国际私法《婚姻家庭篇》

第七章

婚姻家庭的法律适用本章重点内容：结婚、离婚的法律适用国际私法中国公民于某与妻子离婚，所生两个子女由前妻抚养，后来于某到西班牙经商并与一西班牙女子结婚，按照西班牙婚姻法规定的天主教仪式举行了婚礼。婚后不久，于某将在西班牙经商所获利润作为投资，回国内办厂。案例国际私法于某因车祸去世，未留下遗嘱，他的子女与他在西班牙的妻子之间对于遗产继承发生争执。于的子女认为于某在西班牙结婚他们一无所知，于某的婚姻未登记，不符合我国婚姻法的规定，因此于某的西班牙妻子不是于某的继承人。问题：于某在西班牙的婚姻是否有效？国际私法第一节结婚一、结婚的实质要件的法律适用：法定实质要件：（婚姻法第5条—第7条）第五条：结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。第六条：结婚年龄，男不得早于二十二周岁，女不得早于二十周岁。国际私法第七条：有下列情形之一的，禁止结婚：(一)直系血亲和三代以内的旁系血亲；(二)患有医学上认为不应当结婚的疾病。国际私法结婚的实质要件的准据法：1、婚姻缔结地法多数国家2、当事人属人法3、混合制国际私法理由：（1）“场所支配行为原则”；（2）“既得权”。缺陷：当事人规避法律，导致“移住婚姻”现象。国际私法依据：婚姻关系属身份关系。当事人本国法大陆法系当事人的住所地法英美法系国际私法问题：跛脚婚姻（1）男女双方国籍或住所不一致，且各自属人法规定相互冲突；（2）一人存在多个国籍和住所；（3）无国籍人结婚。国际私法二、结婚形式要件的法律适用：（一）结婚的形式：登记方式1宗教方式2登记和宗教结合方式3国际私法婚姻法第8条：要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。国际私法（二）结婚形式要件的准据法：1.婚姻缔结地法多数国家2.当事人属人法3.选择适用属人法和缔结地法4.采用领事婚姻国际私法领事婚姻（consularmarriage)：在外国的本国公民可以在本国驻该外国的大使、公使、领事处，依照本国的结婚方式举行结婚，其前提是驻在国不反对。国际私法三.结婚法律适用的国际公约国际私法（二）《结婚仪式和承认婚姻有效公约》(Conventiononcelebrationandrecognitionofthevalidityofmarriages)国际私法Conventiononcelebrationandrecognitionofthevalidityofmarriages1.Amarriageshallbecelerbrated:wherethefuturespouseswillmeetthesubstantiverequirmentofinternallawofthestateofthecelebrationandoneofthemhasthenationalityofthatstateorhabitualyresidesthereorwhereeachofthefuturespousesmeetsthesubstantiverequirmentofinternallawdesignatedbythechoiceoflawrulesofthestaeofcelebration.国际私法2.Theapplicationofaforeignlawdeclaredapplicablebythischaptermayberefusedonlyifsuchapplicationismanifestlyincompatiblewiththepublicpolicyofthestaeofcelebration.国际私法四、我国涉外结婚的法律适用：国际私法《涉外民事关系法律适用法》的规定：区分实质要件和形式要件：第21条规定：结婚条件，适用当事人共同经常居所地法；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法，没有共同国籍的，在一方当事人经常居所地或国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法。国际私法第22条规定：结婚手续，符合婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法或国籍国法的，均为有效。国际私法第二节离婚一、离婚的法律适用：1.法院地法会产生挑选法院现象2.当事人属人法会产生属人法被排除现象3.重叠适用法院地法和属人法避免跛脚婚姻，但会造成离婚难现象4.有利于离婚的法国际私法二、我国关于涉外离婚的法律适用：（一）《民法通则意见》188条：中国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的的财产分割，适用中国法律。认定婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。国际私法练习：中国人甲和法国人乙在瑞士结婚并定居在瑞士。婚后因感情不和，甲回到中国提起离婚诉讼。依据《民法通则意见》关于该案涉及的离婚及因离婚而引起的财产分割的法律适用问题，下列正确的项是A.该婚姻的有效性应适用法国法B.该案涉及的离婚条件适用中国法C.财产分割动产适用瑞士法，不动产适用不动产所在地法D.财产分割适用中国法国际私法（二）《涉外民事关系法律适用法》的规定：

