第六章辩护与刑事代理

第六章辩护与刑事代理《刑诉法》第四章辩护与代理第32——47条修订后共计16条，其中增加6条，修改6条，对刑事辩护制度进行了较大范围的修改。本章教学要求本章主要讲述辩护的概念、辩护的种类、辩护人的范围、权利义务、地位，法律援助制度以及刑事诉讼中有关代理的相关规定。重点掌握：辩护人介入刑事诉讼的时间；应当指定辩护的情形。掌握：辩护的种类；辩护人独立的诉讼地位；辩护人（律师及非律师）的主要权利；代理与辩护的区分。理解：辩护人的范围；辩护人的主要义务。了解：有权委托辩护和代理的人；可以指定辩护的情形；拒绝辩护的条件。【案例】并不高明的高明高晓松的辩护律师要以警方办案证据有瑕疵为高晓松辩护，却被高晓松两次打断。对话实录是这样的：高晓松（不耐烦）：高律师，我已经认罪了，我已经反复说过了。律师高明（愧疚状）：晓松，我希望把这个事情完整讲完。真正在法律面前来讲，没有说公众人物就一定要比其他人要加重罪过，或加重处罚。高晓松（极不耐烦）：高律师，我相信法律的公正！律师高明（尴尬状）：好的，那我的辩护意见就到此为止。请问：如果你是高明律师应该如何？我国刑法规定的一种量刑方式。拘役是短期剥夺犯罪人自由，就近实行劳动的刑罚方法。拘役由公安机关在就近的拘役所、看守所或者其他监管场所执行，在执行期间，受刑人每月可以回家一天至两天，参加劳动的，可以酌量发给报酬。拘役的期限为1个月以上6个月以下，数罪并罚时不得超过1年。

2011年5月9日晚，著名音乐人高晓松在东城区驾车与前车追尾，造成四车连撞，4人轻伤。因涉嫌酒后驾车，高晓松已被警方带走。10日下午4时15分，高晓松因涉嫌危险驾驶罪被刑事拘留。这就是高晓松醉驾案。在庭审过程中，高晓松交代了醉驾始末，他称当时找过代驾，但等了很久，代驾也没来，一冲动就自己开车走了。高晓松坦承说，“第一，我完全认罪。第二，我相信法律公正。第三，我相信法律也会维护一个犯罪人的其他权利。我希望传达给公众的就是，酒令智昏，以我为戒。”高晓松醉驾案的辩护律师，在事后将工作过程做出介绍：虽然从律师的角度看，签署血样传递过程中因存在程序瑕疵，律师认为可提出证据采用方面的辩护，即无罪辩护。但高晓松本人放弃了做“无罪辩护”。判决结果也是“顶格量刑”。侦查起诉乃至审判，完全是按照“关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见”的规定进行的。2011年2月25日，我国《刑法修正案（八）》获得通过，并于2011年5月1日起施行。其中第二十二条规定，新增危险驾驶罪罪名，即“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。”对饮酒后驾驶机动车的，一律暂扣驾驶证3个月；对醉酒驾驶机动车的，一律拘留15日，暂扣驾驶证6个月；对一年内2次醉酒驾驶的，一律吊销驾驶证，2年内不得重新取得驾驶证，属营运驾驶员的，5年内不得驾驶营运车辆；法律法规规定有罚款处罚的，一律从重处罚。

【问答】什么是辩护？辩护律师的作用？辩护律师正在法庭上作无罪辩护，被告人突然打断律师的发言表示认罪。辩护律师该怎么办？辩护律师的委托人想为他人顶罪，故意作有罪供述，辩护律师发现后该如何处理？辩护人的义务？辩护人如果发现对委托人不利而控诉方未曾掌握的证据，是否应当向公安或检察机关提交该证据？第一节

辩护一、辩护制度概述（一）辩护、辩护权和辩护制度1、辩护（该词专属于刑诉），是指刑事案件的被追诉人（犯罪嫌疑人、被告人）及其辩护人针对指控，提出有利于被追诉人的事实和理由，提出被追诉人无罪、罪轻或者应当减轻、免除处罚，维护被追诉人的程序性权利，以保障被追诉人合法权益的诉讼活动。2、辩护权是法律赋予犯罪嫌疑人、被告人的一项专属的诉讼权利，它在犯罪嫌疑人、被告人各项诉讼权利中，居于核心地位。我国宪法第125条规定：“被告人有权获得辩护。”

3、辩护制度：指法律为保障犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权而规定的司法机关和诉讼参与人所必须遵守的诉讼规程，包括关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利与义务等一系列规则。4、三者关系：辩护权是辩护制度产生的基础辩护制度是辩护权的保障辩护是辩护权的外在表现形式（二）辩护制度的历史发展萌芽于古罗马共和国时期（古罗马共和国初期，社会上出现了一种被称为“保护人”的人，在诉讼中代表被保护人进行诉讼活动，而被保护人“乃以其工作为报效”。）封建制时代没有辩护制度（纠问制、有罪推定、审判不公开）现代意义的辩护制度，是资产阶级革命的产物，主张保护被告人的诉讼权利，肯定了诉讼中的辩护原则首先在法律中规定被告人辩护权的是1679年英国《人身保护法》，1808年《法国刑事诉讼法典》系统规定了辩护原则和律师辩护制度，其他国家纷纷仿效（三）辩护制度的意义【讨论】律师辩护的意义有人认为：被告人的自己辩护是值得肯定的；但辩护律师一旦介入，往往会出于经济利益，想方设法帮助被告人赢得胜诉，甚至混淆是非。从而阻碍了对客观真实的发现。请分析上述论点。1、有利于司法机关准确、及时地查明案情和正确适用法律，提高办案质量（反映了人类对刑事诉讼认识规律的正确把握）2、有利于维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益（反映了人类对人权理念和人权保障的追求）3、有利于对公民进行法制宣传教育，使广大群众增强法制观念，使犯罪分子认罪伏法和接受改造

校园噩梦“２００４年２月１３日至１５日，马加爵采取‘用铁锤打击头部致颅脑损伤死亡’的同一犯罪手段，将唐学李等４名被害人逐一杀害，并把４名被害人尸体藏匿于宿舍衣柜内……”公诉人４月２２日庭审时的指控再次把人们带回春城２月那段阴郁的记忆。春城２月，云南大学新学期的生活刚刚开始，就被一桩惊天血案打断了。２月２３日中午，云南大学鼎鑫学生公寓６幢３１７室两名同学感觉宿舍有异味，遂一起打扫卫生，发现了宿舍内一个衣柜被一把梅花牌小锁锁着，柜内有液体流出并带有臭味，于是向学校宿管科值班人员报告。柜锁撬开后，露出一只人脚，校方立即向昆明市公安局１１０报警。公安机关在这个宿舍４个储物柜内分别发现了４具男尸。公安机关通过勘验、核实和学校师生反复辨认，初步认定４名死者是云南大学生命科学学院生物技术专业约一周前５名失踪学生中的４人:唐学李、杨开红、邵瑞杰、龚博。在现场勘查、尸体检验及调查走访综合研判后，重大犯罪嫌疑人的目标锁定在另外一名失踪的学生——马加爵身上。云南省公安厅２月２３日连夜向全省发出通缉令；公安部２月２４日向全国发出Ａ级通缉令，缉捕昆明“２·２３”重大杀人在逃犯罪嫌疑人马加爵。按照“活要见人，死要见尸”的要求，一张缉捕马加爵的大网在全国撒开。３月１５日晚，马加爵在海南省三亚市落网。【案例】马加爵故意杀人案

