第四章合同法

第四章合同法律制度第一节合同的基本理论第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的担保第六节合同的变更与转让第七节合同的终止第八节违约责任第一节合同的基本理论一、合同与合同法二、合同的分类三、合同的相对性一、合同与合同法（一）合同1.合同的定义大陆法系中合同定义

《法国合同法》中认为“合同是具有法律效力的协议”广义的合同是以确立各种权利义务为内容的协议：公法上的合同和私法上的合同狭义的合同是民事合同：债权合同、物权合同（财产合同）和人身合同更狭义的合同是债权合同2.合同的特征合同是一种民事法律行为合同是双方或多方的民事法律行为合同是当事人在平等基础上所为的民事法律行为合同是以设立、变更、终止债权债务关系为目的的民事法律行为（二）合同法我国的合同立法概况合同立法的简况1981年12月13日《中华人民共和国经济合同法》1985年3月21日《中华人民共和国涉外经济合同法》1986年4月12日《中华人民共和国民法通则》1987年6月23日《中华人民共和国技术合同法》新合同法简介1999年3月15日人大通过，1999年10月1日起施行

《中华人民共和国合同法》最高人民法院通过了《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》及《合同法解释（二）》、

《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》等司法解释。合同法的概念合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。合同法的调整对象是平等主体之间交易关系。合同法的特点合同法是私法，合同法规范当事人因私人利益产生的合同法律关系，强调的当事人的人格独立、意思自治等。合同法是财产交易法，合同法为当事人财产流转关系提供了法律保护。当事人订立合同就是为了取得某种财产或者他人完成一定的劳务，通过合同的履行，实现财产和劳务给付。合同法为自治法，应贯彻契约自由的原则。合同法主要是通过任意性规范而不是强制性法律规范调整合同关系。合同法对当事人意思自治的限制被严格限制在合理与必要的限度之内。合同关系是各方当事人自主自愿地根据自己的利益设立、变更或终止，具有很强的任意性。（三）《合同法》的适用范围《合同法》第二条规定，平等主体之间有关民事权利义务关系设立、变更、终止的协议均在合同法的调整范围，但根据《合同法》第二条第二款的规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用《合同法》调整。在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合资经营企业合同、中外合作勘探开放自然资源合同，适用合同法。政府采购合同适用合同法。二、合同的分类有名合同与无名合同这是根据合同法或其他法律是否已赋予合同以特定名称为标准对合同所作的分类单务合同与双务合同以合同当事人是否相互有对价义务为标准所作分类诺成合同和实践合同这是根据合同成立除当事人的意思表示的意思表示以外，是否须交付标的物或完成其他给付为标的所作的分类要式合同与不要式合同这是以合同的成立是否须采用法律要求的形式为标准。三、合同的相对性相对性的基本原理合同关系是特定多数人之间的法律关系，只对特定的债权人和债务人产生效力，合同关系之外的第三人不应当具有约束力。合同相对性的表现主体的相对性主体的相对性即合同的关系只能发生在合同的当事人之间，只有合同的当事人一方才能根据合同向另一方提出请求或提起诉讼。三、合同的相对性内容的相对性除法律另有规定或合同另有约定外，只有合同的当事人才能享有合同中的权利，承担合同中的义务，任何第三人都不能主张合同权利。双务合同中，内容的相对性还表现在一方的权利就是另一方的业务。权利义务是相互对应的。责任的相对性债务不履行的责任只能在合同当事人之间发生，第三人不承担债的不履行责任。合同当事人也不对第三人承担合同的不履行责任。合同相对性的例外合同保全制度代为清偿、代为受领第二节合同的订立和成立

合同订立与合同成立及合同效力缔约人资格合同订立的形式合同的内容订立合同的程序缔约过失责任一、合同订立与和合同成立及合同效力合同订立是指当事人作出意思表示并达成一致的行为的过程。意思表示是指表意人将其期望发生某种法律效果的内在意思以一定形式表现于外部的过程。合同成立是指当事人就合同的主要条款达成一致。合同成立一般具备三个条件：一是应当有合同当事人；二是当事人订立合同的意思表示应当真实；三是当事人订立合同时双方协商一致合同成立与合同生效不同。前者当事人通过自由协商，确定当事人之间的权利义务。而合同生效是指依法成立的合同产生法律约束力。在大多数情况下，合同成立时，合同也同时生效。但在有些情况下，合同成立不一定生效。例如《合同法》第45、46条规定的当事人对合同的效力可以约定附条件和附期限的合同。二、缔约人的资格《合同法》第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人可以委托代理人订立合同。本条是公民缔约人资格规定所谓民事权利能力，是指民事法律关系主体享有权利和承担义务的资格。民事权利能力的的主体有三种类型：公民、法人和其他组织.所谓民事行为能力，是指民事法律关系主体通过自己的行为享有权利和承担义务的能力或资格。《民法通则》规定，公民的民事权利与民事行为能力不一致，具有民事权利能力的人不一定具有民事行为能力。该条的含义是当事人订立合同应具有民事权利能力和民事行为能力。若不具备相应的民事行为能力，其就不具备缔约人资格，其订立的合同就没有法律约束力。但是，当事人可以将订立合同权利委托给代理人行使。三、合同订立的形式合同形式，即合同的表现形式，具体是指体现合同内容、明确合同当事人权利义务的方式，它是合同内容的外在表现，是合同内容的载体。《合同法》第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。合同的书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形表现所载内容的形式合同的口头形式，是指人们利用对话的形式达成协议的合同方式当事人可以约定合同形式，若当事人约定采用公证或鉴证三、合同订立的形式

