合同的变更和解除

第八章合同的变更和解除第一节合同的变更一、合同变更的概念与特点指合同成立之后、尚未履行或者履行完毕之前，基于当事人的意思表示或者法定事由的出现，依法对合同的部分内容进行修改。特点：1。不改变当事人的前提下，合同内容发生了变化。2。是合同的非实质性的变更。所谓实质性变更，又称为合同的更新，是指合同的主要内容发生变更，导致合同关系失去同一性。包括以下几种情况：合同标的的改变;履行数量的巨大变化;价款的重大变化;合同性质的变更。合同的变更是非实质性变更，即是部分内容的修改和补充。在非实质性变更的情况下，合同没有发生实质性的变化，变更后的合同关系与原有的合同关系属于同一法律关系。3。以原合同的有效成立为前提。4。只能发生在尚未履行或者合同履行完毕之前。5。应遵守法律规定的形式二、合同变更的形式（一）协议变更《合同法》第78条:“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”（二）司法变更又称法定变更，是请求法院或仲裁机构根据当事人的请求依法进行变更。主要情形：（1）出现情势变更时,适用诚实信用原则。（2）可变更、可撤销的合同。（3）关于违约金的变更。《合同法》第114条第2款:约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。（4）在租赁合同中允许承租人在特殊情况下可以享有请求变更租金的权利。三、合同变更的效力合同的变更原则上向将来发生效力。思考:合同变更后一方是否可以请求另一方赔偿因合同的变更所遭受的损失.1。在协议变更的情况下。除非另有约定，应视为双方放弃请求赔偿的权利。2。在法定变更的情况下，原则上，提出变更的一方当事人对对方当事人因合同变更所受的损失负赔偿责任。第二节合同的解除一、合同的解除的概念与特征指合同有效成立以后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。特点：1。适用于有效成立的合同。2。必须具备一定条件。3。必须有解除行为。通知到达解除。4。效力是使合同关系自始消灭或向将来消灭。5。可以成为一种违约补救的方式。思考：合同的解除为什么作为一种独立的制度？二、合同解除的分类与条件（一）合同解除的分类合协议解除同单方约定解除解单方解除特别法定解除除单方法定解除一般法定解除（二）一般法定解除的条件1．因不可抗力致使不能实现合同目的。[例]甲、乙订立一份粮食购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的大米。后农场在夏季发生洪水，但灾后棉花产量只是稍有减产。问：甲、乙谁有权解除合同？2．在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。3．当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。4．当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。（1）迟延履行影响合同目的的实现。无须催告。（2）其他违约行为不能实现合同目的。包含了债务人有过错造成合同不能履行的行为。“不能实现合同目的”也就是违约方的违约已构成根本违约。根本违约，又称为根本违反合同。是指“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果”（《联合国国际货物销售合同公约》）。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第25条

出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据合同法第九十四条第（四）项的规定，予以支持。5．法律规定的其他情形。（1）当事人履行合同时有违法行为；（2）特殊原因。如赠与合同赠与人的单方解除权；承租人的解除权等。（3）情势变更。三、合同解除权的行使思考:合同解除何时生效?谁享有合同解除权?《合同法》第96条规定：当事人一方依照本法第93条第二款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。1。合同解除权的行使主体。第1种情形，双方均有合同解除权；第2、3、4种情形非违约方享有合同解除权。2。合同解除权的行使期限与异议权的期限法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。（《合同法》第95条）《合同法解释》（二）第24条：当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。四、合同解除的法律后果1．《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”首先，合同的解除应向将来发生效力，即对于尚未履行的应终止履行。其次，合同的解除可以产生溯及既往的效果。但根据具体情况，不能恢复原状的，仅向将来发生效力。合同分为一时的合同与继续性合同。一时的合同，指时间因素对给付的内容和范围并无影响，合同目的因一次给付即可实现的合同。继续性合同，是指给付的内容和范围因时间的延续而为变化，使得合同目的须经持续的给付才能实现的合同。一时的合同，因违约而解除时，原则上溯及既往，双方有义务恢复原状。继续性合同消灭时，因无恢复原状的可能或不宜恢复原状，合同被解除时，仅向将来发生效力，已经过去的合同关系不受影响。2．合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。（第98条）3.合同解除后仍有权要求违约金。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条

