土地政策与土地法学

土地政策与土地法学

主讲教师靳相木，管理学博士，教授、博士生导师。主要研究领域：不动产法与土地政策；土地利用规划管理与评价；农村发展与城市增长管理。联系方式：jinxiangmu@/p>

2023/2/4浙江大学大学靳相木12023/2/4浙江大学土地管理系靳相木2第一讲土地法的若干基石（cornerstone）英国1290年的《土地买卖法》（QuiaEmptores）至今依然有效？土地发展权（TDRs）可否入法？国家土地所有权是所有权吗（熊猫是猫吗）？土地法的位阶：上位法、母法土地法与不动产法土地法与物权法2023/2/4浙江大学靳相木3土地法大厦之三块基石社会变革与法统两大法系及其财产法大陆法之公法与私法之划分2023/2/4浙江大学靳相木4第一节土地公有之法统地主反攻倒算解放前土地的权属纠纷如何解决2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木5革命超出道德底线的不公平是不可容忍的，是罪恶的。如果社会存在大规模超出道德底线的不公平现象，就可能爆发革命。

在极度贫穷时所有财产权失去效力。2023/2/4浙江大学靳相木61949：法统之转换国共两党的新年文告毛泽东关于时局的声明2023/2/4浙江大学靳相木7中华民国的法统六法全书2023/2/4浙江大学靳相木8中华人民共和国的法统改造与法统之创制改革与统统之形成2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木92011年3月10日，十一届全国人大四次会议，

全国人大常委会委员长吴邦国宣布，中国特色社会主义法律体系已经形成2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木10法统之形成：中国特色社会主义法律体系到2010年底，一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现中国共产党和中国人民意志的中国特色社会主义法律体系已经形成。中国特色社会主义法律体系，是以宪法为统帅，以法律为主干，以行政法规、地方性法规为重要组成部分，由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。2023/2/4浙江大学靳相木112023/2/4浙江大学土地管理系靳相木12第二节大陆法系之物权范式英美法系与大陆法系两大法系中的财产权大陆法系中的物权与债权一、英美法系与大陆法系国家主义法典编纂观念司法的思维方式审判方式2023/2/413浙江大学土地管理系靳相木（一）国家主义国家模型国家观念2023/2/4浙江大学靳相木141、国家模型：国家的产生？契约论

美国的诞生的发展

大不列颠联合王国（苏格兰公投）暴力论：中世纪的欧洲国家中国历史上的国家（皇帝专制）

中华人民共和国（中国共产党）2023/2/4浙江大学靳相木152、国家观念：国家是什么（主权）？大陆国家：没有国家的许可，国家之外的任何力量都不能制定超越国家之上或在国家内部生效的任何法律。只有国家才享有立法权，国家内部的任何个人或团体都不能创制法律。英美国家：2023/2/4浙江大学靳相木16（二）法典编纂观念国家立法一元化。司法机关是否有立法权？欧洲大陆、历史中国和英国

《香港特别行政区基本法》第八十四条：香港特别行政区法院依照本法第十八条所规定的适用于香港特别行政区的法律审判案件，其他普通法适用地区的司法判例可作参考。制定新的法典是否为新社会和新政府确立的标志。美国：宗主国的法律继续有效2023/2/4浙江大学靳相木17（三）司法的思维方式大陆法：三段论式的演绎思维：成文法规是大前提，案件事实是小前提，案件判决则是必然的结果。

法官是专门的匠人，

法匠，不断法外办案，仅限于找到正确的法律条款，把条款和事实联系起来，从法律条款和事实的结合中自动产生解决办法。英美法：归纳法的推理，从大量判例中归纳出普遍适用的原则（先例原则），作为判案的依据。其判例属于法的创制，构成以后的判案的依据。2023/2/4浙江大学靳相木18（四）审判方式大陆法系奉行职权主义程序（纠问式程序）：法官主动询问当事人，查清事实，作出判决。英美法系奉行当事人主义程序（抗辩式程序）：双方当事人以平等的地位相互质证，进行辩论，法官居间裁判。2023/2/4浙江大学靳相木19法制现代化的必由之路从本国国情出发，有选择地移植别国的法律人类历史是统一性和多样性的结合体2023/2/4浙江大学靳相木20二、两大法系中的财产权利第一，人的生命权利第二，人的财产权利第三，人的社会与政治的权利财产权利（PropertyRights）

