验证书数量检验证书卫生（健康）检验证书1.3、商品检验证书（1）货物通关的凭证。（2）海关计征关税的凭证。（3）出口商议付货款的有效证件。（4）双方交接货物的依据。（5）计收货物运输费用的依据。（6）索赔、仲裁及诉讼的凭证。1.4我国的检验机构

我国从事进出口商品检验的机构是中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局（简称AQSIQ）。1.4.2进出口货物出入境检验检疫程序

1．报验（Applicationforinspection）。指进出口商向商检机构申请检验，填写报验申请单，同时提交合同、信用证、成交样品及其他必要的资料。2．抽样（Sampling）3．检验（Inspection）4．签证（Visa）1.5检验检疫机构的基本任务法定检验抽查检验监督管理第二节索赔Claim争议索赔理赔2.1争议的含义

是指买卖双方中一般认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任与义务所引起的纠纷。CASE

2000年5月14日，我国某进口公司与英国某公司签订两份进口合同。共订购贵金属8000公吨，均以FOB价格条件成交，交货口岸由卖方选择。成交后我方多次去电要求对方指定装运港及通知货物备妥待运日期，以便我方派船接运货物，但由于市场价格上涨，英镑贬值，对方一方面对我方要求避而不答，致使我方无法派船接货，另一方面又要求我方提高货价、推迟交货期。我方不同意提价，但可以推迟交货，并对交货期作了调整。此后对方仍未执行合同，遂发生了争议。经过两年多的交涉，问题仍未解决，我方根据仲裁条款的规定，向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。仲裁庭裁决对方赔偿我方差价损失569600英镑，并由卖方承担仲裁费人民币4万元。由于此争议长达两年多我方才提出仲裁申请，在此期间卖方采取转移财产、与母公司脱离关系等手法，宣告破产清理，并将剩下的几万英镑财产提交破产清单，致使我方虽然获胜，但已无法取得全部补偿，而遭受巨大损失。2.2索赔与理赔

索赔的含义是指遭受损害的一方在争议发生后，而造成损害（违约）的一方提出赔偿的要求。理赔的含义是指违约的一方受损害一方所提出的赔偿要求。索赔和理赔是同一个问题的两个方面。2.3买卖合同中的索赔条款（一）异议和索赔条款1．索赔依据索赔依据是指索赔时应提供的证据及出证机构。索赔依据包括法律依据和事实依据。法律依据是指合同和法律规定，当事人在对违约事实提出索赔时，必须符合有关国家法律的规定。事实依据是指违约的事实、情节及其证据，是提出索赔要求的客观基础。2．索赔期限索赔期限是指索赔方提赔的有效时限。索赔期限的规定方法有两种，即法定索赔期和约定索赔期。法定索赔期是指合同适用的法律规定的期限。约定索赔期是指买卖双方在合同中规定的期限。一般索赔期限不宜过长，也不宜规定得太短。规定索赔期的起算方法通常有：（1）货物到达目的港后××天起算；（2）货物到达目的港卸离海轮后××天起算；（3）货物到达买方营业场所或用户所在地后××天起算；（4）货物经检验后××天起算。二、罚金条款罚金条款（PenaltyClause）亦称违约金条款或罚则，是指在合同中规定，如一方未履约或未完成履约，其应向对方支付一定数额的约定罚金，以弥补对方的损失。罚金就其性质而言是违约金。一般适用于卖方拖延交货、买方拖延接货和延迟开立信用证等情况。罚金多少视延误时间长短而定，并规定最高的罚款金额，违约方被罚后仍须履行合同。否则除罚金外，还要承担由于不能履约而造成的各种损失。罚金起算日期的计算方法有两种：一种是交货期或开证期终止后立即起算；另一种是规定优惠期，即在合同规定的有关期限终止后再宽限一段时间，在优惠期内免于罚款，待优惠期届满后再起算罚金。2.4索赔的种类

三种买卖双方的贸易索赔向承运人的运输索赔向保险人的保险索赔案例我国A公司以CIF汉堡出口食品1000箱，即期信用证付款。货物装运后，A公司凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行收妥货款，货到目的港后经进口人复验发现下列情况：

(a)该批货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中2个批号涉及200箱食品细菌含量超过进口国标准；

(b)收货人只实收995箱，短少5箱；（C）有10箱货物外表状况良好，但箱内货物共短少60千克。

试分析上述情况，进口人应分别向谁索赔?为什么？2.5索赔的方式

除了直接索赔外，还可以采取如退货、更换、修理、减价、延迟履行、替代履行、解除合同等方式第三节不可抗力和仲裁

不可抗力定义（ForceMajeure）《联合国国际货物销售合同公约》：当事人的免责是以发生了不能控制、不能预见和不能避免或克服的障碍。3.1不可抗力事件的认定意外事件必须发生在合同成立之后；意外事件不是由于合同当事人的过失或疏忽所造成的；意外事件的发生及其后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和无法克服的。3.2．不可抗力事件的范围

（1）自然力事件。是指人类无法控制的自然界力量所引起的灾害，如水灾、火灾、风灾、旱灾、雨灾、冰灾、雪灾、雷电和地震等。（2）社会力事件（政府行为事件和社会异常事件）。政府行为事件是指合同成立后，政府当局发布了新的法律、法规和行政禁令等，致使合同无法履行。社会异常事件是指战争、罢工、暴动、骚乱等事件，给合同履行造成障碍。并非所有自然原因和社会原因引起的事件都属于不可抗力事件，如汇率变化、价格波动等正常贸易风险，或如怠工、关闭工厂、船期变更等就不属于此范围。3.3不可抗力事件的处理

