法理学教学讲义之二：法的概念

法理学教学讲义华南师范大学阳庚德博士第二课：法的概念法的本质与法的要素法的本体论之一：法的概念一、法的概念定义法是为社会主体提供行为标准的、以国家政权意志形式出现的、作为司法机关办案依据的、具有普遍性明确性和肯定性的、以权力义务为主要内容的、首先和主要体现执政者意志并最终决定于社会物质生活条件的各种社会规范的总称。二、理解法的概念的视角和方法1、区分真实的法和理想的法真实的法：实然的法，现行法是什么？理想的法：应然的法，法应当是什么？2、区分具体的法和一般的法具体的法：和个体的生活相关的法部门法一般的法：法的共性3、区分完整的法和局部的法完整的法：适合各个时期、各种社会形态的法（外延的完整性、内涵的准确性）局部的法：仅适合个别时期、个别社会形态的法4、区分本质的法和形式的法本质的法：统治阶级物质生活条件决定的统治阶级意志的体现形式的法：国家颁布的规范性文件法的本体之二：法的特征一、法的特征与法的概念之关系1、概念是对一事物本质属性的概括性表述2、特征是此事物区别于彼事物的本质属性。

二、法的基本特征（一）法是为主题提供行为标准的社会规范1、法是一种规范2、法是一种行为规范3、法是一种社会规范

（二）法是以国家政权意志形式存在的社会规范1、法是由国家政权产生和变动的社会规范（1）法由国家政权机关制定、认可、修改、解释、补充和废止（2）有立法权或立法性职权的专门机关（3）法由专门国家政权机关产生和变动体现了法的国家意志属性2、法是以国家政权的强制力为后盾强制实施的社会规范

（1）法的强制力以国家政权的名义表现出来的，同法庭、监狱、警察和军队的强制力相同。（2）法的强制力的实现不以被强制者的意志为转移（3）法的强制力的实现，需要通过法定程序（三）法是作为司法机关办案主要依据的社会规范（四）法是普遍的、明确的和肯定的社会规范

1、法是具有普遍性的社会规范（1）普遍有效性（对象、时空）（2）普遍平等性（3）普遍一致性2、法的形式和分类具有明确性、肯定性（1）法的形式具有明确性和肯定性

（2）法律规则的分类也使法具有明确性和肯定性授权性规则命令性规则禁止性规则（五）法是以权利义务为主要内容的社会规范

1、法律调整的最基本的社会关系是以物质生活条件为基础的利益关系，这种利益关系实质上就是权利义务关系。2、规则中的几种行为模式的唯一内容，就是关于权利义务的规定。

（1）规则由行为模式和后果模式构成（2）行为模式分为可以怎样行为、应当怎样行为和不能怎样行为，分别由授权性规则、命令性规则和禁止性规则来体现。（3）授权性规则以规定主体的权利为内容，命令性规则和禁止性规则以规定主体的义务为内容。3、规则中的几种行为模式不仅直接地分别规定着权利和义务的内容，还间接地分别包含着权利和义务的内容。授权性规则、命令性规则和禁止性规则实际上都是权利义务规则的统一体。（有权利就有义务）4、规则中的后果模式也以权利和义务为内容。（1）肯定性后果模式和否定性后果模式（2）合法行为和法定权利受法的保护，违法行为和不履行法定义务受法律制裁或约束（3）肯定性的后果模式，对行为者的合法行为，直接包含权利的内容，对行为者的违法行为，间接包含义务的内容。否定性的后果模式，对行为者的合法行为，间接包含着权利内容，对行为者的违法行为，直接包含着义务的内容。法的本体之三：法的本质一、法的现象与本质1、法的现象如：谁谁殴打他人致残，谁谁醉酒驾车2、法的本质法的目的、法体现的意志等问题二、关于法的本质的若干论述1、神意论2、正义论3、理性论4、自然论5、权力论6、规范论7、历史论8、社会论三、法的本质所在1、法首先和主要体现执政阶级意志（法具有阶级性的同时，也具有社会性）2、法最终决定于社会物质生活条件（法也受制于历史传统、国家形式、道德、宗教、政治观念、风俗习惯、国际环境等）1、执政阶级意志阶级对立社会的法是统治阶级意志的体现应当把握：（1）共同意志这里所讲的统治阶级意志是指代表统治阶级作为一个整体的、根本利益的意志，并不是统治者个别人的意志或任性，或各个人意志的机械的总和。（2）法所体现的统治阶级意志，不是统治阶级意志的全部，而是其中上升为国家意志的那部分。（3）法只能体现统治阶级的意志，也可能体现被统治阶级的意志，这是阶级对立社会法的社会性的集中体现。2、法的最终决定因素是一定社会物质生活条件生产力生产关系经济基础上层建筑无论是政治的立法或市民的立法，都只是表明和记载经济关系的要求而已。法权关系经济关系法律社会存在社会意识中介3、经济以外因素对法的影响主要包括政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、宗教、习惯等。法律具有相对独立性，有其自身的发生发展过程和规律法的本体论之四：法的要素一、法的要素释义法的要素是指构成法的整体的各个主要组成部分。二、关于法的要素的主要模式1、律令、技术和理想三要素模式（社会法学派庞德）2、主要规则、次要规则的二要素模式（新分析法学派哈特）3、规则、原则和政策三要素模式（新自然法学派德沃金）4、规则、原则和概念三要素模式（中国法理学界）三、法律规则1、含义法律规则是指国家政权中的有关机关制定或认可的，具有一定的结构形式，规定社会主体的法定权利和义务以及相关法律后果，旨在建立和维护法律秩序的特定的行为准则。是法的结构中的主体性要素。2、地位法律规则是社会规则体系中体现国家政权意志、具有最高地位和效力的一种社会规则。3、对法律规则的理解（1）区分作为法的整体的规则和作为法的要素的规则作为法的整体的规则：法律规则法作为法的要素的规则：法律规则对应于法律原则和法律概念（2）法律规则和法律规范的区分问题

