第三章企业法律制度

第三章企业法律制度W4-W5

第一节企业法律制度概述第二节国有企业法第三节个人独资企业法律制度第四节合伙企业法律制度第一节企业法律制度概述问题讨论：1、假设你有5万元资金准备投资创业，你会选择哪种投资方式？

（公司、一人公司、个人独资企业、个体工商户）2、个人独资企业私营企业？私营企业的组织形式有哪些？3、个人独资企业与个体工商户的区别？私营企业是指企业资产属于私人所有、雇工8人以上的营利性经济组织。《私营企业暂行条例》1988年所有制形态：国有企业、集体企业、私营企业私营企业组织形式：

独资企业、合伙企业、公司个体工商户：经依法核准登记，从事个体工商业经营的人《城乡个体工商户管理暂行条例》1987年个人独资企业与个体工商户的区别（1）出资不同：一个自然人；个人或家庭（2）承担责任的财产范围不同：个人财产无限责任；个人财产、家庭财产（3）适用的法律不同：《个人独资企业法》；《民法通则》、《城乡个体工商户管理暂行条例》（4）法律地位不同：个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态；个体工商户则不采用企业形式。区分关键：是否进行了独资企业登记，并领取了独资企业的营业执照（5）雇用8人以下为个体户，8人以上为独资企业。一、企业的概念及特征

企业是依法成立并具有一定的组织形式，以营利为目的独立从事商业生产经营活动和商业服务的经济组织1、成立：依法设立2、目的：以营利为目的3、形式：经济组织稳定性、持续性4、主体资格：法人：组织完全独立于投资人非法人：组织不完全独立于投资人二、企业的分类1、依据企业的法律形式个人独资企业

合伙企业

公司2、按所有制国有企业集体所有制企业混合所有制企业私营企业3、依据企业经营的业务性质4、以企业的生产经营规模工业企业农业企业金融企业大型企业中型企业小型企业5、以企业的存在与社会共利益关系亲疏公用企业非公用企业外商投资企业内资企业6、依据企业资金是否有外国企业、经济组织和个人直接投资我国的企业类型国有企业私营企业合伙企业个人独资企业外商投资企业公司2010年集体企业我国现行企业（法）体系企业类型地位治理结构治理规则内资企业现代企业公司企业《公司法》有限公司一般（2—50人）法人股东会董事会监事会章程1人一人公司国有独资公司（外商独资企业）股份公司发起设立法人募集设立公开[上市公司]定向[非上市公司]合伙企业《----法》普通合伙非法人协议有限合伙个人独资企业《个人独资企业法》非法人传统企业国有企业《国有企业法》法人厂长负责制和”老三会”/“新三会”集体企业城镇集体《---法》法人乡村集体《-----法》不定私营企业不定外商投资企业合营中外合资企业《中外合资企业法》法人董事会联合管理章程协议中外合作企业《中外合作企业法》非法人外商独资企业《外商独资企业法》不定第二节、国有企业法（一）国有企业法的概念专门用来调整国有企业在组织运行过程中所发生的各种关系的法律规范的总称。其含义包括：

1、国有企业是企业的一种，一般企业法已经确定了的规范，国有企业也应该适用，不必在纳入国有企业法的范围；2、国有企业以一般民商事主体的身份参加民商事活动，其地位于与非国有企业及自然人无异，所以可以适用一般的民法和商法。(二)国有企业的权利

1生产经营决策权。其主要内容是：(1)根据国家宏观计划指导和市场需求，编制本企业的生产经营计划，自主作出生产经营决策，生产产品或为社会提供有偿服务；(2)企业可以自主决定在本行业内或者跨行业调整生产经营范围，凡符合国家产业政策导向的，政府有关部门应当给予支持，工商行政管理部门应当办理变更登记手续；(3)企业执行指令性计划，有权要求签订经济合同(4)企业有权要求调整缺乏必要保证条件的指令性计划。国家计划部门向企业下达指令性计划时，应当提供相应的条件，对于应当由国家计划保证的能源、主要物资供应和运输条件的指令性计划，可以根据自身承受能力和市场变化，要求调整，不予调整的，企业可以不执行；(5)除国务院和省级政府计划部门或授权有关部门下达的指令性计划外，企业有权拒绝其他任何部门下达的指令性计划。2、产品、劳务定价权。3、产品销售权。4、物资采购权。

5、进出口权。6、投资决策权7、留用资金支配权8、资产处置权。9、联营兼并权。10、劳动用工权。11、人事管理权。12、工资、奖金分配权。13、内部机构设置权。14、拒绝摊派权。三、国有企业的内部管理体制