1.第26条：协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者本国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同本国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律2.第27条：诉讼离婚，适用法院地法律。国际私法练习：美国人马丁和英国人安娜夫妇是来华的专家。此前两人长期在印度工作，并在那里有惯常居所。在中国工作期间，马丁向中国法院提起离婚诉讼。中国法院应适用哪国法A.中国法B.美国法C.英国法D.印度法国际私法练习：中国籍公民张某与华侨李某在某国相识结婚并定居该国。7年后张某在定居国起诉离婚，但该国法院以当事人双方均是中国人而拒绝受理。张某遂向中国法院起诉。下列正确的是A.因双方在定居国结婚，不受理B.因双方定居国外7年，不受理C.中国法院应受理D.告知双方先订立选择中国法院的协议国际私法第三节夫妻关系国际私法一、夫妻人身关系准据法：丈夫本国法属人法夫妻共同属人法根据结果选择作者观点国际私法1.当事人选择的法（意思自治）夫妻财产制的约定具有合同性质2.属人法3.区分动产和不动产适用不同的法动产适用当事人选择的法或属人法不动产适用不动产所在地法二.夫妻财产关系准据法的选择：国际私法三.关于夫妻关系法律适用的国际公约《夫妻财产制法律适用公约》：ConventionontheLawApplicabletoMatrimonialPropertyRegimes国际私法ConventionontheLawApplicabletoMatrimonialPropertyRegimes1.有限制的当事人意思自治Art.3Thespousesmaydesignatedonlyoneofthefollowinglawsbeforemarriage:1.Thelawofanystateofwhicheitherspouseisanationalatthetimeofdesignation2.thelawofthestateinwhicheitherspousehashishabitualresidenceatthetimeofdesigation;3.thelawofthefirststatewhereoneofthespousesestablishesanewhabitualresidenceaftermarriage.国际私法国际私法四、我国关于夫妻关系法律适用的规定《涉外民事关系法律适用法》第23条：夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。第24条：夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法或者财产所在地法律。当事人没有协议选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。国际私法第四节父母子女关系

婚生子女

亲生父母子女关系

非婚生子女父母子女关系

养父母子女关系国际私法一、子女是否婚生的准据法：1.父母的属人法2.子女的属人法有利于保护子女利益3.对子女婚生更为有利的法4.与父母子女有最密切联系的法5.支配父母婚姻效力的法律婚生以合法婚姻为前提国际私法二.父母与非婚生子女关系的法律适用：1.非婚生子女准正：是指已出生的非婚生子女因生父母结婚或司法宣告而取得婚生子女地位的制度。国际私法2.非婚生子女的准正形式：（1）因生父母结婚而准正；（2）因法官宣告而准正；（3）因认领而准正。国际私法3.非婚生子女准正的准据法：不区分准正方式适用一个准据法区分准正方式分别适用不同准据法国际私法三.父母子女之间权利义务关系的法律适用：

1.父母的属人法2.子女的属人法有利于保护子女利益3.父母子女共同的属人法4.支配父母婚姻效力的法律国际私法四.我国关于父母子女关系法律的适用《涉外民事关系法律适用法》25条：父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法或国籍国法中有利于有利于保护弱方当事人权益的法。国际私法收养关系：收养人被收养人送养人第五节收养adoption国际私法收养实质要件：A、收养人：收养人应当同时具备下列条件：(一)无子女；(二)有抚养教育被收养人的能力；(三)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病；(四)年满三十周岁。无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。国际私法B、送养人：下列公民、组织可以作送养人：(一)孤儿的监护人；(二)社会福利机构；(三)有特殊困难无力抚养子女的生父母。