为了实施杀人，马加爵做了周密的准备和计划。在庭审中，马加爵供述：作案之前我买了铁锤，做了假身份证准备逃跑。还买了火车票。第一次买铁锤时让人把锤柄锯短，装在口袋里拿回来，放在宿舍旁的公共厕所里，后来铁锤不见了，就又去买了一个，放在衣柜里。做假身份证是想逃跑以后去广东打工。在３天之后的２月１３日晚、２月１４日晚、２月１５日中午和晚上，被马加爵认为“平时关系很不错，经常在一起吃饭、玩”的４个同窗好友相继惨死于他的铁锤下。而尸体，则被马加爵分别藏在宿舍的４个衣柜里。马加爵被捕归案以后曾拒绝委托辩护人为他进行辩护。为维护被告人的合法权益，在昆明市中级人民法院向马加爵送达起诉书副本时，法院依法指定昆明市法律援助中心为马加爵委派了赵耀、冯明俊两位辩护律师。赵、冯两位律师为马加爵进行了有罪辩护。自马加爵案爆出后，数名律师表示要为马加爵作无罪辩护。对此，马加爵在自白中明确表示不接受。据多次会见马加爵的人士透露，马加爵对律师借他的事炒作很反感，他希望自己辩护。请问：马加爵的想法是否可行？为什么？如果马加爵接受指定辩护，由谁为其指定？马加爵的父母是否可以被指定为辩护人？为什么？如果马加爵庭审中突然拒绝辩护，法庭应如何处理？

第二节我国刑事辩护制度的基本内容辩护的种类辩护人的范围辩护人的责任辩护人的诉讼地位辩护人的诉讼权利辩护人的诉讼义务（一）辩护的种类根据刑事诉讼法第32条、第34条的规定，我国刑事诉讼中的辩护种类有三种：1.自行辩护自行辩护，是指犯罪嫌疑人、被告人自己针对指控进行反驳、申辩和解释的行为。这种辩护方式贯穿于刑事诉讼过程的始终，也是犯罪嫌疑人、被告人实现其辩护权的最基本方式。

2.委托辩护委托辩护，是指犯罪嫌疑人、被告人依法委托律师或其他公民担任辩护人，协助其进行辩护。（1）有权委托辩护的人（委托人的范围）犯罪嫌疑人、被告人本人及其法定代理人。第33条（3）犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其监护人、近亲属代为委托辩护人。【从法律上明确聘请辩护人的主体范围扩大】【案例】

某甲涉嫌犯罪被公安机关羁押以后，要求聘请律师，但没有提出要聘请谁。看守所对某甲的请求置之不理。某甲的妻子代某甲聘请了一位律师。进行侦查的公安机关认为，某甲的妻子没有资格聘请律师，拒绝律师参与侦查阶段的诉讼活动。问：看守所和公安机关的做法是否正确？

【评析】看守所和公安机关的做法都是错误的。委托人的范围；告知义务+转达义务

（2）委托辩护人介入刑事诉讼的时间***自诉案件——被告人有权随时委托辩护人公诉案件——第33条（1）：犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，

有权委托辩护人。在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。【习题】刘某因多次盗窃被公安机关拘留。刘某的妻子去某律师事务所咨询律师周某，预聘请周某为刘某的辩护人，则周某作为辩护人可以介入刑事诉讼的时间是？（AB）A刘某被第一次讯问后B刘某被拘留后C刘某的案件被移送审查起诉之日起D刘某的案件被开庭审判之日起

（3）数量限制：1—2人/嫌疑人、被告人

提问：共同犯罪的案件中，一名辩护人可以为2名以上（包括2名）的同案犯罪嫌疑人或被告人辩护吗？为什么？【习题】被告人甲、乙、丙涉嫌共同故意杀人被人民检察院依法提起公诉，其中乙是主犯，甲是从犯，就本案如果你作为律师可以如何处理？（C）(A)接受甲、乙的委托，为他们辩护(B)接受甲、丙的委托为他们辩护(C)只能为甲、乙、丙其中的一人辩护(D)可以为三被告一起辩护

（4）拒绝委托辩护嫌疑人、被告人拒绝辩护——没有理由限制辩护律师拒绝辩护——要有正当理由：委托事项违法；（委托杀人）委托人利用律师提供的服务从事违法活动；（和同案犯串通口供）委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实。（有共犯证据等隐瞒）（5）委托辩护权利的保障第33条（2）1.专门机关的告知义务：侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。2.专门机关的转达义务：犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当及时转达其要求。何时可以聘请辩护人；检察院的辩护权告知义务

【案情】

某县人民法院在对县人民检察院提起公诉的被告人某甲组织卖淫罪开庭审判之前，某甲要求委托辩护人。法院告知某甲：根据刑事诉讼法的规定，聘请辩护人是被告人的权利，在案件移送县人民检察院审查起诉之日起，就可以委托辩护人。某甲称：我不知道在检察院就可以请律师，检察院没有告诉我可以请律师。法院通过信函向检察院询问此事，检察院领导答复：负责本案起诉工作的检察官因疏忽，没有告知被告人有聘请律师的权利。问：在这种情况下，人民法院应当如何处理？

【评析】

刑事诉讼法第33条规定，公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。刑事诉讼法的这一规定，明确了犯罪嫌疑人何时可以委托辩护人。并且，为了保障犯罪嫌疑人的辩护权，该条还规定了人民检察院的告知义务。人民检察院应当告知而没有告知，违背了程序法律义务，是违反诉讼程序的表现。本案中，人民检察院没有告知犯罪嫌疑人委托辩护人的权利，犯罪嫌疑人的权利就可能因为没有得到辩护人的协助而不能得到有效的维护。但是，我国法律对于人民法院在这种情况下应当如何处理，并未作出明确的规定。为了切实保障犯罪嫌疑人在审查起诉阶段的辩护权，消除其对违反法定程序的起诉活动之公正性的疑虑，发挥人民法院对人民检察院的制约作用，人民法院可以考虑建议人民检察院撤回起诉，另行指定检察官对案件重新审查起诉。在重新审查起诉过程中，人民检察院应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。如果人民检察院不接受建议的，人民法院就只能按照刑事诉讼法第150条的规定，对于符合该条规定的公诉案件决定开庭审判，在庭审中应当注意保障被告人的辩护权，避免重蹈覆辙。