从社会发展的角度看，三个层次的人权是一种递进的关系，是逻辑的和历史的统一。

两大法系的财产制度之不同其一，大陆法系的财产权以财产所有权为基础，它的财产权构造体系是由严密的系统来构建的，各个概念之间存在着理论上的归类和比较问题，每一种财产权均需要在原有概念系统中进行定位。在英美法系中，财产权是一束权利，各权利项是平等的，相互之间没有从属或依附关系。而英美法系财产权表现为衡量一个人拥有多少经济利益的尺度，不注重理论的抽象。。大陆法系的财产权概念

自物权（所有权）

物权

用益物权

财产权

他物权

担保物权

债权

知识产权其二，大陆法系财产权的设置上强调财产权的“物性”功能，强调针对特定物。而英美法系“财产”注重财产权的“人性”意义，强调人的经济利益，如美国的TDRs。2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木25大陆法中的物权范式

大陆法系中的财产以物权为主要载体，物权（包括自物权和他物权）是个单数概念，每项物权均有一系列权能（或职能），核心是对特定物的排他性支配权。以所有权为例，通常所谓所有权人依法对自己的不动产或者动产所享有的占有、使用、收益和处分的权利，指的是所有权主体行使权利的最常见的方式，而且这四项权能也并未穷尽所有权主体行使权利的各种可能方式。英美法系的财产权概念：estates

Timeandinterestsinland英美法系的财产权之类型：estatesFreeholdestatesLeaseholdestates美国的财产法：以TDRs为例2023/2/4浙江大学靳相木29本节讨论：给出革命、改革；法统、法系；物权、债权的定义论两大法系及其财产制度的差异2023/2/4浙江大学靳相木30第三节公法/私法二元区分公法/私法二元区分土地法的性质土地法之主体制度2023/2/4浙江大学靳相木31两个案例：问题的提出？因博士复试未被录取起诉中国人民大学案与被征地村集体经济组织（或村民小组）中绝大数成员签订协议，方可启动土地征收程序。2023/2/4浙江大学靳相木32一、公法/私法二元区分公共领域与私人领域法律调整方法法的基本分类中国的景象2023/2/4浙江大学靳相木33公共领域与私人领域：公共领域与私人领域的分野（1）主体（2）法律关系（3）利益

2023/2/4浙江大学靳相木34法律调整的方法：公共领域：公权，国家强制，强行法；私人领域：私权，意思自治，任意法2023/2/4浙江大学靳相木35法的基本分类公法：国家主义；人为理性私法：个人主义；自然理性公法私法化：私法公法化：两大法系的公法/私法二元区分2023/2/4浙江大学靳相木36公法与私法之界分在中国的景象历史中国的景象：“国家”与“state”计划中国的景象：国家社会一元化转型中国的景象：公法长期没有得到准确定位，迄今亦是如此。2023/2/4浙江大学靳相木37二、土地法的性质：第三块基石？土地之上的权力：公法机制土地之上的权利（不动产法）：私法机制土地之权力与权利的边界及融合、冲突：2023/2/4浙江大学靳相木38再深入一步：公有土地之上的权力公有土地之上的权利2023/2/4浙江大学靳相木39两个例证：中国的国家土地所有权：公权，还是私权？美国的ＴＤＲｓ：2023/2/4浙江大学靳相木40美国的财产法：以TDRs为例2023/2/4浙江大学靳相木41三、土地法之主体制度国家、社会与公民（人民）城市、农村（自然村、行政村、城中村）