(一)厂长负责制1、厂长负责制的概念

厂长负责制，就是国有企业的厂长对企业的生产指挥、经营管理全权负责的一种企业内部领导制度。2、地位：厂长是企业的法定代表人，在企业的生产和经营管理中处于中心地位，对企业的物质文明建设和精神文明建设负有全面责任。3、厂长的条件及产生第一，有从事社会主义建设事业的革命精神，能坚持企业的社会主义经营方向；第二，熟悉本行业生产业务，懂得有关的经济政策和法律、法规，善于经营管理，有组织领导能力；第三，廉洁奉公，联系群众，有民主作风；第四，大中型企业的厂长一般应当具有大专以上文化水平，小型企业的厂长一般不应低于中专文化水平，或者通过国家规定的厂长考试，成绩及格；第五，身体健康，能适应工作需要。个人独资企业：是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营主体。（华洋集团，珠光集团）可以起字号、并可对外以企业名义从事民事活动，但也只是自然人进行商业活动的一种特殊形态，属于自然人企业范畴。个人独资企业法律制度

个人独资企业特点:1、投资人——一个自然人2、产权关系与组织管理3、责任承担——

无限责任

4、法律地位——非法人企业个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人2、有合法的企业名称

不得出现“有限”、“有限责任”、“公司”等字样，以体现名称与其责任形式的一致性（冼氏木厂有限责任公司）3、有投资人申报的出资（一元钱老板）4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员

一元钱老板

个人独资企业对最低出资额没有明确规定，作为个人独资企业的投资人，其仅需申报出资即可，无需实际缴纳出资，因此理论上一元钱注册一家个人独资企业没有问题。个人独资企业的设立登记独资企业登记时提交的文件1、由投资人签署的《个人独资企业设立申请书》2、业主的个人身份证明3、生产经营场所使用证明个人独资企业自登记核准并领取《个人独资企业营业执照》之日起成立

个人独资企业的运营管理1、可以自营或聘请他人经营

2、企业主和被委托人之间的职权限制不得对抗善意第三人个人独资企业的财产与责任承担

个人独资企业的财产由投资人依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。

个人独资企业财产不足清偿债务的，投资人应以其个人的其他财产予以清偿。投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

案例分析—

个人独资企业投资人变更后债务谁担

被告：宏达水泵厂

原告：张某

被告宏达水泵厂是个人独资企业，在2000年至2002年间多次向张某购买配件。2002年6月，双方结欠货款57259元，在支付2万元后，被告投资人李传营以水泵厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。2002年11月8日，李某与王某达成转让协议，李某决定将水泵厂转让给王某，协议约定：1、至转让之后所发生的债权债务由王某承担。2、王某自签字之日方能有自由经营权。3、本协议自签字之日起生效。协议签定的当日，水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。后原告依还款计划要求被告水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿还。原告诉至人民法院，要求水泵厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间，后又追加李某为被告。原告起诉理由：原告方认为合同双方是原告和被告水泵厂，而不是投资人李某，根据《个人独资企业法》第32条的规定，应由企业承担还款责任，在其不能清偿的范围内，由其投资人王某承担补充责任。因其投资人变更可能导致企业实际财产的减少及偿债能力的降低，原投资人应承担连带责任。被告抗辩理由：被告水泵厂辩称,水泵厂为个人独资企业,原厂负责人是李某,2002年11月6日变更为王某,并办理了工商变更登记,依据协议的约定,转让前的债务应由李某承担,请求驳回原告对水泵厂的诉讼请求。

被告李某辩称水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。

法院判决：1、被告宏达水泵厂在本判决生效后十日内向原告支付剩余货款。

2、驳回原告对李某的诉讼请求。

判决作出后，原、被告均未提出上诉。

案例评析：并且根据《个人独资企业法》规定，企业债务应先以企业自身独立的财产清偿，不足的以由投资人以其个人的其它财产清偿。故法院判决由宏达水泵厂承担责任符合法律规定。《个人独资企业法》没有对投资人变更后，前投资人债务承担做出规定。现投资人王某的损失，可依与李某签订的企业转让协议向李某追偿。（欺诈，显失公平）个人独资企业与一人公司的区别1、从法律主体上2、财产关系上一经设立就具有法人资格独资企业无法人资格没注册资本，没自己财产有注册资本，有自己的财产3、责任形式上4、税收征纳上业主对企业承担无限责任股东对公司债务负有限责任不是独立的纳税主体，只征收个人所得税独立的纳税主体，股东收入要完成公司所得税和个人所得税两次征收一、合伙企业概述二、合伙企业的种类三、合伙企业的设立四、合伙企业财产五、合伙事务的执行六、合伙企业债务七、合伙企业入伙、退伙八、合伙企业的解散与清算