形式，则合同的成立应当以当事人进行公证或鉴证为前提条件。若当事人未到公证机关进行公证，或未到工商行政管理机关进行鉴证，则合同应认定为未正式成立《合同法》第44条规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，合同的效力自批准、登记时生效。这是法律对合同生效形式要件的规定四、合同的内容合同法第12条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。合同内容可以理解为合同的条款。当事人可以在不违背国家法律禁止性规定的前提下，自主自愿协商确定合同条款，另外，合同只要具有标的的名称及数量，即可成立合同。但是，为了保证合同的正常履行，避免出现纠纷，当事人应当就以上八项条款进行具体的协商。除了以上八项条款之外，依据合同的特点，需具备的条款，以及当事人可以约定合同的必备条款。四、合同的内容合同解释合同解释，即依据一定的事实，遵循有关的原则，对合同的内容和含义作出准确的说明。合同解释的方法是依照合同所使用的文字、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯、诚信原则，对事实进行判断合同解释的原则文义解释整体解释参照交易惯例解释依合同目的解释公平解释五、订立合同的程序要约邀请要约邀请是合同订立的预备阶段，其表现形式为寄送价目表、商业广告、拍卖广告、招标广告、招股说明书。要约邀请的含义希望他人向自己发出要约的意思表示要约要约又称发盘、报价，是指特定当事人发出的希望和他人订立合同的意思表示。它是订立合同的第一个阶段。发出要约的是要约人，接受要约的称为受要约人、相对人、承诺人。要约的构成条件要约人合格（特定人，可以是自然人，也可以是法人）要约内容确定要约应当以明确的方式向受要约人发出要约应当有相对人承诺而受其约束的意思表示五、订立合同的程序要约与要约邀请的区别两者的性质不同。要约邀请性质上是一种事实行为，本身不具有法律意义。因为要约邀请是订立合同前的预备行为，并没有法律约束力，行为人无须承担法律责任。要约是具有民事法律行为，目的在于订立合同，要约生效具有约束力两者的内容不同。是否包含了合同的主要条款。两者是否具有约束力的内容不同。要约邀请不含有要约人表示愿意接受受要约人承诺约束的内容。而要约中含有当事人愿意接受受要约人承诺约束的内容。五、合同订立的程序案例分析一：

93年3月30日中午，朱某在和平影院看电影，李某与王某坐朱某后面几排。散场时，朱某将随身携带的内装价值80多万元的汽车提货单及附加费等物品的公文包遗忘在座位上。李某发现后，将公文包拣起，等候片刻后，见无人寻包，即将该包带走并交给王某保管。朱某离场后，发现公文包遗失，经寻找未能找到。于是在93年12日在天津日报上刊登寻包启示，表示“一周内有知情送还者酬谢1.5万元”。当晚，李某看到寻包启示，即刻与李某联系，并确定了交换公文包与酬金的具体细节。当日下午，双方在约定地点交接时，朱某拒付1.5万元酬金。

朱某在报纸上向不特定多数人发出的悬赏广告是什么性质的行为？朱某是否需要履行交付酬金的义务？案例分析二：

95年4月，甲机械设备公司决定将两台滞销的发电机出售，于是设备公司在本市晚报上刊登了一则广告，广告称：我公司系专营机电设备公司，现有两台红灯牌发电机欲低价出售，有意购买者请于广告刊登之日起七日内到我公司洽谈购买事宜，价格面议，过期不候。广告刊出后10日内，无人购买。两周后，设备公司向农资服务公司发去信函一封，信函称：我公司现有两台上海产红灯牌大马达发电机，该机器系90年11月2日出厂的，备有全部出厂手续和国家有关部门的合格证，因我公司资金紧张，现以每台发电机11万元的价格出售，如贵公司想购买，请于5日内携款到我公司，运费自理。案例三：某建筑公司（下称建筑公司）因急需５００吨直径１２毫米螺纹钢，于２０００年３月２１日分别向某金属公司、某物资贸易公司、某钢材交易市场三家经营钢材的企业发出函件，称：“我建筑公司急需５００吨直径１２毫米螺纹钢，价格每吨２５００元以内，如有货，可在２０００年４月１５日前交货，货到后十日付清货款。”贸易公司于２０００年３月２３日收到函件，次日给建筑公司回电报：“有现货，按来函价格等条件执行。４月１５日前交货。”建筑公司回电：“同意供货。务必在４月１５日前交货。”贸易公司开始备货，做履行合同的准备。钢材市场收函后给建筑公司回电，要求将价格每吨调整为２５１０元。建筑公司未作答复。金属公司收函的当日（２０００年３月２３日）给建筑公司回电：“来函收悉，可按来函供货。”３月３０日向建筑公司发运５００吨螺纹钢，４月５日货物抵达，建筑公司拒收货物，理由是已与贸易公司达成协议，与金属公司之间并无协议。【】

