行政复议与行政诉讼

实用标准文案行政复议与行政诉讼授课时间：2007年6月23日主讲人：李修合行政复议：是行政机关内部监督的救济的渠道行政诉讼：是法院从外部对行政机关进行监督他们都是行政相对人对自己权力进行维护的渠道第一讲 行政复议一、行政复议的基本原则1、符合行政机关内部监督的特点，不搞司法化的做法，即除法律另有规定的外，一律实行一级复议。省部级单位除外。2、便民原则：（1）复议申请期限从原来的15天延长到一般60天，但是法律规定超过60天的除外；（2）申请复议既可以书面申请，也可以口头申请；（3）对于申请人难以弄清去哪个部门申请复议的情况，可以直接向具体行政行为发生地的县级人民政府提出申请，由县级政府转送。3、强化监督的原则精彩文档实用标准文案二、行政复议的申请范围1、当事人对具体行政行为可以提起复议申请。具体内容包括：（1）行政处罚；（2）行政强制措施；（3）对许可证、执照、资格证、资质证的变更、撤销和终止行为；4）行政确权行为：行政机关对居民对自然资源的所有权和使用权的确认，即对土地、矿藏、水流、森林、草原、荒地、滩涂、海域（我国有广阔的海域和毗连区，大陆架，都有专门的法律，那么海域的使用权就有复议的权力）的确权行为；（5）侵犯经营自主权的问题；（6）干涉农业承包合同的行为；（7）违法集资、摊派、征收等要求履行义务的行为；（8）不颁发许可证、执照等许可行为；（9）未履行保护人身权利、财产权利或者受教育权利；（10）不依法发放抚恤金、社会保险或者最低生活保障费的行为；（11）其他具体行政行为。行政组织采取行政行为，针对社会经济生活的管理和相对人，有可能侵犯行政相对人的合法权益，就要采救济；行政法由三部分组成：行政组织；行政行为；行政救济（行政复议、行政诉讼）2、抽象行政行为的复议问题公民对具体行政行为申请复议时，可以一并申请审查有关抽象行政行为。针对行为依据的文件也是违法的。即具体行为和抽象行政行为一并申请复议精彩文档实用标准文案注意：（1）不能单独复议抽象的行政行为；但监督法允许公民法律或组织发现哪个法律法规有问题时， 可以提请撤消，立法法也有这样的规定；（ 2）对哪些规定才可以申请审查 ,乡政府的文件、县以上各级人民政府及其部门的规定、国务院部门的规定；行政法规和规章不可以提起复议，因为他们的级别很高，违法的机率特别的少，为了维护行政机关的形象和权威，所以不能一并提起复议。3、不能申请复议的行为1）行政处分或者其他人事处理决定；行政机关内部对工作人员所作出的处份2）不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理；注意点1：什么是民事调解？行政机关主持的以法律法规为依据，以自愿为原则的通过行政机关进行说服教育促成民事双方当事人互谅互让达成绥协；乡镇和街道都有司法助理和民政助理，它调节冲突，司法助理形象代表了政府，只是调节的作用，不产生法律效力，不对当事人双方的权力和义务产生影响，没有任何强制力；这种调节 ，不能再进行复议。劳动仲裁委员会的调节也不能复议注意点2：什么是行政机关对民事纠纷作出的其他处理？精彩文档实用标准文案1）行政机关对专利权的民事纠分2）有关商标权的民事纠分3）有一些民事处理的行政行为只能起诉，不能复议三、行政复议申请的提出（即复议管辖）复议机关的确定包括四种情况：1、条块管辖。这是最普遍的情况，是指由被申请人的同级人民政府或者上一级主管部门作为复议机关的情况。也就是说，对县级以上地方各级政府工作部门的具体行政行为不服的，可以向该部门的本级政府申请复议，也可以向上一级主管部门申请复议。（为了便民原则）2、条条管辖。指的是只由被申请人的上级领导机关管辖，而排除同级政府作为复议机关的情况。有两种情况：1）地方各级政府作为被申请人的情况。只能是上级政府。如南通市作为被申请人时，其复机关就是江苏省政府。