第十章合同法

第十章合同法第一轮复习（十）合同法律制度1.合同与合同法的概念2.合同订立的程序3.合同的形式、订立原则及主要条款4.无效合同的概念、确认及处理5.合同履行的概念、基本原则及合同履行的担保6.合同的抗辩7.合同的变更和解除8.违反合同责任的概念及违约责任的免除一、合同与合同法的概念（一）合同的概念及特征

1.合同是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

《中华人民共和国合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

2.合同具有如下法律特征：（1）合同的主体具有平等的法律地位。（2）合同是一种双方或多方的民事法律行为。（3）合同是以设立、变更、终止财产性民事权利义务关系为目的的民事法律行为。3.合同的分类①单务合同与双务合同根据合同当事人是否互负对待给付义务，将合同区分为单务合同与双务合同。②诺成合同与实践合同根据合同的成立是否交付标的物为标准，将合同区分为诺成合同与实践合同。③有名合同与无名合同根据法律是否设有一个特定的名称为标准，将合同区分为有名合同与无名合同。④主合同与从合同根据合同之间存在着的主从关系角度观察，能够独立存在、不以其他合同的存在为存在条件的合同为主合同；不具有独立性而以其他合同的存在为存在前提的合同为从合同。（二）合同法的概念和原则1.合同法乃调整合同关系的法律规范的总称。2.1999.3.15第九届全国人民代表大会第二次会议通过了《中华人民共和国合同法》，1999.10.1起施行。3.合同法原则平等、自愿、公平、诚实信用二、合同订立的程序当事人订立合同，采取要约、承诺方式。一般情况下，承诺生效时合同即为成立。要约是指希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人。承诺是受要约人同意要约的意思表示，其效力体现在：一经承诺，合同即告成立。例题1、合同法律特征？2、合同分类？3、

第九届全国人民代表大会第二次会议通过了《中华人民共和国合同法》，

起施行。4、合同法原则？（一）要约基本问题相关规定要约的构成条件①要约必须是向相对人发出；②内容具体确定；③要约必须具有缔结合同的目的

要约生效时间概念：是指要约从何时开始对要约人和受要约人产生法律上的约束力。我国规定要约送达到受要约人能够控制的地方开始生效，采到达主义不同送达方式的不同生效时间：直接送达的，要约交给受要约人时即生效；普通邮寄送达的，以受要约人收到要约或要约送达至受要约人信箱时生效；数据电文形式的，数据电文进入收件人指定特定系统时或未指定接收信息的系统情况下数据电文进入收件人任何系统的首次时间即为生效（一）要约基本问题相关规定要约撤回要约可以撤回，因为要约到达受要约人时才发生约束力。但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人要约撤销概念：指要约生效后，要约人将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人不可撤销情形：要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销，或受要约人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同做了准备工作的，要约不得撤销要约失效概念：指要约丧失法律约束力，要约人和受要约人均不再受其约束要约失效情形：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更（二）承诺基本问题相关规定承诺的构成要件①承诺由受要约人向要约人作出；②承诺应当以通知的方式作出；③承诺必须在合理的期限内作出；④承诺的内容应当与要约一致承诺期限的计算方法要约上有承诺期限的：要约以信件或电报作出的，自信件载明的日期或电报交发之日开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算;要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，自要约到达受要约人时开始计算要约没有确定承诺期限的：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，当事人另有约定除外；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达（二）承诺基本问题相关规定承诺迟到受要约人超出承诺期限发出承诺的，承诺无效，为新要约。要约人及时通知受要约人该承诺有效的除外承诺迟延受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时达到要约人，但因其他原因未能在承诺期限内到达要约人的，该承诺有效。要约人及时通知受要约人因承诺超期不接受该承诺的除外。要约人若怠于通知，承诺视为未迟到，合同得有效成立承诺的效力承诺通知到达要约人时生效，采承诺到达生效的原则承诺不需要通知的，据交易习惯或要约的要求作出承诺的行为时生效承诺的撤回承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表示。承诺通知到达要约人时才生效，因此，在承诺未生效之前可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人三.合同的形式、订立原则及主要条款合同形式概念特点书面形式合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式书面形式的采用是合同当事人选择的结果，但法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式；这种情况下，若当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立口头形式当事人只用语言不用文字为意思表示订立合同口头形式简便易行，尤其是对即时清结的合同最为适合，但缺点是发生合同纠纷时难以取证其他形式其他形式包括作为推定和沉默等方式（二）合同订立原则根据《合同法》规定，缔约当事人在订立合同的过程中应当遵守五个原则，即当事人地位平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则和善良风俗原则。（三）合同的内容

