第一章 夏商时期的

第一章夏商的法律制度

（约公元前21世纪—公元前11世纪）本章主要内容：第一节中国法的起源第二节夏代的法律制度第三节商代的法律制度本章导读：公元前21世纪，夏禹破坏了传统的部落“禅让”制，传位于子启，正式建立以“夏后氏”为核心的夏政权。夏是中国历史上第一个奴隶制国家。公元前16世纪，商汤率部推翻夏桀统治，建立商政权，到公元前11世纪，为西周所亡。商代是中国历史上第一个有文字可考的王朝。夏商时期是中国古代法律制度初步形成和早期发展阶段。第一节中国法的起源一、马克思主义关于国家与法的起源的一般理论1.法律是社会生产发展到一定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生的。2.从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法。3.受宗教、道德的极大影响。第一节中国法的起源二、中国国家和法的起源及其依据1.恩格斯《家庭、私有制和国家的起源》论国家不同于氏族组织的特征：按地区来划分它的国民公共权力的设立捐税。第一节中国法的起源二、中国国家和法的起源及其依据2.夏代已具备国家的特征《汉书·郊祀志上》：禹收九牧之金，铸九鼎，象九州。《礼记·明堂位》：夏后氏官百。《史记·夏本纪》：自虞夏时，贡赋备矣。九州图第一节中国法的起源三、中国古代关于法律起源的几种观点（一）起源于黄帝时代说

《商君书·画策》：皇帝作为君臣上下之义，父子兄弟之礼，夫妇妃匹之合，内行刀具，外用甲兵。（二）起源于尧舜时代说

《竹书纪年》：帝舜三年，命咎陶造律。（三）起源于夏代说

《左传·昭公六年》夏有乱政，而作《禹刑》。（注：妃匹，配偶；咎陶，即咎繇，皋陶。）第一节中国法的起源三、中国古代关于法律起源的几种观点（四）“刑起于兵”、“兵刑合一”说

刑起于兵：法律源于古代的氏族战争兵刑合一：战争和刑法、刑罚是一回事，二者在本质上是一致的。《国语·鲁语上》臧文仲言：大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻笮；薄刑用鞭扑，以威民也。（韦昭注：“钻，臏刑也。笮，黥刑也。”）第一节中国法的起源四、中国古代“刑”、“法”、“律”字的演变及其含义（一）“刑”字的演变及其含义

在西周铜器铭文中，已发现有“刑”字。有两种字形:一为“”，一为“井”。《说文解字》云:“，罚罪也，从刀、从井。”本义即征伐、杀戮。此义源于古代“兵刑不分”的观念。“井”字是铸造青铜器所用模范的象形。所以“”字还有模型、模范之义，又引申为规范、法。第一节中国法的起源四、中国古代“刑”、“法”、“律”字的演变及其含义（二）“法”字的演变及其含义西周铜器铭文中已经有“法”字的古体《说文解字》对古“法”字的解释最为著名:“，刑也。平之如水，从水，廌所以触不直者去之，从廌去。”注：

廌zhì，

或作“獬豸”，古代传说中的异兽，能辩是非曲直。碑刻上的“法”字獬豸獬豸獬豸獬豸獬豸獬豸獬豸第一节中国法的起源四、中国古代“刑”、“法”、“律”字的演变及其含义（三）“律”字的演变及其含义甲骨文中已经出现。“律”，“聿”之繁文，本义行列、标准、规矩。“师惟律用”之“律”有纪律、军法、战时号令之义，是从“律”字的本义引申而来。后来的法律意义上的“律”，也是由此发展而来的。“律”字的出现：战国晚期全国走向统一，统治事务日益繁杂，因而需要更多具体规章制度。第二节夏代的法律制度一、“天讨”、“天罚”的神权法思想夏代立法指导思想：“恭行天罚”的神权法思想1.“听命于神”：“有夏服天命”（《尚书·召诰》）2.“王权神授”：国家政权及其权力是神授的。3.“法自天命”：法律是神意的体现。4.“代天行罚”：法律的实施是“恭行天罚”。第二节夏代的法律制度二、夏代的《禹刑》

（一）《禹刑》的由来仅见于《左传·昭公六年》。晋国的叔向在抨击郑国子产“铸刑书”时提到:“夏有乱政，而作《禹刑》。”

一般认为，《禹刑》可能是夏代法律的名称，后人为纪念夏的先祖禹而命名。

第二节夏代的法律制度二、夏代的《禹刑》

（二）《禹刑》的性质、内容性质：相当于现代的刑法典内容：1.具体内容已经无法考订2.《夏书》载:“昏、墨、贼，杀。”“昏”罪，即自己做了坏事而窃取他人的美名;“墨”罪，即贪得无厌，败坏官纪;“贼”罪，即肆无忌惮地杀人。这三种罪都要处以死刑。3.《汉书·刑法志》:“禹承尧舜之后，自以德衰而制肉刑。”第二节夏代的法律制度三、文献记载所见中国古代最早的军法《尚书·甘誓》记载了夏代的军法。其云:“大战于甘，乃召六卿。王曰:‘嗟！六事之人，予誓告汝。有扈氏威侮五刑，怠弃三正，天用剿绝其命。今予惟恭行天之罚。左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御非其马之正，汝不恭命。用命，赏于祖；弗用命，戮于社。予则孥戮汝。’”（P21）