有行政公属的，就向行政公属申请复议即可以；2）垂直领导部门作为被申请人的情况。仅指海关、金融、国税、外汇管理等部门。（国家安全部门）注意：1）国家安全部门虽然同时受同级政府和上级部门的领导，但他偏重于上级部门的垂直领导，这时也是条条管辖2）公安机关对人身自由权的处罚属于条块管辖精彩文档实用标准文案3）省级以下的部门也搞垂直管理，例如，地税，工商等，实行条块管辖3、自我管辖。是指复议被申请人自己作为复议机关的情况。这主要是指省部级行政机关管辖自己作为被申请人的复议案件。（省政府以及各部委）、注意：1）为什么没有规定可以向国务院申请复议？国务院难以处理具体事物；可能使国务院不胜其烦，影响其工作；怕影响国务院的形象；2）有正反两方面的观点，最后从矛盾中妥协，立法就是一种妥协，做出了以下规定：对省部级复议决定不服的，即可以继续诉讼，也可以申请国务院复议，但国务院的裁决就是最终复议结果，不能再诉讼；3）对省部级单位的行政不复的，可以复议还可以诉讼；复议完了还可以诉讼。四、行政复议与行政诉讼的关系关系之一：复议和诉讼自由选择。这是通常的案件。需要掌握以下几种情况：1）已经诉讼的，不得复议。因为只能出现复议在先、诉讼在后的情况，而不能诉讼在先、复议在后，这是司法最终裁决的一般原理。精彩文档实用标准文案2）已经复议的，暂缓诉讼：A、当事人对同一案件既提起诉讼，又提起复议的，由先受理的机关管辖；B、如果两个机关同时受理的，则由当事人任选其一；C、提起复议，复议机关已经受理的，在法定复议期限内不得诉讼。3）复议后再诉讼，时间受到限制。当事人对复议结果不服要提起诉讼的，时间受到限制，原则上是15天，法律另有规定的除外。这一期限的计算方式有两种：①复议作为，即复议机关作出复议决定的，从当事人收到复议决定书之日起算；②复议不作为，即复议机关逾期不作出复议决定的，则从复议期满之日起算。4）一事一议，不得重复，即当事人对复议结果不服的，要么提起诉讼，不得再就此事向原来的复（一级复议）议机关，或者其他复议机关申请复议。但省部级单位除外（省部级不服的可以向国务院二级复议）。关系之二：复议前置但不终局。三类案件：1）纳税争议案件（税收征管法、海关法的规定）。注意点：围绕“是否纳税、由谁纳税、纳多少税”十二字的争议，才能属于复议前置。此外包括当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服等情况，都不必复议前置。（2）侵犯既得自然权利案件。 复议法第30条第一款规定，精彩文档实用标准文案当事人认为行政机关的具体行政行为侵犯了其依法取得的自然资源所有权或者使用权的，（即对土地、矿藏、水流、森林、草原、荒地、滩涂、海域的确权行为）应当先申请复议，对复议决定不服的再提起诉讼。注意最高法院的两个解释。注意：1）以上的具体行政行为必须是行政机关确定自然资源的所有权或是使用权的具体行为；而对于当事人的行政处罚阈行政强制措施不服的不必复议前置（2003年）2）只有当事人对自然资源的权属发生异议，行政机关对该权属做出的确权裁决，才复议前置；（2005年）3）其他需要复议前置的案件。并不重要。如工伤保险条例规定，当事人对有关行政机关作出的工伤认定结论和保险决定不服的，须先申请复议。4）当事人对不服治安处罚条例的，必须先复议，对复议不服才诉讼；新规定，废除了它，即可以复议又可以诉讼。关系之三：复议诉讼自由但复议终局。两类案件：1）出入境处罚决定。2）省部级单位对自身行政行为的复议决定。关系之四：复议前置且终局。即复议法第30条第二款的规定。这个内容第六部分讲。五、行政复议的决定程序精彩文档实用标准文案1、行政复议原则上采取书面审查的办法，但必要时，也可以向有关组织或者人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人意见。