1.合同一般应具备的条款合同内容自当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限；（7）地点和方式；（8）违约责任；（9）解决争议的方法。2.格式条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。合同法对格式条款规制主要表现在三个方面：

①是规定格式条款提供一方的一般义务。

②是规定了格式条款无效的情形。

③是确立了格式条款的解释规则。（四）缔约过失责任缔约过失责任，即指缔约人因故意或过失违反违反先合同义务而给对方造成损害，应该依法承担赔偿责任。缔约过失责任的构成要件主要包括四个方面：（1）缔约一方当事人违反了先合同义务。（2）违反先合同义务缔约当事人之相对方受有损失。（3）违反先合同义务与损失之间的因果关系。（4）违反先合同义务一方当事人具有过错。四、无效合同的概念、确认及处理（一）合同效力合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人各方乃至第三人的强制力。（二）合同生效合同生效一般应具备的要件包括：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害国家或社会公共利益。有效合同，其效力主要体现在对内与对外两个方面。（三）合同无效

1、合同无效是指当事人所缔结的合同因欠缺生效要件，在法律上不按当事人合意的内容赋予效力。

2、合同无效并不一定是全部无效，有的只是部分无效，如该部分无效不影响其余部分效力时，其余部分仍然有效。3、有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。（四）可撤销合同

1、可撤销合同实质是指可撤销、可变更的合同，指合同欠缺生效要件，但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。可撤销合同是一种相对无效的合同，其效力取决于当事人的意志。3、可撤销合同最终是否被撤销，取决于享有撤销权的人在撤销期限内是否行使撤销权。撤销权在性质上属于形成权，权利人无须相对人表示同意，即可单方行使。合同法规定，撤销权人行使撤销权应向人民法院或者仲裁机构提出请求，直接向相对人以意思表示为之，应不发生撤销权行使的效力。（五）效力待定合同效力待定的合同是指合同欠缺有效条件，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定，有待于其他行为或事实使之确定的合同。效力待定的合同经过有权人的追认，才能化欠缺有效要件为符合有效要件，发生当事人预期的法律效力；有权人在一定期间内不予追认，合同归于无效。例题判断题1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，也适用。”（）2、要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前到达受要约人。（）3、承诺的内容应当与要约一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更，为新的要约。（）4、无处分权人处分他人财产，经权利人追认或无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同也无效。（）5、当事人未采用书面形式，一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同也未成立。（）例题单选1、可撤销合同被撤销后，该合同自（）之日起，即为无效合同。

A.撤销B.签订C.执行D.终止2、合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财物应当（）

A.予以没收B.予以返还C.协商解决D.予以提存3、受要约人对要约内容作出实质性变更的，为（）

A.承诺B.要约C.新要约D.要约邀请4、《合同法》中的合同，不包括（）

A.出版合同B.收养合同C.土地使用权合同D.质押合同5、合同签订过程中，承诺生效的时间为（）的时间。

A.发出承诺B.承诺到达C.承诺撤回D.作出承诺例题单选6、格式条款是由合同的（）拟定的。

A.双方当事人预先B.一方当事人预先

C.多方当事人预先D.当事人经过协商7、当事人在订立合同过程中，因违背诚实信用原则给对方造成损失时所应承担的法律责任属于（）

A.履行过失责任B.不安抗辩责任

C.变更过失责任D.缔约过失责任五、合同履行的概念、基本原则及合同履行的担保（一）合同履行的概念合同履行是指合同当事人按照合同约定或者法律的规定，全面适当地完成各自承担的合同义务，使债权人的权利得以实现的过程。合同履行是合同法的核心制度，也是当事人设定合同的主要目的。合同履行是当事人全面适当完成合同义务的行为。当事人不仅要按照合同的约定履行给付义务，也要基于诚实信用原则的要求，履行法定性义务。（二）合同履行的原则1、适当履行原则：是指当事人按照合同约定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点、以适当的履行方式，全面完成债务的履行原则。2、协作履行原则：是指合同双方当事人不仅应各自履行自己的义务，而且应尽力协助对方履行义务，在整个履行过程中贯彻团结互助、相互协作的精神的原则。（三）合同履行的基本规则