3、指定辩护第34条犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。（1）前提——嫌疑人、被告人没有委托辩护人（2）方式——法律援助机构指派律师（法律援助机构是由直辖市、设区的市或者县级人民政府司法行政部门根据需要在本行政区域内确定的。暂未设立法律援助中心的区县，由各区县司法局指定职能部门代行法律援助中心职责。至2010年底，全国有3274个法援机构，基本实现县级区域的全覆盖。）（3）形式（a）应当指定适用情形：《刑诉法》第34条***盲、聋、哑人或尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人；开庭审理时不满18周年的未成年人；可能被判处死刑、无期徒刑的人。适用方式：公、检、法通知法律援助机构指派律师

扩大法律援助范围1、将法律援助的适用范围扩展至审前阶段。（旧法中，刑事法律援助和指定辩护制度是“绑定”的，故刑事法援的覆盖范围只限于审判阶段，确切的说是公诉案件的一审阶段。而新法将该制度的适用范围扩展至侦查阶段。）2、法律援助机构首次作为诉讼主体被写入刑诉法中。申请援助也将取代指定援助成为主要的援助形式。刑事法律援助将不再仅仅受限于指定辩护制度。

（b）可以指定——本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。“可以指定”的情形最高法解释第36、37条（一）符合当地政府规定的经济困难标准的；（《陕西省法援条例》第十一条

公民经济困难的标准参照当地人民政府规定的最低生活保障标准执行，法律援助机构根据当地经济情况可以适当扩大受援人的范围。）（二）本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的；（三）本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担辩护律师费用的；（四）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的；（五）具有外国国籍的；（六）案件有重大社会影响的；（七）人民法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。西安市城市低保标准从2011年10月1日起计算，新城区、碑林区、莲湖区、雁塔区、灞桥区、未央区、长安区、临潼区、阎良区、沣东新城（共10个区）由每人每月360元提高到每人每月410元，户县、周至县、蓝田县、高陵县（共4个县）由每人每月330元提高到每月380元。西安市农村低保标准每人每年提高240元，由原来每年1680～1800元，调整为每人每年1920-2040元。其中，雁塔区、灞桥区、未央区、沣东新城为每人每年2040元（每人每月170元），阎良区、临潼区、长安区、户县、周至县、蓝田县、高陵县为每人每年1920元（每人每月160元）。【习题】在下列哪种情形下，人民法院应当为被告人指定辩护人?(BC)A.在一起团伙盗窃案件中，被告人陈某、萧某委托了辩护人，而李某没有委托辩护人B.王某涉嫌故意杀人，审理时未满18周岁，没有委托辩护人C.张某为聋哑人，涉嫌故意伤害，被人民检察院提起公诉，而人民法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑D.外国人约翰涉嫌诈骗，被人民检察院提起公诉时没有委托辩护人AD属可以指定的情形（4）拒绝指定辩护：1.辩护律师拒绝辩护：发现委托事项违法、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的，律师有权拒绝辩护或者代理。2.被告人拒绝辩护：P78（1）一般两次（无需理由），结果是自行辩护；（2）应当指定辩护的案件只能一次（拒绝法院指定的辩护人辩护的，需要正当理由），结果必须有辩护人辩护《高法解释》第38、165条——被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的，应当同意，并宣布延期审理。被告人要求人民法院另行指定辩护律师，合议庭同意的，应当宣布延期审理。

重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：

（一）被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护；

（二）被告人具有本解释第三十六条规定情形之一的，不予准许。拒绝指定辩护人继续辩护

【案情】被告人某甲（成年人）坚持不委托辩护人。案件管辖法院某县人民法院认为该案具有重大社会影响，准备搞一次大型公开审判，于是根据刑事诉讼法的规定，指定某法律援助机构的律师某乙为其担任辩护人。庭审过程中，某甲认为某乙“对案件事实都不清楚”，要求某乙退庭，不要辩护人为其辩护。合议庭当庭决定驳回某甲的请求，理由是：对法院指定的辩护人，被告人无权拒绝。问：本案中，县人民法院在对待被告人的辩护权问题上是否有错误，为什么？

【评析】县人民法院为被告人某甲指定辩护人的做法是正确的，驳回被告人某甲拒绝辩护人继续为他辩护的请求的做法是错误的。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第38条也规定，被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有应当指定辩护人的情形之一，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。可见，县人民法院驳回被告人拒绝指定辩护人继续为其辩护的请求的做法是错误的。【习题】甲、乙、丙合谋入室盗窃，其中甲25岁，系某公司的保安人员；乙16岁，系某中学高中学生；丙30岁，系无业游民，无经济来源；在行窃过程中，甲见熟睡中的女主人貌美，便生歹意，在三人行窃得手返回的路上，甲谎称钥匙丢失了，要回去寻找，让其他两人先回，于是甲返回该女主人卧室，强奸了该女主人，之后怕自己被认出来，又残忍地将女主人杀害。此案不久便被公安机关侦破，并已由检察机关提起公诉，三名被告人均未聘请辩护人，则下列有关指定辩护的说法正确的是哪些?(AB)

A．人民法院应当为甲指定辩护人

B．人民法院应当为乙指定辩护人

C．人民法院应当为丙指定辩护人

D．如果甲拒绝人民法院为其指定的辩护人的辩护，人民法院无需再为其指定辩护人，甲也无需另行聘请辩护人【习题】关于辩护，下列哪一选项是正确的?（2008年单选26题）答案：BC

A.被告人王某在犯罪时17周岁，在审判时已满18周岁，法院应当为其指定辩护人

B.被告人李某可能被判处死刑，在审判时法院为其指定辩护人。在法庭审理过程中，李某当庭拒绝指定的辩护人为其辩护，法院另行为其指定辩护人。在重新开庭审理后，李某再次拒绝法庭为其指定的辩护人，合议庭不予准许

C.法院为外籍被告人汤姆(25周岁)指定了辩护人，在法庭审理过程中，汤姆拒绝法院为其指定的辩护人，提出自行委托辩护人，法庭准许后，汤姆自行委托了辩护人。再次开庭审理后，汤姆再次拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人，合议庭可以准许，但被告人只能自行辩护。

D.被告人当庭拒绝辩护人为其辩护的，法庭应当允许，宣布延期审理。延期审理的期限为十日，准备辩护时间计入审限。（二）辩护人的范围1.可以被委托担任辩护人的范围(《刑诉法》32条)(1)律师；(2)人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；(如工会、妇联等人民团体或其就职的机关、公司、企业等推荐之人。)(3)犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。从实践来看，后两种情形下的委托辩护在实践中越来越少，这是法律职业规范化和社会分工发展的必然结果。从长远来看，可以委托担任辩护人的应当限于执业律师。

2、绝对不能担任辩护人的人（1）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人（主刑、附加刑、缓刑）；（2）依法被剥夺、限制人身自由的人（如劳动教养）；（3）无行为能力或者限制行为能力的人；3、一般不能担任辩护人的人（1）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（2）本院的人民陪审员；（3）与本案审理结果有利害关系的人；（4）外国人或者无国籍人。