“必要时”有两种情况：一是，申请人要求；二是，复议机关法制工作机构认为必要。2、被申请人应当在法定期限内（ 10天）提出书面答复，并提交作出具体行政行为时的证据、依据和其他相关材料。申请人可查阅书面答复和相关材料(为了维护申请人的合法权益)，但涉及机密和隐私的除外。3、被申请人不得自行向申请人或者其他组织个人收集证据。4、复议决定作出前，申请人可以撤回复议申请，但须说明理由。5、复议机关经审查，认为本机关有权处理的，应当在 30日内依法处理；认为无权处理的，应当在 7日内转送有权机关处理。6、复议决定的作出程序是：复议机关负责法制工作的机构（法制办）对具体行政行为进行审查后，提出意见，经行政复议机关的负责人（复议机构的负责人）同意或者集体讨论通过后，作出复议决定。六、终局的复议决定问题。以下几种情况：1、上述出入境复议的决定为终局决定精彩文档实用标准文案2、国务院对省部级单位复议决定的复议决定。3、省级政府确认自然资源权属的复议决定。第三十条：支持复议终局的一种观点：这些自然资源的使用权和所有权都是国家所有或集体所有，而不是公民自然取得的；按照现行法律的规定，只有行政机关代表国家确定这些权力的归属之后，公民才能享有这些权力。不支持复议终局的另一种观点：诉权是公民的基本权力，不能被剥夺；这样规定违背行政诉讼法的规定；这样很可能导致行政机关的专断；在实践中还应该注意自然资源的所有权和使用权一经确定就几十年不变，应该慎重！基于上述两种意见，立法机关做出了馁协，主要接受第二种意见：只在特定的情况下，对自然资源的复议裁决才是终局裁决，这类裁决仅限于根据国务院或省一级政府对于行政区划的叛定调整或自由土地征用的决定基础上省级政府对自然权属的复议活动，即只有省级政府的才是终局复议。例如：某一个县一级的土地管理部门根据省一级政府关于乡的界限的调整，某个区政府要确定认土地所有权，这时村民不服，此时可以向区政府申请复议，还可以向上级土地管理部门申请复议（条块管辖），但他们都不是终局裁决，机以向省精彩文档实用标准文案一级政府申请复议，此时做出的复议即是终极复议。第二讲 行政诉讼法一、行政诉讼的受案范围1、普遍性标准：要有行政职权的行使；必须是具体行政行为；必须侵犯相对人的合法权益。2、明确列举的受案范围：（ 1）行政处罚案件；（ 2）行政强制案件；（ 3）经营自主权案件（企业在发展规划等一些方面有自主做出决策的权力，政府不能干涉）；（4）行政许可案件；（5）行政不作为案件（当事人要求行政机关实施的行为属于他的法定职责；必须以当事人向行政机关提出申请为依据）；（6）行政给付案件（抚恤金，社会保险，最低生活保障案件等）；（ 8）违法要求履行义务的案件（乱罚款，乱摊派，乱征收）；（9）行政裁决案件（复议不服的提起诉讼） ；10）行政奖励案件（奖励错误）；（11）行政检查案件；（12）行政合同案件（行政机关和当事人签定的合同，行政机关做为当事人在选择全事对方当事人时，没有采取招标的方式进行，当假招标投标的时候；行政合同中当事人旅行合同的过程中，监督检查中乱用权力时可以讼诉；行政机关做为当事人不是出精彩文档实用标准文案于公共利益的需要，单方面变更、终止、解附除合同的，或者出于公共利益的需要， 而没有赔偿的；行政合同中双方有约定，行政机关没有按照约安去做事，可以诉讼）；（13）行政征收（所有权）与征用（使用权）案件；无论征收征用都要有补偿，在这里面出现问题可以讼诉；（14）行政确认案件（不确认也有权力和义务关系，只是确认而以，许可与确认的区别，许可是不许可没有这样的权力和义务关系；不动产抵压，要到有关部门要不动产进行确认，看是否有所有权或使用权，若登记错误，则行政部门要承担责任；若这个行政行为是权力和义务关系产生的条件则可以起诉，否则不能起诉）；（15）公平竞争权案件；（16）涉及WTO的三类案件；（17）通过个案批复所明确的案件(对城市排水设施有偿使用费，计划生育有关问题)。