国际私法C、被收养人：下列不满十四周岁的未成年人可以被收养：(一)丧失父母的孤儿；(二)查找不到生父母的弃婴和儿童；(三)生父母有特殊困难无力抚养的子女。

国际私法收养形式要件：（1）收养应当向县级以上民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。（2）收养关系当事人愿意订立收养协议的，可以订立收养协议。（3）收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的，应当办理收养公证。

国际私法涉外收养形式要件的准据法：适用收养成立地法。国际私法一、涉外收养实质要件的法律适用：1.收养人属人法保护收养人的权利2.被收养人属人法保护被收养人3.分别（重叠）适用收养人和被收养人属人法有利于收养在国外承认4.法院地法英美国家5.支配收养人婚姻效力的法国际私法二、收养效力的法律适用1.收养人属人法2.收养人和被收养人共同属人法有利于收养在国外承认3.支配收养人婚姻效力的法国际私法三、关于收养法律适用的国际公约国际私法三.我国关于涉外收养的规定：（一）收养法及相关文件规定1、《外国人在中国收养子女登记办法》：外国人在华收养子女，应符合收养法规定，并不得违背收养人经常居住地国法律。（重叠适用中国法和收养人经常居住地法）国际私法2、《收养法》：外国人依照本法可以在中国收养子女：（1）经其所在国主管机关依照该国法审查同意；（2）收养人应提供由其所在国出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财产等证明材料；国际私法（3）收养人和送养人应订立书面协议，并亲自到省级民政部门登记；（4）收养关系当事人各方或一方要求办理收养公证的，应到国务院司法行政部门认定的具有办理涉外公证资格的公证机构办理收养公证。国际私法练习：一对英国夫妇婚后移居意大利，后来华工作。该夫妇于2007年收养一名中国儿童并决定一起回意大利生活。根据中国法，该夫妇收养中国儿童应适用哪国法A.中国法和意大利法B.中国法和英国法C.只需适用中国法D.只需适用意大利法国际私法（二）《涉外民事关系法律适用法》第28条：收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。国际私法

蒋新苗著

北京大学出版社国际私法蒋新苗：湖南东安市人。湖南师范大学法学院院长、博士生导师，中国国际私法学会副会长，德国马克斯.朗克外国法与国际私法研究所高级访问学者。国际私法国际私法代表性成果：

著作：《国际收养法律制度研究》(独著)《比较收养法》(独著)论文：《国际收养准据法的选择方式》《国际收养法走势的回顾与展望》国际私法第六节扶养（supportmaintenance)扶养：指根据身份关系，在一定亲属间，有经济能力的人队伍里生活的人给予扶助以维持其生活的一种法律制度。夫妻之间的扶养扶养父母子女之间的扶养（广义）其他扶养（抚养foster）

扶养人被扶养人国际私法贺梅抚养权案0911贺梅国际私法国际私法贺梅（右）回到自己家庭后和自己的姐妹玩耍国际私法贺绍强一家拿着贺梅小时候的照片国际私法贺绍强（右）在田纳西州最高法院国际私法国际私法贺绍强夫妇获知胜诉后激动不已国际私法贺强夫妇举着刊登有贺梅案新闻的《侨报》国际私法收养人贝克夫妇国际私法2006年当地华人在田纳西州法院前声援贺绍强夫妇国际私法主人公：1、贺绍强：贺梅的父亲，罗秦的丈夫。1991年贺与一重庆女孩结婚，1994年贺的前妻获取全额奖学金赴美留学，1995年3月，贺以陪读身份获得赴美签证，由于彼此因分离而产生情感隔阂，1996年在前妻的提议下贺与其协议离婚。