第二节合伙企业法律制度一、合伙企业概述（一）概念和特征指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。1、二个以上合伙人：自然人、法人、其他组织条件限定2、依合伙企业法在中国境内设立3、合伙企业类型：普通合伙企业：合伙人无限连带责任有限合伙企业：普通合伙人无限责任，有限合伙人有限责任特征2、有限合伙企业二、合伙企业的种类1、普通合伙企业一般普通合伙特殊普通合伙：专业服务机构（名称标明）法律责任：强调执业过程中的故意或重大过失:无限或无限连带.非故意或非重大过失:无限连带(第57条)由无限合伙人和有限合伙人组成限制性规定：至少一个普通合伙人合伙人数：2-50三、合伙企业的设立1、设立条件：合伙人:2个以上合伙人书面合伙协议：内容全面、明确，依据出资：现金、实物、土地使用权、知识产权、劳务、信用；名称与经营场所国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体

非法人自然人普通合伙人：完全民事行为能力人有限合伙人：设立时完全民事行为能力人，继承时均可（法条）法人练习一如何评估？协商或评估，但对劳务只能协商并在协议中载明2、设立登记申请工商登记（20天）变更登记（15天）3、合伙企业成立（一）普通合伙人财产分割：非经清算不得分割转让全部或部分财产：

对外转让：一致同意；其它合伙人优先权

对内转让：通知出质：一致同意（二）有限合伙人转让财产：对外转让提前30天通知出质：不需征得同意，但另有约定除外强制执行：法院通知；合伙人优先权继承：当然继承，但另有规定或约定、不愿继承除外练习二大学毕业生郑某、杨某、郭某、孙某毕业后决定自主创业，成立一家合伙企业，郑某以劳务出资，杨某以知识产权出资，郭某现金出资5万元，孙某以实物出资5万，四人签订了合伙协议，则下列说法正确的是()A合伙协议可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决方式B郑某以劳务出资，应委托法定评估机构根据其工作的时间和能力评估确定C杨某以知识产权出资，其出资份额不得超过合伙企业注册资本的百分之二十D孙某以实物出资，其作价必须由全体合伙人委托法定评估机构进行评估例：赵、钱、孙三人合伙经营一家旅馆，赵因急需钱，他有权（）A.将该旅馆出售给李B.经钱孙同意将自己的份额转让给李C.将旅馆抵押给李D.将自己的份额转让给李四、合伙企业财产财产构成：出资、经营积累共同共有什么情况下可转让、出质自己在合伙企业中财产份额？赵为普通合伙人？赵为有限合伙人？4种模式：（1）全体合伙人共同执行（2）由各合伙人分别单独执行（3）委托1名或数名合伙人执行（4）聘任第三人经营管理五、合伙事务的执行（一）普通合伙企业的事务执行甲乙丙合伙企业甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人丁执行推选监督1、合伙人同等决策、经营、监督权。2、经协商委托合伙事务执行人。3、不执行合伙事务的合伙人享有监督、撤销委托权。（异议：按协议表决方式，未约定的按过半数表决。）4、合伙事务执行的委托及权利限制，不具有对外效力，只有内部责任确定效力。（对善意第三人保护）5、合伙事务执行人义务：尽善良管理人注意义务；（定期报告）竞业禁止（另有约定除或一致同意除外）；自我交易禁止(另有约定除或一致同意除外）；前三种模式各合伙人权利义务：合伙执行人与合伙企业是代表关系6、除合伙协议外，合伙企业有关下列事项需经全体合伙人一致同意：第31条第四种模式：合伙事务执行人与合伙企业是代理关系。合伙事务执行人执行事务权限受代理权限制。（1）超越代理权限无效，但第三人有足够理由相信其有代理权的有效；（2）无权代理行为经合伙企业追认的有效练习三（二）有限合伙事务的执行1、执行人----普通合伙人，有限合伙人不执行合伙事务2、对第三人关系：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的：对内责任：有限合伙人承担同普通合伙人责任交易有效(对善意第三人保护)例:张三、王五共同出资设立了一个有限合伙企业A，张出资10万元，为有限合伙人。王出资5万元，为普通合伙人。李四欲与A合伙企业建立业务联系，多次到A企业进行洽谈，每次都是张负责接待并商谈业务细节，王有时也在场，但是并没有告知李张的有限合伙人身份。张以有限合伙企业A的名义与李签了三次合同，前两次该企业均予以付款。李按照合同约定第三次发货后，A拒付贷款，李遂要求王承担清偿责任。请问:可否要求合伙企业对李的债务承担责任？