《宪法》2、7-13条；《土地管理法》第2、8-11、14-15、43、59-63条2023/2/4浙江大学靳相木42（一）国家、社会与公民（人民）国家社会公民（人民）2023/2/4山东农业大学靳相木43什么是国家？从国家的可见特征出发来定义国家。一般分为三要素说和四要素说。三要素说认为国家是人口（居民）、领土（土地）、主权（权力）三者的联合体。四要素说是在三要素基础上加一个政府。2023/2/4浙江大学靳相木44什么是社会？社会是共同生活的人们通过各种各样社会关系联合起来的集合，其中形成社会最主要的社会关系包括家庭关系、共同文化以及传统习俗。微观上，社会强调同伴的意味，并且延伸到为了共同利益而形成的自愿联盟。宏观上，社会就是由长期合作的社会成员通过发展组织关系形成的团体，并形成了机构、国家等组织形式。2023/2/4浙江大学靳相木45什么是公民？指具有一个国家的国籍，根据该国的法律规范享有权利和承担义务的自然人。从其公民产生来看，公民作为一个法律概念，是和民主政治紧密相连的。2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木46公民与人民的区别

1、范畴不同：公民是与外国人相对应的法律概念，人民在不同历史时期有不同内容。现阶段，人民是指全体社会主义劳动者，拥护社会主义的爱国者和拥护祖国统一的爱国者。

2、范围不同：我国公民范围比人民范围更广一些。

3、后果不同：公民中的人民，享有宪法和法律规定的一切公民权利并履行全部义务；公民中的敌人则不能享有全部权利，也不能履行某些义务。

2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木474、指向不同：公民一般表示个体的概念，是非集合概念，是具体的概念，可以落实到某个人的身上；人民所表达的是群体的概念，是集合概念。人民作为一个集合概念，则无以指向任何一个人。公民是指取得某国国籍，并根据该国法律规定享有权利和承担义务的人。人民是指以劳动群众为主体的社会基本成员。5、学科概念不同：公民是一个法律概念，凡具有我国国籍的人都是我国的公民。人民是一个政治概念，它相对敌人而言，凡拥护社会主义，拥护祖国统一的阶级，阶层和社会集团，都是人民的范围，是以阶级内容划分的。2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木48（二）城市、农村（自然村、行政村）聚落，多用作人类社会的早期进入定居生活以后，集中居住的区域。考古学上常指早期人类集中居住地域。村落，指大的聚落或多个聚落形成的群体，常用作现代意义上的人口集中分布的区域。包括自然村落（自然村）、村庄区域。村镇、集镇，规模较大的聚落、居住密度高、人口众多聚落形成“村镇”、“集镇”。2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木49城市是人口较为稠密、工商业较为发达的地区，一般包括了住宅区、工业区和商业区等机能分区，并且具备行政管辖功能。城市并没有一个明确的定义和标准，不同国家对城市的标准也不同：丹麦：任何250人以上的居民集中地区就被视为城市。加拿大：1000人以上的居住区视为城市。2023/2/4浙江大学土地管理系靳相木50德国、美国、印度、马来西亚分别将“人口下限”定为2000人、2500人、5000人和10000人。中国：2006年3月10日，中国国家统计局发布《关于统计上划分城乡的暂行规定》，对“城镇”和“乡村”进行了新的划分。其中第四条规定，“城镇”是指在中国市镇建制和行政区划的基础上，经该规定划定的区域。“城镇”又包括“城区”和“镇区”。第五条规定，城区是指在市辖区和不设区的市中，经该规定划定的区域。2023/2/4浙江大学靳相木51城市和农村的分界线在哪儿？国家统计局的划分2023/2/4浙江大学靳相木52自然村、行政村以家族、户族、氏族或其他原因自然形成的居民聚居的村落称自然村，是与行政村相比而言的。行政村是国家按照法律规定而设立的农村基层管理单位，其组织形式是村民委员会，是农村村民自制组织，下设若干个村民小组，村民小组一般是以自然村划分的。也就是说，一般情况下，一个行政村管理若干个自然村，也有一个自然村（规模较大）为了管理方便，被划分为几个行政村的，还有一个自然村就是一个行政村的。2023/2/4浙江大学靳相木53集体：谁是农村里的“集体”？《民法通则》：空白《农业法》：空白《土地管理法》：第