买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。练习[选择题]甲公司与乙大学订立了一份委托技术开发合同，甲公司委托乙大学研究所开发一项新技术，双方同时约定，如果在2009年6月份以前，乙大学尚未就该技术开发合同取得实质性成果，则甲公司有权解除合同，双方未约定解除权的行使期限，至2009年6月时，乙学校果然没有取得任何实质性进展。如果甲公司要行使解除权，则：（）A。该合同自甲公司向乙公司发出解除通知时解除B。甲公司可以随时通知乙公司而解除合同C。甲公司应当在合理期限内行使解除权，否则，解除权消灭D。如乙公司对是否具备解除条件有异议，可以请求人民法院确认解除合同的效力答案：CD练习甲公司与乙公司签订并购协议：“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51%的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的《通知》：“鉴于你公司严重违约，建议双方终止协议，贵方向我方支付违约金；或者由贵方提出解决方案。”3日后，乙公司又向甲公司发送《通报》：“鉴于你公司严重违约，我方现终止协议，要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的？（2011年司考卷三·13）A．《通知》送达后，并购协议解除B．《通报》送达后，并购协议解除C．甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议D．乙公司不能既要求终止协议，又要求甲公司支付违约金答案：B综合练习某市A乡农户甲于2006年3月1日与乙公司订立合同，出售自己饲养的活鸡1万只，乙公司应在3月21日前支付5万元的首期价款，甲从4月1日起分批交付，交付完毕后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知该市的B乡发现了鸡瘟，即致电向甲询问。甲称，尽管B乡临近A乡，但是应当不会传播过来。乙公司表示等到事情比较明朗后再付款，甲坚持要求其按时付款，否则将不交货并追究责任。3月25日，因失火导致鸡棚倒塌，致甲所饲养的大部分鸡只毁于一旦，甲当即将此事通知了乙。2006年3月10日，甲向丙公司订购了一批饲料，约定4月10日至20日期间送货上门，甲验收后10日内付款。甲在3月26日把鸡只死亡情况通知了丙公司，要求取消交易。丙公司称：货物已经备好，不同意解约，除非甲赔偿其损失。请回答。（2007年司法考试卷三第91~93题）1．关于甲与乙公司之间关系，表述正确的是：A．乙公司虽在3月21日没有付款，但不应承担违约责任B．甲3月20日电话中关于将不交货的表示构成违约C．甲不需承担不能交付标的物的违约责任D．乙公司有权解除合同参考答案：CD

2．关于甲与丙公司之间关系，表述正确的是：A．由于甲所养殖的鸡只于3月25日已经大部灭失，合同自动解除B．甲取消交易构成违约，应对丙承担违约责任C．甲有权单方解除合同，但是应赔偿丙公司的损失D．丙有权要求甲继续履行合同参考答案：BD3．假设甲所养的鸡并未因失火导致鸡棚倒塌所灭，但当地政府为防止疫情爆发，自3月21日起对甲的养殖场实行管制，禁止鸡鸭外运，一旦发现疫情即全部扑杀，乙知情后没有支付首期价款，关于甲、乙之间关系，表述正确的是：A．虽然乙公司在3月21日前没有付款，也不应承担违约责任B．甲有权以乙未付首期价款为由拒绝履行相应的交货义务C．如果双方协商解除合同，甲应当适当赔偿乙公司的损失D．如果双方协商解除合同，乙公司应当适当赔偿甲的损失参考答案：AB注意：任意解除权任意解除权，是指根据法律规定赋予部分合同当事人在合同成立后清偿前，可以无理由的单方主张解除合同的权利。性质上属于法定解除。主要有：1.不定期租赁合同的双方。《合同法》第二百三十二条当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。2.承揽合同的定作方。《合同法》第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。3.货运合同的托运人。《合同法》第三百零八条在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。4.未约定保管期间的保管人。《合同法》第三百七十六条寄存人可以随时领取保管物。当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的，保管人可以随时要求寄存人领取保管物；约定保管期间的，保管人无特别事由，不得要求寄存人提前领取保管物。5.委托合同的双方。《合同法》第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除