有限合伙人可以竞业经营、可以自我交易（但另有约定除外）六、合伙企业债务（一）普通合伙债务1、合伙人对合伙债务承担无限连带责任2、外部责任承担完毕，合伙人可按照内部比例，向其他合伙人追偿3、对合伙企业的债权人与合伙人个人的债权人偿债顺序不同

双重优先原则例：甲、乙二人每人出资5万元合伙经营一家饭店，因经营不善，对丙负债7万元，而合伙所剩净资产仅为4万元。同时甲欠丁个人债务1万元，丙丁同时起诉要求甲偿还债务，而甲个人资产为3万元。试分析甲应该如何偿还债务。有限合伙转为普通合伙人：对其作为有限合伙人期间发生债务承担无限连带责任（二）有限合伙有限合伙人以其认缴出资额为限承担有限责任。（三）特殊规定：普通合伙人转为有限合伙人：对普通合伙企业期间发生债务承担无限连带责任1、条件（1）愿受合伙合同的约束（2）征得全体合伙人同意（约定除外）2、后果（1）对内成为合伙人（2）对外，对入伙前发生、现未清偿的合伙债务：时间债期届满入伙BC债期届满债务产生A（一）入伙普通合伙：承担无限连带责任有限合伙：以认缴出资额为限七、合伙企业入伙、退伙例：1998年，小刘、小张、小王三人合办了一家冰淇淋加工厂，约定共同经营，共同收益，共同承担责任，但是三人都缺乏必要的生产加工技术，于是小王找来自己的亲戚大花，介绍其加入合伙。小张因为与大花有过节，所以不同意其加入，而小刘则表示同意。小王以合伙中多数人同意为由，让大花在厂里工作，后来由于内部矛盾，经营不善，冰淇淋厂负债。关于冰淇淋厂债务承担的说法正确的是（）A.因为大花以多数通过加入冰淇淋厂，所以大花为合伙人，应当承担责任B.三个合伙人对于新合伙人的加入没有书面协议约定，而三个人对于大花的加入意见不一致，所以，大花不是合伙人，不应当承担责任C.小张、小王、小刘对冰淇淋厂的债务承担无限连带责任D.小张、小王、小刘和大花对冰淇淋厂的债务承担无限连带责任（二）退伙1、分类法定退伙

（1）死亡或宣告死亡

（2）丧失偿债能力

（3）法人或组织被吊销营业执照、关闭、破产

（4）合伙中份额被强制执行

（5）合伙人资格丧失（对有限合伙人民事行为能力

丧失例外）自愿退伙

（1）未能履行出资义务

（2）故意或重大过失给合伙企业造成损失

（3）执行合伙事务有不正当行为

（4）协议约定除名事由产生除名退伙2、退伙的后果（1）丧失合伙人资格（2）财产结算（3）继承人：按照合伙合同或入伙规则确定（3）合伙终止：合伙人不足2人

（4）对退伙前存在的债务，承担责任：普通合伙：承担无限连带责任有限合伙：以退伙时在企业中取回的财产为限例1、甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切权利，也不承担合伙债务，下列选项哪一个是正确的（）A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担无限连带责任C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充清偿责任D.丙退伙后应以其出资额为限对原合伙的债务承担清偿责任例2、甲、乙、丙三人各出资5000元，合伙成立一养鸡厂，合伙协议中约定按投资比例分享收益和承担亏损。经营1年后，养鸡厂欠下饲料公司2万元。此时丙提出退伙，甲、乙同意，三人达成如下协议：丙退出合伙，放弃投入合伙的财产，并以5000元作为对合伙债务的承担结清，甲、乙以此5000元还了债务。之后甲、乙又经营不到1年，不仅未还上原有欠款，反又欠下饲料厂2万元。饲料厂遂以养鸡厂为被告诉到法院，要求甲、乙、丙三人偿还欠款4万元。但丙以已退伙且已结清债务为由拒绝承担。问：甲、乙、丙对于养鸡厂所欠饲料公司的债务应承担何种责任？

