上市公司规范运作-对外担保

上市公司规范运作辅导材料之

对外担保2012年9月上市公司对外担保的界定上市公司对外担保的界定根据证监会120号文和深交所创业板股票上市规则的有关规定，我们一般采用“上市公司及其控股子公司对外担保总额”这一指标，包括上市公司对外担保（不含对控股子公司的担保）、上市公司对控股子公司的担保和上市公司控股子公司对外担保的金额之和。对外担保的内控与决策程序对外担保的指导原则公司自治，强调尊重公司和股东在不损害社会公共利益和他人利益前提下的意思自治，对公司提供对外担保的对象范围不作禁止性的规定。

对外担保的内部控制上市公司为他人提供担保应当遵守平等、自愿、公平、诚信、互利的原则。任何单位和个人不得强令上市公司为他人提供担保，上市公司对强令其为他人提供担保的行为有权拒绝。上市公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实际承担能力。上市公司董事会在决定为他人提供担保之前（或提交股东大会表决前），应当掌握债务人的资信状况，对该担保事项的利益和风险进行充分分析，并在董事会有关公告中详尽披露。董事会秘书应当详细记录有关董事会会议和股东大会的讨论和表决情况。有关的董事会、股东大会的决议应当公告。未经公司股东大会或者董事会决议通过，董事、经理以及公司的分支机构不得擅自代表公司签订担保合同。上市公司应当加强担保合同的管理。为他人担保，应当订立书面合同。担保合同应当按照公司内部管理规定妥善保管，并及时通报监事会、董事会秘书和财务部门。对外担保的内部控制上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。《公司章程》应当明确董事会、股东大会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。上市公司应当按照《关于规范上市公司对外担保行为的通知》的有关规定修订和完善《公司章程》。应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并作出决议。应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形：（1）单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；

（2）上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；

（3）为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；

（4）连续十二个月内担保金额超过公司最近一期经审计总资产的30％；

（5）连续十二个月内担保金额超过公司最近一期经审计净资产的50％且绝对金额超过3000万元；（6）对股东、关联方提供的担保；

（7）深交所或者公司章程规定的其他担保情形。对外担保的内部控制股东大会审议前款第(4)项担保事项时，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联人提供的担保议案时，该股东或者受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。上市公司董事会或股东大会审议批准的对外担保，必须在中国证监会指定信息披露报刊上及时披露，披露的内容包括董事会或股东大会决议、截止信息披露日上市公司及其控股子公司对外担保总额、上市公司对控股子公司提供担保的总额、上述数额分别占上市公司最近一期经审计净资产的比例。上市公司在办理贷款担保业务时，应向银行业金融机构提交《公司章程》、有关该担保事项董事会决议或股东大会决议原件、刊登该担保事项信息的指定报刊等材料。上市公司控股子公司的对外担保，比照上述规定执行。上市公司控股子公司应在其董事会或股东大会作出决议后及时通知上市公司履行有关信息披露义务。对外担保的信息披露对外担保的信息披露上市公司董事会或股东大会审议批准的对外担保，必须在中国证监会指定信息披露报刊上及时披露，披露的内容包括董事会或股东大会决议、截止信息披露日上市公司及其控股子公司对外担保总额、上市公司对控股子公司提供担保的总额。上市公司在办理贷款担保业务时，应向银行业金融机构提交《公司章程》、有关该担保事项董事会决议或股东大会决议原件、刊登该担保事项信息的指定报刊等材料。上市公司控股子公司应在其董事会或股东大会做出关于对外担保事项的决议后及时通知上市公司履行有关信息披露义务。当出现被担保人债务到期后15个工作日未履行还款义务，或是被担保人破产、清算或其他严重影响其还款能力的情形，或者债权人主张担保人履行担保义务等情况时，上市公司有义务及时了解被担保人的债务偿还情况，并在知悉后及时披露相关信息。上市公司应及时披露履行担保责任后向债务人的追偿情况。当出现被担保人债务到期后十五个工作日内未履行还款义务，或是被担保人破产、清算、债权人主张担保人履行担保义务等情况时，上市公司有义务及时了解被担保人的债务偿还情况，并在知悉后及时披露相关信息。对外担保的信息披露上市公司独立董事应在年度报告中，对上市公司累计和当期对外担保情况、执行上述规定情况进行专项说明，并发表独立意见。上市公司提供担保若涉及金额达到如下标准，应作为披露的交易及时披露：上市公司发生的担保达到下列标准之一的，应当及时披露：

A、担保物涉及的资产总额占上市公司最近一期经审计总资产的10%以上，该担保涉及的资产总额同时存在帐面值和评估值的，以较高者作为计算数据；B、担保物(如股权)在最近一个会计年度相关的营业收入占上市公司最近一个会计年度经审计营业收入的10％以上，且绝对金额超过500万元；C、担保物(如股权)在最近一个会计年度相关的净利润占上市公司最近一个会计年度经审计净利润的10％以上，且绝对金额超过100万元；D、担保物涉及的金额占上市公司最近一期经审计净资产的10％以上，且绝对金额超过500万元；上述指标计算中涉及的数据如为负值，取其绝对值计算。对外担保的信息披露上市公司发生的担保达到下列标准之一的，上市公司除应当及时披露外，还应当提交股东大会审议：