1、合同条款约定不明时的履行规则合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以按照加以确定（见图7-10）。当事人就有关合同内容约定不明确，按前两种方式仍不能确定的，适用法律规定（见图7-11）。2、价格变化对合同效力的影响执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。

1.逾期交付标的物；

2.逾期提取标的物或者逾期付款。3、涉及第三人的合同履行

1.向第三人履行的合同；

2.第三人代为履行的合同。4、合同主体发生变化时的履行规则

债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难，债务人可以中止履行或者将标的物提存。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。5、债务人履行方式变化的履行规则①债务人的提前履行；②债务人的部分履行。（三）合同的保全为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为，这就是合同的保全制度。其中前者为债权人的代位权制度，后者为债权人的撤销权制度。

1、债权人的代位权代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义行使债务人权利的权利（见图7-12）。图7-12债权人的代位权示例代位权的成立要件包括：（1）债权人与债务人之间须有合同关系存在。（2）债务人须有有效权利存在。《合同法》将此权利限定为到期债权，但该债权专属于债务人自身的除外。（3）须债务人怠于行使其权利，即应行使且能行使而不行使。（4）须有保全债权的必要。（5）须债务人已陷于迟延履行。2、债权人的撤销权

撤销权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销以维持债务人责任财产的权利。债权人撤销权的行使应区别不同情况来确定：如债务人的行为是无偿的，则可直接行使；债务人的行为系有偿的，如受让人为善意，则债权人不享有撤销权。撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的该撤销权消灭。六、合同的抗辩（一）双务合同履行中的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人一方暂时拒绝履行其债务，以对抗合同相对方履行请求权的权利。它包括先履行抗辩权、同时履行抗辩权、不安抗辩权。1、先履行抗辩权：双务合同中，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行债务不符合约定的，后履行的一方有权拒绝先履行一方的履行请求的权利。2、同时履行抗辩权：双务合同中，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前或对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其履行要求的权利。3、双务合同中，有先后履行顺序的，如果后履行的一方财产状况恶化，先履行债务一方在后履行一方未履行或未提供担保前有权拒绝先为履行的权利。先履行抗辩权同时履行抗辩权不安抗辩权含义双务合同中，有先后履行顺序的双务合同中，没有先后履行顺序的，应当同时履行双务合同中，有先后履行顺序的构成要件或适用情形①由同一双务合同产生互负债务②须双方互负的债务均已届清偿期，但履行有先后顺序③应该先履行一方未履行债务或未按照约定正确履行④应该先履行的债务有履行的可能①由同一双务合同产生互负债务②在合同中未约定履行顺序③对方未履行债务或未按照约定正确履行④对方的对待给付是可能履行的义务应先履行一方，有确切证据证明对方存在下列情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化②转移财产、抽逃资金以逃避债务③丧失商业信誉④有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形例题单选：1、可撤销合同撤销权的时效期间是具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起（）

A.5年内B.3年内C.2年内D.1年内2、合同履行地点不明确，当事人又未达成协议，除货币和不动产外，其他标的，在（）履行。

A.接受一方B.给付一方C.履行义务一方D.享有权利一方3、债务人放弃到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害，且受让人知道该情形的，债权人可以请求法院（）债务人的行为。

A.撤销B.处罚C.制止D.保全例题单选4、当事人采用书面形式订立合同的，以（）为合同成立地。

A.当事人签约地B.要约人的主营业地

C.承诺人的主营业地D.当事人谈判地5、根据《合同法》规定，要约生效的时间是（）

A.要约发出的时间B.要约到达受要约人的时间

C.要约上注明的时间D.要约寄出的时间6、甲愿以300元的价格将自己八成新的自行车卖给乙，乙不需要，将这个消息告知丙，丙向甲表示愿以300元的价格买下甲的自行车。丙的行为属于（）