（3）法律规则和法律条文法律条文多数情况下是法律规则的载体，但法律规则不等于法律条文。有关法律原则和法律术语的解释条文，不是法律规则。“一条一义”原则：一个法律条文只能规定一个法律规则。4、法律规则的逻辑结构（1）含义法律规则的逻辑结构，是指从逻辑意义上说，由哪些要素构成了法律规则整体，以及构成法律规则整体的各要素之间的逻辑关系。（2）要素两要素说：行为模式和后果模式三要素说：假定、处理和制裁/法律后果（3）行为模式①概念行为模式是法律规则中为主题如何行为提供标准的范式。②种类可以怎样行为的模式（授权性法律规则）应当怎样行为的模式（命令性法律规则）不得怎样行为的模式（禁止性法律规则）（4）后果模式①含义后果模式是法律规则中对主体的具有法律意义的行为应当获得何种法律后果的规定。②种类肯定性后果：承认该行为合法有效保护或奖励否定性后果：不承认该行为合法有效或禁止该行为撤销或制裁5、法律规则的分类（1）权利规则、义务规则和权义复合规则

①权利规则：授权性规则，规定主体可为或可不为一定行为，以及要求其他主体为或不为一定行为。②义务规则：规定应当为或不为一定行为命令性规则，规定主体应当作为的义务（积极义务）禁止性规则，规定主体不得作为的义务（消极义务）（2）强行性规则和任意性规则①强行性规则：不问主体的意愿如何，必须加以适用不允许任意变更义务规则②任意性规则：适用与否由主体自行选择（3）确定性规则、委托性规则和准用性规则①确定性规则：明确规定了行为规则的内容，无须援用其他规则来确定本规则内容②委托性规则：没有明确规则具体的规则内容（行为模式或后果模式），委托（授权）有关主体规定具体的规则内容。③准用性规则：没有明确规则具体的规则内容（行为模式或后果模式），但明确规定可以适用或者应当依照、援用、参照其他规则来使本规则的内容得以明确。四、法律原则1、法律原则的含义法律原则是指法中所存在的，可以作为法律规则的基础或本源的那些综合性、指导性和稳定性的原理和价值准则。是法的结构中的品格性要素。2、法律原则的地位①不预先设定具体的事实状态，不直接包含具体的权利、义务和具体的行为模式、后果模式。

②反映立法者的思想理论和基本立场，体现立法者的意志和法的精神品格③是法定制度的基本性质、基本内容和基本价值取向的集中概括，是法律规则和法的概念的基础和出发点，是平衡、协调和统一相关法律规则和法的概念的关键或枢纽。

④是法律解释和法律推理的重要依据和指南。3、法律原则和法律规则的区别①调整的方式不同②适用范