注：孥戮，诛及子孙。孔传：“孥，子也。非但止汝身，辱及汝子，言耻累也。”第二节夏代的法律制度四、夏代的监狱1.夏朝初期，没有专门囚禁罪犯的监狱。《竹书纪年》：夏帝芬“三十六年，作圜土”。2.夏代的监狱称为“夏台”或“均台”《史记•夏本纪》：桀不务德而武伤百姓，百姓弗堪。乃召汤而囚之夏台，已而释之。《索隐》云：“狱名，夏曰夏台。”注：圜yuán，武伤：以武力杀伤第二节夏代的法律制度四、夏代的主要罪名1.昏、墨、贼2.威侮五行：轻慢，不敬上天。3.弗用命：不服从命令4.不孝第二节夏代的法律制度五、夏代的刑罚可能有五种：墨、劓、剕（膑）、宫和大辟。1.墨刑：在犯罪人面部或额部刺字并涂墨；2.劓刑：割去犯罪人的鼻子；3.剕（膑）刑：砍去犯罪人的腿；4.宫刑：毁坏犯罪人的生殖器官；5.大辟：死刑。后世将其称为“夏代五刑”或“奴隶制五刑”。第三节商代的法律制度商原是生活在黄河中下游的一个部族，夏朝时臣服于夏，成为夏的一个属国。大约在公元前16世纪，商汤灭夏，建立商朝，定都于亳（今河南商丘)，后几经迁都，最后定都于殷(今河南安阳)。因此，商又称殷商或殷。在公元前1027年，殷商为西周所灭。商朝是中国历史上第一个有可靠文字可考的王朝。第三节商代的法律制度一、商代法律思想的发展“天讨”、“天罚”的神权法思想在商代发展到了高峰1.几乎无事不卜，无日不卜。2.定罪量刑诉诸鬼神。3.《礼记·曲礼》:“敬鬼神，畏法令也。”“敬鬼神”的目的是为了使民“畏法令”4.将实施刑罚说成是秉承神意，代天行罚。第三节商代的法律制度二、《汤刑》及商代的主要法律形式1、刑：即《汤刑》。《左传·昭公六年》记载:“商有乱政，而作《汤刑》。”《汤刑》是商代的一个基本法律，整个商代一直适用。2、单行法规：针对某一具体事物或人所发布的命令。如：《汤之官刑》，还有“弃灰之法”。3、王命：誓、命、诰，商王所发布的命令，具有较高的法律效力。如：《汤誓》第三节商代的法律制度三、主要罪名及刑名（一）主要罪名不吉不迪：行为不善，不按正道行事。颠越不恭：狂妄，放肆，违法乱纪，不从王命。暂遇奸宄（音：渐隅奸轨）：暂，诈欺；遇，奸邪。暂遇奸宄，指欺诈奸邪，违法作乱，做坏事。不孝：《吕氏春秋·孝行》引《商书》说：“刑三百，罪莫重于不孝。”巫风：沉醉于歌舞，处以罚丝。弃灰于公道：向公道上扬灰。第三节商代的法律制度三、主要罪名及刑名（二）刑名“刑名从商”。即认为刑罚之名称始于商代。商代的刑罚：炮格、醢、脯、断手、罚丝、劓殄（tiǎn）甲骨文所见商代的刑罚：从其字形来分析，商代已有后世“五刑”的滥觞，如“竟”（黥刑）、“自刂”（“劓”字的古体）、“刖”、“且刂”（后世宫刑的古字）以及涉及死刑的字（如“伐”“豆殳”）等第三节商代的法律制度四、商代的民事、婚姻、继承制（一）民事法律制度

土地所有权，一般认为，从法律上讲是为王所有，不存在土地私有制。商王享有最高的土地所有权，将土地分赐给贵族使用。奴隶则被作为私有财产，可以任意转让和买卖其他财产，以家庭为单位，由家长占有、管理，家庭的一般成员不享有财产所有权。第三节商代的法律制度四、商代的民事、婚姻、继承制（二）婚姻制度商代的贵族实际上实行一夫多妻制度，还盛行姊妹随嫁的媵嫁制。（三）继承制度初期，王位兄终弟及与父死子继并行，但以前者为主要原则。末期，父死子继基本上代替了兄死弟及，但也出现了嫡长子继承的现象。第三节商代的法律制度五、商代的司法制度（一）司法机关与审判活动

1.“神