1．解除合同或变更合同变更合同是指由一方当事人提出并经另一方当事人同意，对原订合同的条件或内容作适当的变更修改，包括延期履行、分期履行、替代履行和减量履行。至于究竟是解除合同还是变更合同，应视不可抗力事件对履行合同的影响程度而定。一般原则是：如果不可抗力事件的发生使合同履行成为不可能，则可解除合同；如果不可抗力事故只是暂时阻碍了合同履行，只能采用变更合同的办法。2．免责的有效期间《公约》规定，不可抗力事件的免责“对障碍存在的期间有效”。如若合同未经双方同意宣告无效，则合同关系继续存在，一旦履行障碍消除，双方仍须继续履行合同义务。3．通知和证明我国《合同法》规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并在合理期限内提供证明。”即不可抗力事件发生后，不能履约的一方必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，并在通知中提出处理意见，否则不予免责并自负后果。3.4可抗力事件的规定办法

1．概括式例如：“由于不可抗力的原因，致使卖方不能部分或全部装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。”2．列举式例如：“由于战争、地震、火灾、水灾、雪灾、暴风雨的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。”3．综合式例如：“如因战争、地震、火灾、雪灾、暴风雨或其它不可抗力事故，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。”3.5不可抗力事件的处理

一是解除合同，二是变更合同。变更合同是指由一方当事人提出并经另一方当事人同意，对原订合同的条件或内容作适当的变更修改，包括延期履行、分期履行、替代履行和减量履行。至于究竟是解除合同还是变更合同，应视不可抗力事件对履行合同的影响程度而定。一般原则是：如果不可抗力事件的发生使合同履行成为不可能，则可解除合同；如果不可抗力事故只是暂时阻碍了合同履行，只能采用变更合同的办法。3.6不可抗力事件发生后通知对方的期限与方式

通知和证明我国《合同法》规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并在合理期限内提供证明。”即不可抗力事件发生后，不能履约的一方必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，并在通知中提出处理意见，否则不予免责并自负后果。例如，“一方遭受不可抗力事件之后，应以电报或电传方式，并应在15天内以航空挂号信提供事故的详细情况及其对合同履行影响程度的证明文件。”ShouldthesellerbeinvolvedinForceMajeure,thesellershallnotifytheBuyerbycableortelexwithin15daysbyregisteredairmailwithacertificationattestingthespecificationoftheeventoreventsaswellasthedegreeofinfluenceuponthefulfillmentofthecontract.3.7不可抗力事件的出证机构

在国外，出具证明的机构通常是事故发生地的商会或公证机构或政府主管部门。在我国，则由中国国际贸易促进委员会出具证明文件。四仲裁Arbitratioin

解决争议的方式主要有协商（Negotiation）、调解（Conciliation）、诉讼(Litigation)和仲裁（Arbitration）仲裁又称公断，是指买卖双方在争议发生之前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方可同意的第三者予以裁决的解决争议的一种方式。4.1．仲裁机构

仲裁机构是指受理案件并做出裁决的机构。一种是临时机构，另一种是常设机构。常设仲裁机构国际性：国际商会仲裁院瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院常设国际上国家性：美国商务仲裁协会日本国际商务仲裁协会临设附设在特定行业内：伦敦谷物商业协会我国：，中国国际经济贸易仲裁委员会（国际商会）（上海、深圳分会）4.2仲裁协议的作用

1.约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉。2．排除法院对有关案件的管辖权。3.仲裁机构取得对整一案件的管辖权。4.3仲裁协议的形式1．书面仲裁协议有书面形式和口头形式之分。在我国，解决国际贸易争议的仲裁协议必须是书面的。2．书面仲裁协议的形式（1）合同中的仲裁条款（ArbitrationClause）。（2）提交仲裁的协议（Submission，ArbitrationAgreement）。是指争议发生之后订立的，同意将已经发生的争议提交仲裁裁决的协议。4.31仲裁协议

是双方当事人自愿将争议交付仲裁机构解决争议的书面表示申请仲裁的必备材料。争议发生之前订立：同意将可能发生的争议提交仲裁解决的协议。争议发生之后订立：同意把已经发生的争议提交仲裁解决的协议。4.4买卖合同的仲裁条款

国际买卖合同中的仲裁条款通常包括仲裁范围、仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则和程序、仲裁裁决的效力等内容。（一）仲裁范围仲裁范围是指当事人提交仲裁解决的争议范围，也是仲裁庭依法管辖的范围。（二）仲裁地点仲裁地点是指仲裁所选择的地点。（1）力争规定在我国仲裁；（2）如争取不到在我国仲裁，可以选择在被诉方所在国仲裁；（3）规定在双方同意的第三国仲裁。（三）仲裁机构仲裁机构可以是常设仲裁机构，也可以是临时仲裁机构。（四）仲裁规则仲裁程序与规则是指进行仲裁的程序和具体做法，包括如何提交仲裁申请，如何进行答辩，如何指定仲裁员，如何组成仲裁庭，如何进行仲裁审理，如何做出裁决及如何交纳仲裁费等。在哪个仲裁机构仲裁，就应遵守哪个机构的仲裁规则。4.4买卖合同的仲裁条款

（五）仲裁效力仲裁效力是指仲裁机构所作的裁决对双方当事人是否有约束力，是否是终局性的，以及能否向法院上诉，要求变更裁决等。多数国家都规定，仲裁裁决具有终局