上述人员，如果是被告人的近亲属或监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。

4、其他规定(1)法官、检察官从人民法院、人民检察院离任后2年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人；(2)法官、检察官从人民法院、人民检察院离任后，不得担任原任职法院或检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人；(3)法官、检察官的配偶、子女不得担任该法官或检察官所任职法院或检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

【习题】郭某涉嫌招摇撞骗罪。在检察机关审查起诉时，郭某希望委托辩护人。下列哪一人员可以被委托担任郭某的辩护人？（）

A.郭某的爷爷，美籍华人

B.郭某的儿子，16岁

C.郭某的朋友甲，曾为郭某招摇撞骗伪造国家机关证件

D.郭某的朋友乙，司法行政部门负责人E.郭某朋友丙，正在被管制答案：D解析：本题考核辩护人的范围。

A项中，刑事诉讼中的“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。故郭某的爷爷不是郭某的近亲属，不能被委托担任辩护人，A项错误。

B项郭某16岁的儿子属于限制行为能力人，依法不能担任辩护人，B项错误。

C项甲属于与本案审理结果有利害关系的人，不能担任辩护人，C项错误。

D项乙是司法行政部门负责人，不属于人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员，可以担任辩护人，D项正确。综上所述，本题的正确答案为D项。

【习题】小梁今年22岁，在一家公司打工，因为在一次与同事的争吵打斗中将他人打伤，被人民检察院以故意伤害罪提起公诉。小梁欲委托一人作为自己的辩护人，在他提出的下列人选中，人民法院不能准许的有：()A.他的好朋友，公司法律事务部的负责人史密斯(美国人)B.他的刚刚取得美国国籍的哥哥C.他的一位在人民检察院工作的姐夫D.他的一位在该法院任人民陪审员的姐姐E.目睹了他打架事件的好朋友小虎【答案】A、C、E【习题】被告人委托自己在法院工作的配偶担任辩护人，人民法院应当如何处理？A、应当同意B、不应当同意C、应当同意并应当告知他的配偶自行回避D、可以同意也可以不同意[参考答案]：C[答案解析]：被告人可以委托其在法院工作的近亲属为其辩护，但该法院工作人员不应再参加该案的审理工作。（三）辩护人独立的诉讼地位1、辩护人独立于控诉方独立/对立2、辩护人独立于犯罪嫌疑人、被告人

辩护律师不能沦为当事人的代理人。辩护权源于当事人的委托，但并不依附于当事人。辩护律师的权利来源于法律赋予；而民事代理关系不仅其设立来源于当事人的委托，其代理权利的内容、权限也产生于当事人的授予。这是辩护与代理的本质区别。即代理权依附于当事人而存在；而辩护权却独立于当事人之外，由法律的强制性规定而确立。独立/不对立辩护人是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的维护者，但不是其代言人。辩护人以自己的名义独立提出辩护意见，不受犯罪嫌疑人、被告人意愿的约束。3、辩护人独立于审判人员独立/协助+制约

在崇尚权利，奉行自由主义哲学的社会，国家尊重律师的主体性，维护辩护律师的执业权利，“只有辩护律师独立于国家或者政党，并且可以不遗余力地极力为被告人辩护，这样才能确保国家不会指控无辜者。”相形之下，在极权社会，辩护律师沦为国家的附庸，所谓“法官、公诉人和辩护律师不存在职责上的分工……辩护人必须帮助公诉人发现案件的客观真相。”上个世纪30年代，莫斯科审判，将布哈林等人判处死刑。在庭审中，辩护律师竟说:“检察官提交的证据充分证明被告人有罪，我们认为没有必要再为他辩护了。”1944年，纳粹法庭审理刺杀希特勒案时，辩护律师对被告人表现出深恶痛绝的态度，庭审结束时竟然要求法庭判处被告人死刑。上述辩护律师的做法实际上反映了极权社会的共性:辩护律师没有独立空间，沦落成为极权者涂脂抹粉的工具。因此，不难理解，为什么在极权登峰造极的十年浩劫期间，律师作为一个职业寿终正寝。

律师职业独立性有着丰富的内涵，最重要的是律师的执业独立。律师的执业独立要求律师在执业活动中，独立地进行辩护或代理以及独立地提出意见或建议，律师对于案件所涉及的所有专业问题的判断来自于自己对于事实的掌握和对于法律的理解，完全是依赖自己的意志独立作出的，律师自己对这种判断正确与否负责。律师独立性的另一重要标志在于律师独立于国家公权力的控制。既然强调律师在实现社会正义、保障人权方面扮演重要的角色，那么如果律师唯国家马首是瞻，听命于国家指令，如何能够担当保障人权、制约国家权力的职责?律师在其执业活动中，在律师职业行为规范许可的范围内，思想独立、行动独立、责任独立，其具体执行的业务活动不能够受到某个组织甚至不受某个政治组织的左右，不受政府立场的左右，不受某个时期政策的影响，也不受政治利益的影响，本着尊重事实和法律的精神，独立地进行职业判断和从事执业活动。

在被告人庭审突然认罪的情况下，辩护人大多能够猜测到其发生变故的原因，要么受到外界威胁，要么获得他人授意。本人认为，无论哪种原因，都不影响律师继续进行无罪辩护。前提是律师根据所掌握的事实，坚信被告人无罪，从全面维护被告人合法权益出发，应不受被告人突然认罪的影响，坚定不移继续作无罪辩护。这应当是最理智的选择。譬如李庄案。被告人的“当庭认罪会对律师的无罪辩护带来极为负面的影响”，但律师坚定不移的无罪辩护，能够起到亡羊补牢之功效，救案件于危难之中。

有些案件如果辩护人本来就对无罪辩护没有信心，无罪判决根本没有可能。原来的无罪方案只是应被告人或其家人的要求而为。在这种情况下，被告人反水认罪后，就不可继续做无罪辩护了，应当立即概括从轻情节，配合被告人作从轻、减轻、免于刑罚的辩护。否则，整个辩护因脱离案件实际太远而沦为无效辩护。况且，律师这样做了，即使日后万一情况有变，因律师是顺势而为，也无担责之险。

其次，庭审中突然翻供拒不认罪的，这种情况辩护人如果申请休庭沟通，让被告人回到“低头认罪”的道路上来，法庭多数是可以允许的。律师可以根据休庭沟通的结果调整或坚持辩护思路。如果仍然没有沟通的机会，律师也大可不必草率的退出辩护。在被告人不拒绝辩护的前提下，律师应立即调整辩护方案，在案件事实中寻找证据的薄弱环节，以证据不足、事实不清辩护。这样的辩护虽然也几乎丧失了实际意义。但总比拒绝辩护更合乎辩护伦理。