提问：（1）设备公司刊登广告和发发函的行为是否构成要约？为什么？

（2）一项有效的要约应当具备哪些条件？

（3）设备公司是否可以在自己提出的承诺期限内（五日）撤销信函？

王某于3月25日通过其代理人向被告发出一个书面要约，请求以300万元的价格购买被告位于甲市长河路34号的一处两层楼房。3月29日，被告通过其代理人向原告发出一个书面的反要约，要约中声称被告愿意以450万元的价格将其同一楼房出卖给原告，并要求原告在4月3日之前作出答复。反要约文件中有供原告予以承诺的栏目，说明只要在此签名，则视为承诺。原告于4月2日在该承诺栏目中签署，并向被告的代理人发出。被告的代理人于4月3日上午收到该承诺时告诉原告，被告已经决定不再出售其楼房了。

提问：合同是否成立？

提示：被告发出的反要约，是否产生法律效力？为什么？

具有法律效力，因为该要约已经到达受要约人

要约中是否规定了承诺期限？被告的反要约中明确规定，受要约人应当在4月3日之前作出答复，也就是说，该要约规定了明确的承诺期限

被告是否发出了撤回或者撤销要约的行为？被告已经不愿意出卖其楼房了，应视为要约撤销行为。原告的承诺是否有效？承诺发生法律效力是以该承诺到达要约人。承诺已经到达被告的代理人，也即认为已经到达被告本人，被告在承诺到达后才通知撤销要约，已经不能产生撤销要约的法律后果。

总之，合同已经成立案例分析四：

某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一传真说：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织货源共十个车皮给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已经发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。

请问：

（1）果品公司给农场发出的传真是要约，还是要约邀请？

（2）双方的合同是否成立？五、订立合同的程序要约的效力要约的效力的含义要约的生效时间和要约效力的存续时间要约生效具体体现对要约人的法律效力。要约生效后，在要约有效期内受到要约的拘束，不得随意撤销或变更要约。对受要约人的法律效力。受要约人于要约生效时，取得依其有效承诺而成立合同的权利。要约的撤回和撤销要约的撤回要约的撤销不得撤销要约的法定情形有哪些？要约的失效思考：要约的撤回与要约的撤销有和区别？五、订立合同的程序承诺承诺的含义承诺是受要约人向要约人作出的同意接受要约的全部条件的缔结合同的意思表示承诺的构成要件承诺须由受要约人作出（承诺不能继承或随意转让）承诺必须在要约的有效期限内作出承诺的内容应当与要约的内容一致承诺原则上应以明示方式作出，特殊情况下依交易惯例或要约的规定也可以视为承诺的形式五、订立合同的程序承诺的方式承诺生效时间承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

承诺的撤回承诺人阻止承诺发生法律效力的一种意思表示。只有撤回承诺的通知先于或同时于承诺到达要约人才能发生撤回承诺的效果承诺的迟延与迟到承诺的受要约人超过承诺期限发出承诺，为承诺的迟延。该承诺不生承诺的效力。除要约人及时通知受要约人承诺有效的以外。迟延的承诺视为新要约承诺的迟到，未迟发迟到的承诺。要约人负有通知义务，告知受要约人其承诺因迟到无效，否则承诺有效。案例分析五：

6月7日上午，甲打电话给一房地产公司的售房人员乙某。乙口头说，以每平米3500元的价格卖给甲A座1127号房。当天，乙某又当面交给甲一份书面要约，其中写到：授予你在14日内以3500元人民币的价格购买A座1127号房的优先权。”8日上午，另一个人打电话给乙某，提出以4000元的价格购买A座1127号房，结果得到了承诺。8日中午12时到下午1时之间，乙某写信给甲说：“兹通知你，现撤回7日发给你的赋予你在14日内以3500元人民币的价格购买A座1127号房的优先权的信件。该要约已经无效。”该信当天下午在5时和6时之间被送到甲的住处，但是由于甲当时不在家，直至晚上8时才送到甲的手中。就在同一天，甲的律师经甲的授权写信该乙某，表示接受7日的那个要约。这封信发出的时间是上午8点50分，通常到达房地产公司的时间应该是13点左右，但由于邮局发生盗窃案件，这封信于10日上午9点乙某收到。乙某复信中重申：6月7日要约已经撤销。

