第六章公司法

第五章公司法一、公司的特征有独立的法律人格有独立的财产股东抽逃出资的责任有专业的管理团队股东对公司债务承担有限责任例外（2010年考题）甲是乙公司依法设立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度规定的是（）A.甲应有自己的营业执照，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任B.甲应有独立的法人资格，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任C.甲应有自己的营业执照，可以没有独立的财产，但独立承担民事责任D.甲应有自己的营业执业，并以自己的名义进行营业活动，但不独立承担民事责任答案：D二、股东权保护名义股东和实际出资人股东权利：概念、分类、内容股东诉讼股东代表诉讼股东直接诉讼

股东代表诉讼：保护中小股东利益和防止滥诉之间寻找平衡点。1.原告：有限公司的任一股东；股份有限公司中持股连续180日以上、单独或合计持有公司1%以上股份的股东。2.被告：董事、监事、高管和他人（“他人”的范围尚未明确）3.可诉行为的范围：董监高执行公司职务时违反法律、行政法规、公司章程的规定，给公司造成损失的；他人侵犯公司合法权益的。4.前置程序：公司内部救济手段用尽a.原告股东书面请求监事会或监事、董事会或执行董事b.监事会、监事、董事会、执行董事收到请求后拒绝诉讼或自收到请求之日起30日内未提起诉讼。c.前置程序的免除：情况紧急，不立即提起诉讼会使公司利益受到难以弥补的损害时（何谓“情况紧急”，法律未有详细规定）5.诉讼第三人：公司。为诉讼提供证据，承受诉讼结果，防止原告股东的不当诉讼行为。6.股东以自己的名义代表公司提起诉讼，胜诉后的利益归于公司。（2012年考题）刘某是甲有限责任公司的董事。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5％的股东王某自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。根据公司法律制度的规定，下列选项中，正确的有()

Ａ．王某持有公司股权不足1％，不具有提起股东代表诉讼的资格Ｂ．王某不能直接提起诉讼，必须先向监事会提出请求Ｃ．王某应以甲公司的名义提起股东代表诉讼Ｄ．王某应以自己的名义提起股东代表诉讼

答案：ＢＤ股东直接诉讼1.请求撤销之诉（公司法第22条第3款）：股东会或股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。2.请求查阅之诉（第34条）：股东要求查阅公司会计账簿，公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。3.请求退出公司之诉（第75条）：在法律规定的条件下，对股东会的某些决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。4.第153条：董事、高级管理人员违反法律、行政法规、公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。股份有限公司一、股份有限公司的设立1.设立条件发起人条件财产条件出资组织条件2、设立方式3、设立程序4、设立公司失败的后果5、公司设立阶段的合同责任甲股份公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。下列哪一项费用应当由发起人承担？（）A.发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用B.钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用C.发起人费用D.发起人缪某值班时扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金二、股份有限公司的组织机构1、股东大会职权（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。会议形式、会议的召集、表决和决议事项、累计投票制二、股份有限公司的组织机构2、董事会董事会成员的组成董事的任期董事会职权董事会机构设置董事会会议的召开二、股份有限公司的组织机构3、监事会监事会成员的组成机构设置职权和监事任期会议的召开4、股东大会或董事会决议无效/撤销之诉三、股份有限公司的股份发行和转让1、股票的概念和特征2、股票的形式和记载的内容3、股票的发行4、股票的转让（2011年考题）甲股份有限公司于2010年7月21日在上海证券交易所挂牌上市。2010年12月20日，公司发布公告说明的下列事项中，符合公司法律制度规定的是()A．公司董事在首次公开发行股份前持有的本公司股份自2010年12月21日起可以转让，但每年不得超过其所持股份总数的25％B．公司发起人在公司成立时持有的本公司股份自2010年12月21日起可以对外转让C．股东大会通过决议，同意公司视股价情况收购本公司己发行股份的3％用于未来1年内奖励本公司职工D．股东大会通过决议，同意接受债务人乙以其持有的本公司股份作为担保其债务履行的质押权标的答案：Ｃ有限责任公司一、有限责任公司的设立设立条件1）股东条件：由50个以下股东出资设立2）财产条件注册资本不得少于人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司的注册资本另有规定的，从其规定。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于最低注册资本额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；但是，投资公司可以在5年内缴足。3）公司章程4）公司名称、组织机构5）公司住所（2012年考题）甲持有一家有限责任公司10%的股权，应出资150万元，但甲一直未履行出资义务。在还未全部缴清出资时，将股份作价200万元全部转让给知情的乙。下列表述正确的是（）Ａ、公司可以要求甲继续履行出资义务，乙承担连带责任Ｂ、公司可以要求甲继续履行出资义务，乙承担补充责任Ｃ、公司不能要求甲继续履行出资义务，只能要求乙履行出资义务Ｄ、公司只能要求甲继续履行出资义务答案：Ａ二、有限责任公司的组织机构1、股东会职权会议股东会的召集股东会决议（二）董事会