国际私法2、罗秦：贺绍强的第二任妻子，贺梅的母亲。1997年底，贺绍强通过重庆建工学院的朋友介绍与其相识，贺在1998年5月回国结婚。3、贺梅：贺绍强和罗秦的女儿，1999年2月出生，同年罗秦把贺梅送给贝克夫妇扶养。4、贝克夫妇：贺梅在美国的扶养人。国际私法事件经过：1、起端：一桩性骚扰案1998年，一名女学生以性骚扰的罪名将贺绍强告上法庭。校方取消了贺绍强的奖学金，他同时也失去两份兼差工作，以缺乏人证、物证为由，撤销了指控。但此时的贺家夫妇已经失去了所有经济来源，生活陷入困境。国际私法通过曼菲斯市中南基督教服务中心，贺绍强与罗秦认识了贝克夫妇。1999年2月罗秦把贺梅交到贝克夫妇的手中。当时双方签订的是一份90天的寄养同意书，在这份文件中贺绍强与罗秦，同意让贺梅临时寄养在贝克家，以6月4日为期限。当年4月份性骚扰案的原告以强暴罪再次起诉，贺绍强立刻遭到了逮捕，后被保释出来。

国际私法2、发展：决定要回贺梅在美国，母亲在子女问题上的权利大过父亲，签抚养权转让协议时，关键性的决定就落在不懂英文的罗秦身上。罗秦在关键性的文件上签了字，把贺梅的抚养权转移给贝克夫妇。随着时间的推移，贝克太太开始私下记录贺家夫妇每次探望的时间，停留的长短。贺绍强与罗秦对贺梅的探访开始显得多余，愈来愈多的摩擦和误会，让贺绍强与罗秦决定把贺梅要回来。国际私法3、漫长诉讼路：（2000年—2007年）一波三折2000年5月，贺家正式向法院提出要求，要收回孩子的抚养权，法官判决拒绝了贺家的请求，理由是：第一贺绍强无法提出经济条件已经改善的证明；第二贺绍强涉及的强暴案官司还在进行；第三贺梅有可能被送回中国。2001年4月，罗秦再次正式向法院提出，要求收回贺梅的抚养权。

国际私法2001年6月4日，贝克夫妇向曼菲斯高等法院控告贺绍强夫妇遗弃贺梅，请求剥夺贺绍强跟罗秦的父母权，并要求正式收养贺梅，理由是根据田纳西州的法律，贺绍强跟罗秦已经超过4个月没有与贺梅进行接触，也没有提供金钱上的资助，构成了拋弃罪。2002年2月份，曼菲斯高等法院亚历山大判决将贺梅的法定监护权判给贝克家。国际私法转机：美国媒体对案件的报道引起了华盛顿中国大使馆的关注。中国大使馆多次写信给田纳西最高法院法官，并派人列席旁听，华人团体也积极协助。2003年亚历山大法官因被指控不公而下台，贺梅案此时出现转机。

新上任的钱德斯是第4个接手贺梅案子的法官，2004年5月，法院把贺梅的监护权判给贝克夫妇，同时剥夺贺绍强与罗秦的父母权。国际私法团聚：2007年1月，美国田纳西州最高法院认为“在判定父母和非父母之间监护权的争议中，经济优越性和富裕的环境不能作为一个考虑因素。”判决指令贺梅与其亲生父母贺绍强夫妇团聚。同时贝克夫妇也表示，无意再上诉。历时七年的诉讼终于画上句号，贺绍强夫妇终于获得了贺梅的扶养权。国际私法一位华裔林女士认为：一些美国人认为，他们有钱，能够给孩子提供更好的环境，但中国人把亲情和持久的关怀看得更重。国际私法一、扶养的法律适用：（1）采用分割法，就三种扶养关系分别确定准据法；（2）三种扶养关系适用统一准据法（现在多数国家的作法）。国际私法扶养关系的准据法：被扶养人的属人法（多数国家）被扶养人的本国法被扶养人经常居住地法扶养人的属人法对被扶养人最为有利的法律（结果选择）国际私法二、我国关于涉外扶养法律适用的规定：1、《民法通则》