这种被告人突然拒不认罪情况，如果律师认为按有罪辩护更能有效地利用诸多从轻情节，能够更好的维护被告人合法权益，也可以当庭征得被告人同意，继续做有罪从轻辩护，放任被告人的自我有罪辩护，为当事人日后申诉留出空间。由于这种辩护有违辩护伦理，征得被告人同意是必须的，这和陈教授的观点一致。

此种情况还应当注意，对被告人亲属祈望法院宣告缓刑的轻微刑事案件应当慎重。因为无论辩护多么成功，缓刑都无法实现。因为认罪态度好是宣告缓刑的必要条件。这点必须和当事人或亲属讲清楚。

（四）辩护人的权利和义务

律师界称为律师辩护的“三难”，即会见难、阅卷难、调查取证难。1、辩护人的主要权利独立辩护权参加法庭调查和辩论权会见通信权阅卷权调查取证权

第三十七条辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时。危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。辩护律师同被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见、通信，适用第一款、第三款、第四款的规定。1、辩护人的会见、通信权第37条（1）会见权基本规定（不需要许可）、48小时、三证辩护律师可直接到看守所会见犯罪嫌疑人、被告人，不需经办案机关批准、安排。看守所应当及时安排会见，至迟不得超过48小时。（三证：律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函）（2）第二，辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听，自审查起诉之日起可以向犯罪嫌疑人、被告人核实证据。亮点有二：其一，在会见方式上，“辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。”这就意味着:首先，办案机关包括侦查机关不可以在律师与犯罪嫌疑人会见时再派员在场;其次，也不可以通过技术手段监听会见时双方的谈话内容。其二，在会见内容上，“自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。”这是一个全新的规定。其具体含义是，自案件移送审查起诉之日起包括审判阶段，辩护律师与在押的犯罪嫌疑人、被告人会见时，可以就案件中的有关事实和证据向犯罪嫌疑人、被告人进行核实。

包括将案内有关证据的内容，特别是与犯罪嫌疑人、被告人陈述不一致，甚至有较大出入的证据内容告知犯罪嫌疑人、被告人。必要时还可把有关物证、书证的照片或复印件出示给犯罪嫌疑人、被告人，让其辨认。核实的目的在于使犯罪嫌疑人、被告人了解、掌握办案机关认定其涉嫌犯罪或指控其犯罪的事实及相关证据;同时使辩护律师与犯罪嫌疑人、被告人就案件事实和相关证据进行充分的交流，以做好辩护的准备。应该说这一规定在我国也具有突破性。在以往司法实践中，有一种观点认为辩护律师不可以把案内证据告知犯罪嫌疑人、被告人，这样做是“泄密”、“串供”。有的地方还以此为由立案追究辩护律师的责任。但这些认识和做法都是完全错误的。对于已经侦查终结，移送到检察机关审查起诉和已被检察机关提起公诉的案件来说，让犯罪嫌疑人、被告人了解、掌握办案机关对其认定的犯罪事实、罪名以及相关证据，这是联合国“两权公约”(《公民权利和政治权利国际公约》和《经济、社会及文化权利国际公约》)关于公正审判的基本要求。从诉讼原理上来讲，这也是控方应当承担举证责任的应有之义和犯罪嫌疑人、被告人及其辩护律师进行辩护准备的必要条件。

（3）侦查阶段辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，有三类案件须经侦查机关许可。危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件（曾建议删去，但反贪部门强烈反对。如导致被追诉人翻供。），在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。（4）辩护律师会见被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人也适用上述有关规定。以上三点讲的都是辩护律师与羁押在看守所的犯罪嫌疑人、被告人会见的问题。辩护律师可否与被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见?本条第5款专门回答了这一问题，即辩护律师与被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人也可以不经批准，不被监听，单独会见。并且同样自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。侦查阶段的辩护权并不是完整意义上的。一、侦查阶段无法实现阅卷权；二、不能对证据进行核实。

条款解读：1、取消了不同诉讼阶段上会见的差异。（明示了辩护人在任何阶段的会见权利，不应因为所处阶段而受到时间、次数等限制，更不应被无故剥夺。）2、取消了一般案件的批准程序。3、明确规定律师在会见中可以从事的行为。明确律师可以在侦查阶段与嫌疑人谈案情，在审查起诉阶段与被告人核实证据，既可以消除律师们的一些顾虑，也能在一定程度上保护其职业利益，抵御办案机关的干扰。4、会见不被监听。设备+人都不应允许。

【案例分析】犯罪嫌疑人甲因涉嫌贪污被检察机关立案侦查，后被检察机关多次传讯，甲便聘请律师何某为自己提供法律帮助。甲被捕后，何律师多次与甲会见，以便于了解情况，当时检查机关均派人在场。进入审查起诉阶段后，何律师再次提出会见甲。但办案人员认为在对甲审查起诉前，律师已与犯罪嫌疑人多次会见，便拒绝了律师的要求，后经何律师据理力争，检查机关派人在场，安排何律师与甲会见。问题：本案中，律师会见犯罪嫌疑人时检察机关的做法是否正确？为什么？何律师要求会见应履行何手续？2、辩护人的阅卷权第38条第三十八条辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料。（1）时间：自检察院对案件审查起诉之日起（2）内容：辩护律师（其他辩护人经检察院、法院许可）可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。（包括证明犯罪嫌疑人、被告人是否有罪、犯罪情节轻重的所有证据材料、诉讼文书等。）条款解读：阅卷范围扩大，不再区分审查起诉阶段和审判阶段。

旧法：审查起诉阶段——诉讼文书和技术性鉴定材料；审判阶段——所指控的犯罪事实材料

新法：阅卷的范围从以往的部分材料扩大到案卷材料。所谓本案的案卷材料，应该是指该案的全部诉讼文书及全部证据材料。但在不同诉讼阶段范围有所差异。在审查起诉阶段，主要是侦查终结后侦查机关向检察机关移送的全部诉讼文书和全部证据材料，此外，还有退回补充侦查后补充的证据材料。到审判阶段后，则应当是检察机关向法院移送的全部诉讼文书和全部证据材料，也包括在审查起诉阶段，检察机关自行收集补充的证据材料。显然，阅卷的范围比过去扩大多了，这对于辩护律师充分展开辩护有非常重要的意义。

【习题】在审查起诉阶段，辩护律师可以查阅、摘抄、复制的本案材料包括以下那些？A诉讼文书B犯罪嫌疑人陈述C技术性鉴定材料D证人证言答案：ABCD3、辩护律师的调查取证权第41条(同旧法37条)（其他辩护人没有）经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。