有限责任公司

⑴董事会组成：设董事会，其成员为3人至13人；但股东人数较少或者规模较小的有限公司，可设一名执行董事，不设董事会。执行董事可兼任公司经理。执行董事职权由公司章程规定。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

股份有限公司

⑴董事会的组成：股份有限公司设董事会，其成员为5-19人。

⑵董事会的召开：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。（二）董事会

有限责任公司董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。股份有限公司

⑶董事对公司的赔偿责任和免责条件：董事应对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。

⑷董事等人员借款禁止和报酬披露义务：不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。

（二）董事会

有限责任公司

⑵董事会的召集和主持：董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

⑶

董事会的议事方式和表决程序:除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。股份有限公司

⑶董事对公司的赔偿责任和免责条件：董事应对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。

⑷董事等人员借款禁止和报酬披露义务：不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。

（二）董事会

有限责任公司⑷董事会职权①召集股东会会议，向股东会报告工作；②执行股东会的决议；③决定公司的经营计划和投资方案；④制订公司年度财务预算、决算方案；⑤制订利润分配方案和弥补亏损方案；⑥增、减少注册资本及发行债券方案；⑦制订合并、分立、解散或者变更方案；⑧决定公司内部管理机构的设置；⑨决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；⑩制定公司的基本管理制度。股份有限公司同有限责任公司（二）董事会——小结

有限责任公司1.人数：3-13人2.职工代表：可以有。但两个以上国有企业或者其他两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有职工代表。3.任期：3年4.董事长、副董事长产生办法：章程规定5.董事会召集：见教材6.决议规则：章程规定7.经理职权：同股份公司8.董事会职权：同股份公司股份有限公司1.人数：5-19人2.职工代表：可以有3.任期：3年4.董事长、副董事长产生办法：全体董事过半数选举产生5.董事会召集：同有限公司。但是可以有临时董事会6.决议规则：全体董事过半数出席方可举行；全体董事过半数同意，决议方可通过。7.经理职权：见教材8.董事会职权：见教材（三）监事会

有限责任公司

⑴监事会的组成：成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小，可设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

⑵监事会召集及主持：监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。

⑶监事的任期及选任：董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。股份有限公司三、一人有限公司的特别规定注册资本：最低限额为10万元、一次性缴足股东：一个自然人只能设立一个一人公司，且一人公司不能投资设立新的一人公司组织机构：不设股东会审计有限责任：股东不能证明公司财产独立于股东个人财产的，应当对公司债务承担连带责任四、有限责任公司的股权转让概念和特征限制程序回购（2011年考题）甲、乙共同成立A有限责任公司(简称A公司)，注册资本200万元，其中，甲持有60％股权，乙持有40％股权。2008年8月25日，A公司聘请李某担任公司总经理，负责公司日常经营管理。双方约定，除基本工资外，李某可从公司每年税后利润中提取l％作为奖金。同时，A公司股东会决议：同意李某向A公司增资20万元，其中，李某以其姓名作价10万元出资，其余10万元出资以李某未来从A公司应分配的奖金中分期缴纳。

2009年1月初，乙要求退资。经股东会同意，l月20日，A公司与乙签订退资协议，约定A公司向乙返还80万元出资款。l月28目，A公司向乙支付80万元后，在股东名册上将乙除名，I司H,1-，A公司宣布减资80万元，并向债权人发出了通知和公告。债权人丙接到通知后，当即提出异议，认为股东出资后不得撤回，并要求A公司立即清偿债务。A公司则以丙的债权尚未到期为由拒绝清偿。