例如：交警部门做出的交通事故的责任认定是不是可以进行诉讼？它的本质是行政的一个证据，没有产生权力和义务关系；所以不能提起诉讼；例如:两个签定商品房买卖的契约， 然后到房产处登记； 这个不能诉讼再如:某人贷款，人拿银行开出的证明质压， 后来发现是根本没能使用权和所有权，这个时候就可以对房产处提起诉讼精彩文档实用标准文案3、排除于受案范围之外的案件：（ 1）国家行为（带有政治性行为，国防和外交行为， EG军事演习）；（ 2）刑事侦查行为（有问题在审查中解决，但人民警察法中授权干的活都可起诉）；（3）行政调解行为；（ 4）行政指导行为；（ 5）重复处理行为（没能产生新的内容）； （6）阶段性行政行为（没能做完的行政行为）；（ 7）确认行政事实或者某个法律关系的行为等。二、行政诉讼的管辖1、级别管辖例外的情形：需要由中级人民法院管辖的案件有哪些：1）国务院部门或省级人民政府做被告的情形2）县以上的人民政府是被告，基层法院不适于管辖的3）海关案件行政机关做为被告的管辖的案件可以分为三种类型：第一种：以专利复审委员会为被告；以国家知识产权局/国家专利局的审理都是产京市一中院第二种：地方的知识产权局所管理的案件由地方的中级法院管辖第三种：不服国家工商总局商标评审委员会做出的复审决议，由北京中院管辖；不服工商行政管理部门的行政管理案件，由地方的中级人民法院管辖精彩文档实用标准文案2、地域管辖（经过复议改变的案件、限制人身自由案件的管辖）基本原则：原告就被告（方便调查取证，也是方便了原告）但是这条有争议，可能以后有改变的趋势，因为被告当地法院由当地政府控制；可能出现不合理。例外：1）经过复议的案件，复议机关改变原来具体刑政行为的（改变了原来具体行政行为所认定的证据；改变了原具体行为的依据；复议机关撤消或部分的撤消原来的结果的），也可以在原来复议机关所在地的人民法院管辖；2）限制人身自由的诉认的管辖即可以就原告，也可以就被告3、裁定管辖三、行政诉讼中的原告、被告和参与者1、本来的原告资格：相对人和相关人2、转移的原告资格：近亲属，承受权利的法人和组织3、确定原告资格的几种特殊情况四、起诉和受理时限1、具体行政行为的起诉时限直接起诉的，自行政行为实施之日起三个月内做出上诉；关于行政诉讼若干问题的解释中有明确的规定有三个点：精彩文档实用标准文案具体行政行为做出之日起；当事人知道这个行政行为内容之日起；当事人被告之这个行政行为之日起。1）行政机关已经送达行政决定，并告诉了你有诉讼权力，告诉了期限，此时的期限是当事人知道这个行政行为做出之日起，这三个点是重合的，此时只有三个月的时限。2）行政机关已经将具体行政行为向当事人送达，但没有告之你具有诉讼的权力和期限，起诉的期限从当事人知道他有诉讼权力这天内起，不应该超过当事人知道具体行政行为内容日的两年案例：02年4月1日起，乡镇政府向村民征收提留款，并打了白条，但没有告之诉讼权力，后来农民去乡政府上访，乡政府闭而不见，直到有一天被农堵住，04年2月1日，乡政府的人才告诉农民可以去告先计算出二年内还剩多少时间，剩两个月，即04年4月1日，还有两个月的时间，在这两个月内不上讼则自动过期。3）行政机关根本没有告之当事人具体行政行为的内容，诉讼的期限应该从当事人实际知道或应当知道这个内容和诉讼权力之日起三个月内，但不能超过做出具体行政行为之日起的五年，不动产不能超过二十年。注意：1、行政诉讼中没有调节2、行政不作为的起诉时限精彩文档实用标准文案3、复议案件的起诉时限4、行政诉讼的受理期限5、一审和二审的期限五、行政诉讼的特殊过程1、撤诉与缺席判决自愿撤诉和非自愿撤诉自愿撤诉：在法院做出判决或裁定之前； 原告自愿撤诉；法院准许。非自愿撤诉：原告或上诉人经合法传唤不来或中途退出法院；原告没有按规定时间