A、担保物涉及的资产总额占上市公司最近一期经审计总资产的50%以上，该担保涉及的资产总额同时存在帐面值和评估值的，以较高者作为计算数据；B、担保物(如股权)在最近一个会计年度相关的营业收入占上市公司最近一个会计年度经审计营业收入的50％以上，且绝对金额超过3000万元；C、担保物(如股权)在最近一个会计年度相关的净利润占上市公司最近一个会计年度经审计净利润的50％以上，且绝对金额超过300万元；D、担保物涉及的金额占上市公司最近一期经审计净资产的50％以上，且绝对金额超过3000万元；上述指标计算中涉及的数据如为负值，取其绝对值计算。对外担保的信息披露上市公司发生①项规定的提供担保事项时，应当以发生额作为计算标准，并在连续十二个月内累计计算，经累计计算达到②项标准的，适用②项的规定。已按照②项的规定履行相关义务的，不再纳入相关的累计计算范围。上市公司发生①项规定的“提供担保”事项时，应当提交董事会或者股东大会进行审议，并及时披露。对于已披露的担保事项，上市公司还应当在出现以下情形之一时及时披露：被担保人于债务到期后十五个交易日内未履行还款义务的；被担保人出现破产、清算及其他严重影响还款能力情形的。对外担保的信息披露上市公司年报中重大担保的信息披露

披露报告期内履行的及尚未履行完毕的担保合同，包括担保金额、担保对象、担保类型（一般担保或连带责任担保）、担保的决策程序等。对于未到期担保合同，如有明显迹象表明有可能承担连带清偿责任，应明确说明。年报中披露的担保金额中，子公司的对外担保金额需要乘以上市公司持有的股权比例。公司还应披露本年度发生的上市公司对控股子公司提供担保的金额，担保总额占公司净资产的比例，公司为股东、实际控制人及其关联方提供担保的金额，公司直接或间接为资产负债率超过70%的被担保对象提供的债务担保金额，以及公司担保总额超过净资产50%部分的金额。上市公司对外担保违规案例上市公司对外担保违规案例1、安信信托违规事由：自2004年12月31日至2005年4月6日，安信信托以收到的股权转让款和财务顾问费分别为非关联方上海沃谷实业发展有限公司、上海皓迅通信设备有限公司、上海联基实业有限公司等开出的银行承兑汇票提供全额保证金质押担保，担保累计达8999万元。上述担保合同未经董事会审议，均由时任安信信托董事兼总裁刘敏经办、签字并加盖公司公章。2005年12月31日，安信信托披露了上述担保情况。相关规定：原《证券法》第六十二条：发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响、而投资者尚未得知的重大事件时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予公告，说明事件的实质。处分措施：1．对安信信托处以30万元罚款；2．对刘敏给予警告，并处以10万元罚款；3．对曲玉春给予警告，并处以5万元罚款；4、对邵明安、孙文娟、杨晓波、沈剑虹、李安富、周小明、赵锡军、宗刚及王勇分别给予警告。上市公司对外担保违规案2、内蒙古草原兴发股份有限公司违规事由：截至2006年9月30日内蒙古草原兴发股份有限公司对外担保13,590万元，未履行相应决策程序和及时信息披露义务。相关规定：《深圳证券交易所股票上市规则》（以下简称《上市规则》）第2.1条、第2.2条、第2.3条、第9.2条、第10.2.5条的规定。处分措施：一．对内蒙古草原兴发股份有限公司给予公开谴责的处分。二．对公司原董事张振武、金现龙、张金峰、齐向前给予公开谴责的处分，并公开认定其不适合担任上市公司董事、监事、高级管理人员。三．对公司原董事郭瑞金、王明辉、屈桂林、徐小青、张立中、孙国庆、吴香馥给予公开谴责的处分。四．对公司监事张海儒、徐国庆，原监事王瑞军、张连奎给予公开谴责的处分。五．对公司原高级管理人员何学功、吴忠悦、周学军、孙永利、张玉玺、董子树给予公开谴责的处分。上市公司对外担保违规案3、山东德棉股份有限公司违规事由：山东德棉股份有限公司在2006年10月22日至2007年3月27日期间，分别为德州晶华集团振华有限公司、德州晶华集团晶峰有限公司、山东恒源石油化工股份有限公司和山东保龄宝生物技术有限公司等四家公司提供了对外担保，累计金额达到18700万元。山东德棉股份有限公司上述担保事项既没有履行相应的审批程序，也没有履行相应的信息披露义务。相关规定：

《深圳证券交易所股票上市规则》第9.11条。处分措施：一、对山东德棉股份有限公司给予通报批评的处分。二、对周庆春、李会江、王加毅、姚兴友、徐刚、孙德荣、张启民、于涛、石万林、邓辉、林洪志、王青翠、袁绍恕、姜忠元、段守江、方立民、刘雪梅、王建强、孙万生、付爱东给予通报批评的处分。参考法规《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》（证监公司字[2000]61号）、《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2003]56号）两个规定中有关上市公司对外担保的内容与《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[