根据上述内容，分别回答下列问题：(1)李某可否以姓名出资?并说明理由。(2)李某以未来从A公司可分得的奖金分期缴纳出资款是否符合法律规定?并说明理由。(3)丙以股东出资后不得撤回为由反对乙退资的主张是否成立?并说明理由。(4)丙是否有权要求A公司清偿未到期债务?并说明理由。（1）李某不得以姓名出资。根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

（2）李某以未来从A公司可分得的奖金分期缴纳出资款不符合规定。根据规定，有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照《公司法》设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。在本题中，李某的出资以“未来”的奖金缴纳，不符合规定。

（3）丙以股东出资后不得撤回为由反对乙退资的主张不成立。根据规定，公司可以以销除股权或者股份的方式减资。在本题中，A公司如果依法定程序减资后再销除乙的股权是允许的。

（4）丙公司有权要求A公司清偿未到期的债务。根据规定，公司减少注册资本时，应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通过债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。董事、监事、高级管理人员一、董事、监事、高级管理人员的资格某股份有限公司计划招聘一名新董事参与本公司经营活动，以下候选人当中，可以被选为董事的有()A.赵某，酷爱行为艺术，举止怪异遭人非议B.钱某，曾担任一家公司董事，到任后仅一个上午该公司即宣告破产C.孙某，曾因打架被判刑10年，现已释放3年，一直靠在街头摆摊为生D.李某，现任某医院大夫，曾因谈恋爱受过刺激董事、监事、高级管理人员有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。

（2009年考题）下列有关公司董事、监事以及高级管理人员兼任的表述中，符合公司法律制度规定的是（

）

A．

公司董事可以兼任公司经理

B．公司董事可以兼任公司监事

C．公司经理可以兼任公司监事

D．公司董事会秘书可以兼任公司监事

答案：A

甲公司于2008年7月依法成立，现有数名推荐的董事人选，依照《公司法》规定，下列哪些人员不能担任公司董事（）A.王某，因担任企业负责人犯重大责任事故罪于2001年6月被判处三年有期徒刑，2004年刑满释放B.张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股70%，该公司长期经营不善，负债累累，于2006年被宣告破产C.徐某，2003年向他人借款100万元，为期2年，但因资金被股市套住至今未清偿D.赵某，曾任某音像公司董事长，该公司因未经著作权人许可大量复制音像制品于2006年5月被工商部门吊销营业执照，赵某负有个人责任二、董事、监事、高级管理人员的义务某公司董事、高级管理人员的下列行为中，哪些是导致其因该行为的所得收入归公司？A、董事长甲在上班途中拾得一笔钱B、总经理乙将公司的一笔暂时不用的资金用于个人炒股，获利后将这笔资金归还C、副董事长丙未经股东会同意就以公司的一处房产为某个体户的贷款提供担保，获得酬金一笔D、副总经理丁得知某种货物价格将会上涨，将公司库存的这种货物卖给自己的亲戚，以后，又替他将这批货物卖出，从中分得一部分利润【案例】延中饮用水有限公司是香港中添国际有限公司与上海延中实业股份有限公司、嘉定区第二工业公司于1992年成立的合资企业。合资公司董事长（王建）由延中实业委派，总经理由中添公司委派。合资公司的“碧纯”水在上海市场占有率为43%。1995年9月，延中实业投资成立另一公司——上海碧纯贸易发展公司（碧纯公司），并谎称其为碧纯品牌的权利人，获得了企业名称登记。延中实业指派合资公司董事长兼任碧纯公司董事长。1996年3月，碧纯公司投资在上海市闵行区成立了上海新延中饮料有限公司（新延中公司），仍由王建担任董事长，生产“延中”牌饮用水。碧纯公司和新延中公司擅自在其生产、销售的延中饮用水的产品装潢上及广告宣传中，突出使用“碧纯”名称并仿冒碧纯水的装潢，造成经销商和消费者的误认误购，给延中引用谁公司造成了损失。港方及其指派到合资公司的3名董事数次要求召开合资公司的董事会会议，洽商碧纯品牌遭侵权问题，但均遭拒绝。中添公司董事开会通过决议，并以合资公司名义向上海市第二中级人民法院起诉，王建以延中饮用水公司法定代表人名义，以“起诉未经合资公司董事会及法定代表人同意”为由，向法院申请撤回起诉。上海市二中院认为：该案原告主体资格不符合法律规定，无法继续审理。问题：你认为本案中延中饮用水公司该如何维权？刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。下列哪些选项是正确的？（）A.王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格B.王某不能直接提起诉讼，必须先向董事会或监事会提出请求C.王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字D.王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司公司的财务会计1、财务会计报告的制作、审计、使用2、公积金制度1）公积金制度的意义：其一，资本维持的需要其二，公司发展的需要2）公积金的分类（1）法定公积金（特点是“强制”）包括：