根据需要，可以申请人民检察院、法院收集、调取证据，或申请人民法院通知证人出庭作证。

【习题】马某和谢某被人民检察院指控犯有抢劫罪。在人民法院受理案件后，马的辩护律师黄某，提出要向被害人收集一些材料。身为某公司职员的江某被谢某委托为辩护人，其以辩护人的身份提出要向被害人所提供的一名证人夏某收集一些材料。对于上述情况的处理，下述说法正确的是：A、黄某和江某都无权直接向被害人以及夏某收集与案件有关的材料B、江某向夏某收集有关材料需经过夏某的同意，而黄某向被害人收集有关材料则不需要被害人同意C、黄某可以申请法院向被害人收集有关材料，对于江某能否向法院提出这种申请，法律无明确规定D、江某向夏某收集有关材料要经过夏某的同意和人民法院的许可，而黄某向被害人收集有关材料也需要经过被害人的同意和人民法院的许可[参考答案]：A,C[答案解析]：考辩护人的权利。辩护律师经人民检察院或人民法院许可，并经被害人或其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与案件有关的材料。江某属于其他辩护人，不是辩护律师，不享有上述调查取证权。所以d不正确。

【习题】关于辩护律师直接申请人民法院收集证据的，下列表述哪项不正确？A、人民法院应当同意B、人民法院认为辩护律师不宜或者不能向证人收集，并确有必要的，应当同意C、人民法院根据辩护律师的申请收集证据时，该辩护律师可以在场D、人民法院根据辩护律师的申请收集的证据，应当及时复制移送申请人答案：A

《执行刑事诉讼法的解释》第45条。4、有关无罪、罪轻证据的新增规定第39、40条辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取。

辩方证据开式义务：辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。（防止对控方及法官的“突然袭击”，进而影响公正审判及诉讼效率。为数不多的对辩护律师施加义务的条款。）提问：辩护人收集的犯罪证据是否也应告知公安、检察机关？5、其他权利P81-82

【习题】在某县人民法院审理某甲抢劫案时，甲的辩护律师认为，侦查机关在侦查过程中收集的证明被告人罪轻的证据材料需要在法庭上出示。在此情况下，律师可以进行什么诉讼活动？A、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，并可以到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料B、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，但不得到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料C、申请人民检察院调取该证据材料D、申请公安机关提供该证据材料[参考答案]：A[答案解析]：考点：本题考察的是辩护律师的权利。对于律师的调查取证权包含三个方面，其中第三方面就是指当律师调查取证有困难时，可以申请人民法院、人民检察院代为调查取证，人民法院、人民检察院同意调查取证的应当亲自进行，不能委托律师进行。辩护人律师在审查起诉阶段之后就拥有了阅卷权，有权到法院、检察院查阅、摘抄、复制案卷材料，而不需要经过法院、检察院的同意。所以，本题答案应选A，辩护律师可以申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，并可以到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料。律师与非律师辩护人共同点：都有权申请变更强制措施，以及要求解除超过法定期限的强制措施。

区别侦查阶段的介入调查取证权会见通信权阅卷权非律师不可以无需检察院或法院许可律师可以有无需许可【习题】甲（20岁）和乙（17岁）是盗窃案的同案被告人，现在押。甲聘请某律师为辩护人，乙的父亲（在国家机关任现职）担任乙的辩护人。乙的父亲有权行使下列哪些诉讼权利？A、有权独立进行辩护

B、有权依法定程序向证人或者其他单位和个人调查取证

C、有权在第一审判决宣告后，不经乙同意，提出上诉

D、同甲的辩护人一样，享有独立的同被告人会见和通信权

[参考答案]：A,C[答案解析]：律师和其他辩护人在诉讼权利上的不同。应当明确，同样是辩护人，有没有律师这一身份，其在诉讼活动中的权利是不一样的。就调查取证及同在押的被告人会见和通信而言，律师一般不须经有关机关批准（当然涉及国家秘密等案件除外），而一般的辩护人则须经有关机关批准。当然本题中，乙的父亲作为乙的法定代理人，其也具有一般律师所不具有的诉讼权利，即可以在一审宣判后不经乙的同意，提出上诉，不过这种权利是基于其是乙的法定代理人的身份，而与其作辩护人这一点无关。【习题】我国刑事诉讼法规定，公民作为辩护人的，经过人民法院的许可，可以享有下列哪些权利？A、了解案情B、查阅本案有关材料C、同在押的被告人会见D、同在押被告人通信E、调查取证

[参考答案]：A,B,C,D[答案解析]：见《刑事诉讼法》第37条，该条规定：“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。其他辩护人经人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料，也可以同在押的被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的被告人会见和通信。”

2、辩护人的责任、义务第35条（1）依法维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。（2）能够提出犯罪嫌疑人、被告人无罪或罪轻、或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见。辩护人只有辩护的责任，没有控诉的义务。

第三十五条辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。

（3）保密的义务第46条第四十六条辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。【习题】辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中，了解到甲实施抢夺时携带凶器，但办案机关并未掌握这一事实。对于该事实，乙应当如何处理?D

A．应当告知公安机关

B．应当告知检察机关

C．应当告知人民法院

D．应当为被告人保守秘密【解析】辩护人在刑事诉讼中的职责与禁止性行为。本案中，辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中，了解到办案机关并未掌握的甲实施抢夺时携带凶器的这一事实，但该事实并不属于犯罪嫌疑人、被告人的行为“即将”会给社会和人民生命、财产权益带来严重威胁的情况，而是属于当事人“已经实施”的犯罪。所以，根据上述分析，此时辩护人只能为被告人保守秘密，而不得向公安司法机关报告。（4）涉嫌犯罪的有关规定第42条

降低辩护律师的职业风险

第42条（1）：（a）辩护人或者其他任何人，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供，（b）不得威胁、引诱证人作伪证以及（删去“改变证言”）（c）进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为。第42条（2）：辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。追究辩护律师法律责任的，应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。——律师伪证罪的特殊程序规定。因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕机关应当在拘留、逮捕实施后的24小时内通知该律师的家属、所在的律师事务所以及所属的律师协会。新增规定是为了避免实践中可能发生个别侦查机关，以辩护人涉嫌伪证罪为由，随意对辩护人立案侦查和采取强制措施，侵犯辩护人合法权益，也影响原案犯罪嫌疑人、被告人辩护权行使的情况。【习题】韩某，北京某律师事务所律师，在一起故意杀人案中，接受被告人范某的委托担任范某的辩护人，韩某在本案的审理过程中，其下列哪些行为是被法律允许的？A、为范某做无罪辩护B、提出有利于范某的证据和主张C、拒绝为范某继续辩护D、帮助范某隐匿一些证据

[参考答案]：A,B,C[答案解析]：我国律师法第29条规定：律师接受委托后，无正当理由的，不得拒绝辩护或者代理，但委托事项违法，委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人隐瞒事实的，律师有权拒绝辩护或者代理。因此在法定条件下，韩某是可以拒绝为范某继续辩护的。4、增加阻碍辩护人行使职责的

救济渠道第四十七条辩护人、诉讼代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告。人民检察院对申诉或者控告应当及时进行审查（最早用的词是“调查核实”），情况属实的，通知有关机关予以纠正。该条款丰富了检察机关的法律监督理论，将维护律师辩护的权利纳入其中。实际效果，需要实践检验，尤其是检察院的自侦案件。【案例解读】李庄案始末