八、合伙企业的解散与清算1、解散事由（1）合伙合同期限届满；（2）合伙合同约定的解散事由出现（3）全体决议解散（4）不足法定人数满30天（5）目的实现或者无法实现（6）合伙企业被吊销、撤销或关闭（7）其他法定事由2、解散后果（1）清算：清算人；债权人保护程序；财产清偿（2）注销登记练习一1、张某打算自己投资设立一企业从事商贸业务，下列哪些选项是正确的（）A、张某可以设立一个一人有限责任公司从事商贸业务B、张某可以设立一个个人独资企业从事商贸业务C、如果张某设立个人独资企业，则该企业不能再入伙普通合伙企业。D、如果张某设立一人有限责任公司，则该公司可以再入伙普通合伙企业。2、国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易活动，根据我国合伙企业法规定，下列哪些选项是错误的A、拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，也可以是有限合伙企业B、乙不能以劳务作为出资方式C、三方可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损。练习一

第十四条设立合伙企业，应当具备下列条件：

（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；第五十条合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。

有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：

（一）继承人不愿意成为合伙人；

（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；

（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。

合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。继承练习二1、2000年3月，周星星、钱某、孙某三人合办一普通合伙企业“***长江七号”，同年6月周星星与小花结婚。2005年8月双方协议离婚，约定将“**长江七号”中周星星的财产份额全部转让给小花。下列哪些说法不正确？A、合伙企业中赵的财产份额属于夫妻共同财产B、如果钱孙同意，小花依法取得合伙人地位C、如果钱孙不同意小花入伙，必须购买该财产份额D、合伙企业应清算，小花分得周星星应得财产份额2、周星星、张大谋、王宝三、冯刚刚设立一合伙企业，张大谋是合伙事务执行人。企业存续期间，周星星转让部分合伙份额给冯刚刚用于偿债并告知了张大谋、王宝三。后周星星又经张大谋同意将部分份额送给其情人杨某。周星星妻子知情后与周星星发生冲突，失手将周星星杀死而被判刑。周星星死后，其妻和16岁儿子要求继承周星星在合伙企业中的份额，各合伙人同意周星星妻及子的请求，下列哪些表述是正确的：A、冯刚刚受让周星星的合伙份额有效B、杨某能够取得周星星赠与的合伙份额C、周星星妻子可以取得合伙人资格D、周星星儿子可以取得合伙人资格练习二1、甲、乙、丙三人合伙推举甲为合伙负责人，内部约定甲对外签订合同不得超过10万元。现甲与丁签订一份15万元的合同，乙反对，丁不知情，则下列选项正确的是（）A.甲丁所签合同对该合伙不发生效力B.甲丁所签合同对该合伙发生效力C.乙可以依合伙协议对甲主张违约责任练习三2、某合伙组织起字号为“通达商场”，由甲、乙、丙合伙经营，其中甲出资40%，乙、丙各出资30%。甲被推选为负责人在与丁的诉讼中，甲放弃“通达商场”对丁的债权5万元，乙、丙知道后表示反对。甲的这一行为的效力如何？（）A．甲放弃债权的行为无效，因为未取得乙、丙的同意B．甲放弃债权的行为部分无效，即对乙、丙的份额不发生效力C．甲放弃债权的行为效力未定，即取得乙、丙的同意发生法律效力D．甲放弃债权的行为有效

如果将本题改期为由张某作为负责人，丁为不知张某权限，张某放弃债权行为则？3、合伙企业的下列事务哪些必须经全体合伙人同意才能作出决定：A、出售合伙企业的房屋B、以合伙企业的名义为另一家企业提供担保C、转让合伙企业的商标D、改变合伙企业的名称练习三第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

（一）改变合伙企业的名称；

（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

（三）处分合伙企业的不动产；

（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

（五）以合伙企业名义为他人提供担保；

（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

案例一：合伙企业设立条件

[案情]：A先生与B有限责任公司协商后,决定设立一家合伙企业。合伙企业协议中规定:B公司向合伙企业投资30万元,A负责经营管理,但不投资,B公司每年从合伙企业取得60%的收益。亏损时,责任及其它一切风险均由A负担。随后,双方共同向登记机关申请合伙登记,登记机关工作人员C在收取了A的贿赂后,作出登记决定,并颁发了合伙企业“营业执照”。后A为了经营方便一直使用了B有限责任公司的名义对外进行经营活动。

[问题]：本案中有哪些违法行为?应怎样处理?

本案中有下列违法行为:（1）A无缴付的实际出资,不具备合伙企业成立的前提要件；（2）B只收取收益,不担亏损,不符合合伙企业协议法律特征的要求,致使双方在权利义务的承担上显失公平,是无效的合伙协议；（3）该合伙企业被违法批准后以“有限公司”的名义对外活动，不符合合伙企业名称的要求。（4）工商机关C收取贿赂,违法审批已构成彻徇私舞弊,收受贿赂的违法行为。根据《合伙企业法