■法定盈余公积金，公司从其税后利润中提取的公积金（来源于“盈余”）

■资本公积金，公司从其盈余之外的财源中提取的公积金（来源于“盈余之外”）（2）任意盈余公积金（特点是“自治”）公司根据章程或股东会决议而于法定公积金之外自由设置并提取的公积金。公司的财务会计3）法定公积金的用途（1）弥补亏损（但是，资本公积金不得用于弥补亏损）（2）扩大公司生产经营（3）增加公司注册资本■以法定公积金转增资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%。4）公司分配【原则】（1）无盈不分；（2）按法定顺序分配；（3）按出资比例，同股同利，股东平等。章程另有规定的除外。【分配的顺序】（1）缴纳所得税；（2）弥补亏损，即在公司已有的法定公积金不足以弥补上一年度公司亏损时，先用当年利润弥补亏损；（3）提取法定公积金，即应当提取利润的10%列入公司法定公积金；（4）经股东会决议，可以从税后利润中提取任意公积金；（5）支付股利，即在公司弥补亏损和提取法定公积金后，所余利润应分配给股东，向股东支付股利。公司以前年度亏损未弥补完，不得提取法定公积金。【例题】某公司注册资本为500万元，该公司年终召开董事会研究公司财务问题。在该董事会的决议内容中，下列哪一项是不合法的？A.鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公积金B.鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例分配C.为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本D.公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得（2010年考题）甲、乙、丙三人共同出资500万元设立了一个有限责任公司，其中甲和乙各出资40％，丙出资20%。该公司章程的下列条款中，符合公司法律制度规定的有（）A.股东会表决时，甲、乙、丙按照出资比例行使表决权B.股东会表决选举公司董事和总经理时，须经甲、乙、丙一致同意，决议方为通过C.公司分配利润时，丙有优先分配权；公司当年利润不足10万元的，仅分配给丙，超过10万元的部分，甲、乙、丙按出资比例分配D.公司解散清算后，如有剩余财产，甲、乙、丙按照出资比例分配答案：ACD【案例】2003年启禹公司注册成立（注册资本10万元），股东为杜国强（33000元），杜翠艳（34000元），杜三妹（33000元）。公司章程规定：股东权利如下：1）了解公司经营状况和财务状况；2）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，公司法定公积金累计金额为公司注册资金的50%以上的可不再提取......启禹公司成立后，杜国强作为公司业务员参与经营活动。2004年6月1日，广东某会计事务所对启禹公司进行了审计，确认了公司2003年度的股东权益为16万元，并出具了《审计报告》一份。杜国强获得了这份报告复印件和有关财务资料（含工资支付证明单、应收款明细表等）。启禹公司至今未提出2003年度的股东分红方案。2004年9月，杜国强以杜翠艳、杜三妹不当剥夺其作为启禹公司的股东的权利为由，向法院提起诉讼，请求判令：1）杜翠艳、杜三妹和启禹公司向其公开启禹公司的财务报表、原始凭证和内部销售明细表并予以审计；2）杜翠艳、杜三妹和启禹公司向其分红8万元。问题：你认为此案如何解决？

(2009年考题)某公司注册资本为100万元。2008年，该公司提取的法定公积金累计额为60万元，提取的任意公积金累计额为40万元。当年，该公司拟用公积金转增公司资本50万元。下列有关公司拟用公积金转增资本的方案中，不符合公司法律制度规定的是（

）

A．用法定公积金10万元、任意公积金40万元转增资本

B．用法定公积金20万元、任意公积金30万元转增资本

C．用法定公积金30万元、任意公积金20万元转增资本

D．用法定公积金40万元、任意公积金10万元转增资本

答案:

D公司的合并、分立与