48岁的李庄系北京康达律师事务所知名专职律师，在14年律师执业生涯中形成了的凌厉、强悍、剑走偏锋的辩护风格。曾使十余名职务犯罪和暴力犯罪的被告获无罪释放，使近百名被告得到从轻或减轻处罚。李庄是最早介入重庆打黑系列案的北京律师之一。2009年11月下旬至12月初，中国重庆市黑社会性质团伙主要嫌疑人龚刚模被起诉，李庄及助理马晓军担任龚刚模的一审辩护人。后龚刚模向警方举报。供述李庄在看守所会见龚刚模时，诱导、唆使龚刚模编造公安机关对其刑讯逼供的供述，并向龚宣读同案人的供述，指使龚推脱罪责。举报的原因是“想立功”。

2009年12月12日，李庄被重庆警方刑事拘留。30日，江北区法院一审开庭，李庄及其辩护人都作无罪辩护。2010年1月8日，法院一审宣判：李庄伪造证据、妨害作证罪成立，判处有期徒刑两年六个月。整个过程历时不足一个月。李庄二审被判处有期徒刑一年六个月。2011年4月进行了李庄遗漏罪行（妨害作证罪）的审理，但最后因证据存疑，检方撤诉。李庄于2011年6月11日刑满出狱。

李庄曾给北京同行发短信说‘够黑，人傻，钱多，速来’。李庄六请法官集体回避被驳回一开庭，他便语惊四座。当法官宣读完审判员、公诉人和辩护人的名单后，李庄用标准普通话提出异议：“我申请3位审判员、3位公诉人和2位法院书记员集体回避。”旁听席上嘘声一片，李庄认为，他被控伪造证据、妨害作证，两项妨害司法的“受害者”都是当地法院，因此当地法院与他有明显的利害关系，而“运动员不能同时做裁判员”。审判长驳回申请，理由是：法律未就集体回避有明文规定。李庄进而提出：“那我逐一申请各位回避。3位审判员申请3次，3位公诉人申请3次，一共6份申请。”审判长同样驳回。

提出5点申请均被驳在公诉人宣读完《公诉书》后，审判长询问被告有无异议。李庄答曰：“我先提5点申请，在此基础上，我才会提出异议。一，《公诉书》列明的8名证人，今天一个都没到庭，我要求证人出庭；二，我要求对龚刚模作司法鉴定；三，我要求调取看守所的录像、录音，让法院判别我到底有没有诱导龚刚模作假证；四，我要求本案延后审理，因为本案是龚刚模案的衍生案件，应等龚刚模的案件有了定论再审我；五，申请异地审理。”公诉人回答说，证人不愿出庭，无法勉强。李庄则反驳：“法院有权让其出庭。何况龚刚模和马晓军都在警方的控制下。”公诉人又答：“江北看守所称并未安装录像录音设备。”李庄提高嗓门：“当初把我抓起来的时候不是说有录像为证吗？北京方面收到了重庆警方发过去的明文电报也说有录像为证，我倒要问，到底是谁在做伪证？”审判长当庭驳回5项申请，李庄便口出“狂语”：“法院给我的《被告人权利告知书》上明明写了我有这些权利，审判长却驳回了。你们哪怕抬个屁股，出去解个手，然后回来跟我说"经合议庭合议"也行！要不干脆剥夺我的被告人权利算了。”在声势浩大的重庆打黑风暴中，本应只是“配角”的辩护律师李庄，却被自己的当事人举报而意外“落马”，成为风暴中最被关注的主角。这一刑事案件被称为李庄伪证案，俗称李庄案。该案被中国诸多媒体所报道，其关于法治、司法独立和程序正义、律师职业道德和人身权利、金钱利益和腐败、媒体“通稿”及更多内幕的争议，在社会上，特别是中国法律界引起了诸多讨论。服务对象举报、助理反水，同行相斥，“法律人共同体”分崩离析，李庄案掀起了舆情的千重浪，引发了全国16万律师的职业声誉危机。有刑事律师提出了一个更让人担忧的问题：它开了一个非常糟糕的先河——一个被告人举报辩护律师立功的先河。如果被告人举报辩护人能立功，以后，辩护律师很可能会被自己的辩护对象为了立功而“举报”。“长期以来，我们一直在争取我们的三权，争取会见不被监控、监听，争取独立调查，最后我们发现我们努力争取的权利成了我们最大的威胁。”李春光说。而马军则悲凉地说：“从此不办涉黑案。”李庄案再次让人们深思：中国刑辩律师的存在意义是什么？他们的职业困境和执业风险是什么？应该如何得到更好的制度保护？同时，“伪证罪”这个让刑事辩护律师如履薄冰的罪名，再次受到了存废争议。刑辩律师的执业风险

第306条【辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪】在刑事诉讼中，辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据，帮助当事人毁灭、伪造证据，威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。辩护人、诉讼代理人提供、出示、引用的证人证言或者其他证据失实，不是有意伪造的，不属于伪造证据。第307条【妨害作证罪】以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

【帮助毁灭、伪造证据罪】帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员犯前两款罪的，从重处罚。刑辩律师的权利保护一、律师的庭审言论豁免权这是《律师法》新的规定，律师庭上发表言论不受追究但并非无限制。律师担任诉讼代理人或者辩护人的，其辩论或者辩护的权利依法受到保护。律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。但是，发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。

二、律师的人身安全问题《律师法》规定，律师在执业活动中的人身权利不受侵犯，同时要求律师在参与诉讼活动中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕机关应当在拘留、逮捕实施后的24小时内通知该律师的家属、所在的律师事务所以及所属的律师协会。三、律师的保密问题《律师法》要求律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情况和信息，应当予以保密。但是，委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。新《刑诉法》辩护制度的变化1、辩护起点提前至侦查阶段2、会见权完善3、阅卷范围扩大4、听取辩护律师意见第86（2）审查批捕前，可以听取辩护律师的意见；辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。5、增加辩方证据开示义务6、扩大法律援助范围7、降低辩护律师职业风险8、增加阻碍辩护人行使职责的救济渠道9、聘请辩护人的主体范围扩大第三节法律援助制度法律援助制度的概念法律援助制度的特点我国刑事诉讼中的法律援助

一、法律援助制度的概念指国家在司法制度运行的各个环节和各个层次上，对因经济困难或者其他因素而难以通过一般意义上的法律救济手段保障自身权利的社会弱者，减免收费，提供法律帮助的一项法律保障制度。它作为实现社会正义和司法公正，保障公民基本权利的国家行为，在一国的司法体系中占有十分重要的地位。二、特点国家承担的一种国家责任，受国家强制力保证实施对象是特定的社会阶层内容逐步发展，从刑事扩大到民事宗旨是维护司法公正，实现社会正义，体现的是法律面前人人平等的精神三、我国刑事法律援助制度一、援助范围（一）犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的（二）犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人，没有委托辩护人的；犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的（四）未成年人刑诉法的特别程序——未成年人刑事案件诉讼程序中对未成年犯罪嫌疑人、被告人的法律援助作了规定。第五章第267条（四）经济困难的案件当事人P87二、援助机构和人员（一）机构——司法行政部门是法律援助的监督部门，中华全国律师协会和其他地方律师协会应当依法协助实施法律援助，直辖市、设区的市或县级人民政府司法行政部门根据需要确定本行政区域的法律援助机构（二）人员——承担法律援助义务的律师