A.承诺B.要约C.要约邀请D.反要约例题判断1、债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难，债务人可以中止履行或者将标的物提存。（）2、合同履行是合同法的核心制度，也是当事人设定合同的主要目的。（）3、代位权行使的主体为债权人。债权人行使代位权的必要费用，由债权人承担。（）七、合同的变更和解除（一）合同变更概述合同变更是指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，合同当事人保持不变而合同内容发生变化的现象。（二）合同变更的要件1.合同变更须依当事人协议；2.须有合同内容的变化；3.须遵守法定的形式。（三）合同变更的效力合同变更的目的在于为当事人之间确定合同的内容，因此，在合同变更的情况下，合同内容以变更后的内容为准，当事人应该按照该内容为履行，否则，将构成违约。合同变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律依据。（四）合同的转让合同的转让，是指将合同权利或义务转让给他人，因此分为债权转让与债务承担，二者的具体内容。债权转让债务承担概念指债权人通过与第三人订立合同将其债权全部或部分转让给第三人的行为债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的行为分类全部让与免责的债务承担部分让与并存的债务承担不得转让的情形①根据合同性质不得转让②当事人约定不得转让③法律规定不得转让①根据合同性质不得转让②当事人约定不得转让③不作为债务债权转让债务承担有效要件①须有有效存在的债权②让与人与受让人之间就债权让与达成合意③被让与的债权应该具有可让与性④债权让与须通知债务人，否则该转让对债务人不发生效力①须有有效存在的债务②第三人须与债权人或债务人就债务转让达成合意③被转移债务具有可移转性④免责的债务承担须经债权人同意，并存的债务承担则无须效力①让与人与受让人之间的效力②让与人、受让人及债务人之间的效力①免责的债务承担中，受让人成为新的债务人；并存的债务承担中，受让人与原债务人一并成为新的债务人②抗辩权及从债务一并转移（五）合同的终止合同的终止，是指出于某种原因而引起合同债权债务关系的消灭。终止原因相关规定履行债务已经按约履行，合同目的得以实现，是合同终止的主要原因合同解除约定解除当事人通过双方协商决定而进行的合同解除法定解除当事人可依法解除合同的法定情形债务抵销法定抵销法定抵销的相关规定约定抵销约定抵销的相关规定提存提存概念、提存机关、提存原因、提存效力免除免除概念、免除效力混同债权债务同归于一人的，原则上合同的权利义务终止其他情形包括了法律、法规不能完全列举的各种情形例题（单选）1、合同一方当事人经合同他方同意将权利义务一并转让第三方的行为（）

A.合同承受B.债务承担

C.债权让与D.债权保全2、甲欠丙30万元货款到期，丙欠乙30万元货款，乙表示将甲应还丙的钱直接给乙以抵销丙欠乙30万元货款的行为属于行使（）

A.代位权B.同时履行抗辩权

C.不安抗辩权D.撤销权例题（单选）3、一份执行政府定价的购销合同，供方逾期交货，此时货价上涨，需方应按（）付款。

A.原价B.市场平均价格

C.新价格D.双方重新定价4、被撤销合同没有约束力的起始时间是（）

A.被撤销时起

B.订立合同时起

C.当事人向人民法院或仲裁机构提出申请时起

D.人民法院或仲裁机构受理申请时起例题（单选）5、债权人自债务人的行为发生之日起（）内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

A.1年B.2年C.3年D.5年6、合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产应当（）

A.予以没收B.予以返还

C.协商解决D.予以提存例题（单选）7、当事人约定的合同履行期限不明确的，权利方可以（）

A.随时要求对方履行，但应给对方必要的时间

B.重新协商履行时间

C.不用协商履行时间

D.延期8、A公司根据合同，向B公司预付30%的货款，待收到B公司发来的货物后，发现货物不符合质量要求，A公司可以行使（）

A.同时履行抗辩权B.先履行抗辩权

C.不安抗辩权D.担保权八、违反合同责任的概念

及违约责任的免除（一）违约责任违约责任是指合同当事人因违反合同所应承担的民事责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）违约行为类型（三）承担违约责任的方式1、继续履行继续履行合同，是指违反合同的当事人不论是否已经承担赔偿金或者违约金责任，都必须根据对方的要求，在自己能够履行的条件下，对原合同未履行的部分进行履行。

1.金钱债务中的继续履行；

2.非金钱债务中的继续履行；

3.迟延履行与继续履行。2、补救措施质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，如果不能达成补充协议的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。3、赔偿损失当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以在合同中约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。4、违约金违约金是指由合同约定，在发生违约事实时，违约方支付的一定数额的货币。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