三、援助的程序（一）犯罪嫌疑人、被告人本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请（二）人民法院、人民检察院和公安机关通知法律援助机构指派律师为符合条件的犯罪嫌疑人、被告人提供辩护（三）收到申请或通知后，由法律援助机构指派承担法律援助义务的律师提供法律援助

【习题】以下有关法律援助制度的说法或者做法正确的是A、2005年4月1日，公安局以甲犯故意伤害罪为由逮捕了甲，如果甲经济困难的话，则4月2日起甲可以向法律援助中心申请指派律师援助。B、乙是17岁的未成年人，因犯故意杀人罪被检察院起诉到法院，法院审理时发现乙未委托辩护人，于是为其指定辩护人，则该地法律援助中心同意进行法律援助前必须对乙的经济状况进行审查，符合经济困难条件的才对其进行援助。C、丙是广州人，2005年五一期间在佛山被一犯罪团伙抢去了身上用来治病的仅有的500元钱而且身上还被砍了几刀，后来该犯罪团伙被抓获，被佛山市某人民检察院依法提起了公诉，法院依法受理了案件，则如果丙经济困难的话，可以向该法院所在地的法律援助机构申请指派援助律师作为其委托诉讼代理人。D、丁是佛山人，2005年五一期间在广州天河区被人故意伤害造成轻伤，于是丁向天河区人民法院提起自诉，该法院依法受理了案件，则如果丁向天河区法律援助中心申请援助律师作为其委托代理人时，该援助中心必须按照其住所地佛山的经济困难标准来审查丁是否符合援助条件

[参考答案]：A,C[答案解析]：B错在法律援助机构对法院指定辩护的未成年被告人的经济状况进行了审查，D错在按照其住所地佛山的经济困难标准来审查丁是否符合援助条件，因为按照援助条例规定，应当是按照受理申请的法律援助机构所在地的经济困难标准来执行的。第四节刑事代理制度【热身问答】代理人和辩护人有何区别？一、刑事代理的概念指代理人接受公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托，以被代理人名义参加诉讼，由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼活动

由于代理产生的根据不同，刑事诉讼中的代理分为法定代理与委托代理。法定代理，是基于法律规定而产生的代理；委托代理，是基于被代理人的委托授权行为而产生的代理。

在刑事诉讼中，法律一般只对未成年人、无行为能力人或限制行为能力人设立法定代理人，且代为行使诉讼权利的权限也由法律规定。法定代理人包括被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。法定代理人既对被代理人的合法权益负有保护责任，又对被代理人的行为承担监护义务。一般而言，法定代理人的诉讼行为，视为被代理人的诉讼行为，二者具有相同的法律效果。

委托代理人的范围和辩护人的范围相同。第45条包括能当的、不能当的。

魏某故意伤害案某日下午，某甲（13岁）在放学回家的路上被喝醉酒的某乙（17岁）打了一拳。甲跑回家去，告诉哥哥丙。丙大怒，顺手拿起一木棍，冲到街上。正巧乙仍在，丙即用木棍朝乙头部猛击。当场将乙打得血流满面，昏倒过去，后送医院检查。王某被打成轻微脑震荡，经法医鉴定构成轻伤。乙治疗一个月后痊愈，花去医疗费5000元。乙起诉到龙岗区人民法院，要求追究乙伤害罪的刑事责任，并提起附带民事诉讼，要求赔偿因受伤住院花去的一切费用。乙以其母亲丁（为龙岗区人民法院法官）为代理人。在诉讼中，有人认为，丁不应担任乙的代理人，理由是丁为该法院法官，由其担任乙的代理人不合适，应回避。【问题】

你认为这种意见是否正确？为什么?二、刑事代理制度的种类第44条P89公诉案件中的代理自诉案件中的代理附带民事诉讼中的代理（一）公诉中的代理公诉案件中的代理,指律师接受公诉案件中被害人及其法定代理人或者近亲属的委托，担任诉讼代理人的活动。这里的诉讼，既包括人民检察院提起公诉阶段的活动，也包括人民法院的审判活动。根据刑事诉讼法第44条的规定，公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。人民检察院收到移送审查起诉的案件材料日起３日以内，应当告知被害人及其法定代理人或者其近亲属有权委托诉讼代理人。

公诉案件中被害人的代理人根据委托人的授权，行使诉讼权利并履行相应义务。代理人是否可以会见嫌疑人、被告人？（刑事辩护人享有法律规定的会见权和通信权等广泛权利，有的权利甚至是犯罪嫌疑人、被告人亦不享有的，而刑事代理人享有的权利由被代理人授予，且不能超出被代理人的权限范围。相关司法解释赋予了诉讼代理人（代理律师）相应的阅卷权和调查取证权。《最高法解释》第49条）（二）自诉中的代理自诉案件中的代理,是指在刑事自诉案件中,律师接受自诉人及其法定代理人的委托作为代理人参加诉讼。《刑事诉讼法》第44条规定，自诉案件的自诉人及其法定代理人有权随时委托诉讼代理人。

根据《刑事诉讼法》及《律师法》的有关规定，自诉案件中的代理律师享有一系列的诉讼权利并承担相应的诉讼义务。由于对自诉案件人民法院可以进行调解，自诉人在宣告判决前，可以同被告人自行和解或者撤回起诉。这些都涉及到处分自诉人的实体权利问题，代理律师不经委托人特别授权无权代理。因此，代理人除代理被代理人进行诉讼外，要经被代理人特别授权，才能代为承认、放弃或者变更诉讼请求、进行和解、提起反诉等。（三）附带民事诉讼中的代理

附带民事诉讼当事人的代理,是指接受自诉案件或者公诉案件中附带民事诉讼当事人及其法定代理人的委托作诉讼代理人的活动,是刑事自诉案件中诉讼代理与公诉中诉讼代理的重要组成部分。

刑事诉讼法第４4条规定：公诉案件附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日内，应当告知附带民事诉讼当事人有权委托诉讼代理人。人民法院自受理自诉案件之日起三日内，应当告知附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。刑事诉讼法第４5条规定，委托诉讼代理人，参照本法第３２的规定执行。刑事代理：主要为被害人设立的制度

区别点诉讼代理人辩护人诉讼地位非独立诉讼参与人独立的诉讼参与人产生依据被代理人的意思事实和法律诉讼职能控诉（附带民事诉讼被告人之外）辩护委托人范围公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自诉人及其法定代理人犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人或者近亲属公诉案件委托时间审查起诉之日起犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起

【习题】下列关于委托诉讼代理人的选项说法