提问：甲与乙的合同是否成立？合同成立的案例六：98年7月，甲地某贸易公司经理胡某找到乙地某农产品服务公司总经理赵某，商谈购销苹果事宜。经过反复协商，7月25日，双方在农产品服务公司所在地的白天鹅饭店拟订了合同的具体条款。其内容为：········。合同条款拟好后，胡某和赵某分别在合同上签了字，当天下午农产品服务公司在合同上盖了本公司合同专用章。赵某要求胡某也加盖贸易公司的公章。胡某说：“公章我没有带来，回去后再盖吧。”随后，胡某持此合同（两份）返回（甲地）本公司，加盖了公司合同专用章后，将其中一份寄回了农产品服务公司。

问题：合同的成立地应如何确定？六、合同的成立时间和地点

1、合同成立的时间。

（2）当事人采用合同书形式订立合同的

合同自双方当事人签字或者盖章时合同成立。如果双方当事人未同时在合同书上签字或盖章，则以最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间

如果需要签订确认书，合同在签订确认书时成立

（1）当事人以要约承诺方式订立合同的

2、合同成立的地点

（1）承诺生效地为合同成立的地点：收到承诺通知地

（2）收件人所在地为合同成立地（采用数据电文形式）

（3）当事人签字地或者盖章的地点

3、实际履行与合同成立的关系

（1）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

（2）法律、行政法规规定或者当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

某邮电局在其关于电报的格式合同中规定：“电报在投递过程中，由于邮电局的原因，造成电报稽延或错误，以致失效的，邮电局应按规定归还报费，不承担其他赔偿责任”

“如遇意外损坏或遗失，只赔同类同号胶卷。”宾馆印制的《旅客住宿登记卡》背面的“注意事项”规定，旅客同志，为确保您的人身安全，按《旅店业治安管理办法》规定，请您务必将现金和贵重物品、行李包裹存入保管室。不愿存者，责任自负。七、格式合同

（一）格式合同的概念

格式合同是指为了重复使用而由一方由当事人事先拟订合同条款，并在订立合同时未与对方协商，对方当事人只能表示全部同意或者不同意的合同。格式条款构成格式合同的全部或者部分内容。

（二）合同法对格式条款的限制

1、提供格式条款的一方有提示、说明的义务

3、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，在格式条款与非格式条款不一致的，采用非格式合同。

2、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。八、缔约过失责任

（一）缔约过失责任的概念与条件

是指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失，而应承担的损害赔偿责任。

承担缔约过失责任的条件：

1.缔约过失责任发生在合同订立过程中，一方基于信赖合同成立而使其信赖利益受到损害或者合同虽然成立但是未生效，有过错的一方应承担损害赔偿责任。

2.缔约过失责任是建立在缔约双方建立了一种相互信赖的关系，彼此之间互负先合同义务（协力、保护、照顾、通知、忠实），一方行为人主观上有过错而违反先合同义务而产生的责任。3.缔约的另一方必须由于有过错一方的行为受到经济损失。（二）缔约过失责任的适用范围当事人在订立合同过程中有下列情形之一的，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用的行为缔约过失责任与违约责任的区别第一，产生的依据不同。缔约过失责任是在缔结合同中基于合同不成立、合同无效或被撤销的情形而产生的责任，缔约一方当事人违背以诚实信用原则所应负的通知、说明、协力、忠实、照顾等先合同义务，此时合同并未生效，即未发生合同之效力，因此，缔约过失责任产生的根据是先合同义务。而违约责任则只能产生于已生效的合同，合同已生效，债务人应按合同约定的义务履行，对约定义务的违反，债务人应承担违约责任，因此，违约责任产生的根据是合同义务。缔约过失责任与违约责任的区别第二，责任的性质不同。缔约过失责任具有法定性，它是基于法律的直接规定而产生的。而违约责任既具有约定性也具有法定性。当事人可以在合同中约定违约责任的形式，约定违约金及赔偿损失的数额等；同时法律规定违约金不得过分高于实际损失赔偿额等。但违约责任的性质更多的体现在约定性上。缔约过失责任与违约责任的区别第三，归责原则不同。缔约过失责任的归责原则应该是过错责任原则（即当事人在订立合同过程中因合同未成立、合同无效或合同被撤销，致使对方信赖利益损失时，应以其过错作为确定责任的要件及确定责任范围的依据。这里包括两层含义：一方面，过错责任原则要求以主观过错作为过错方承担缔约过失责任的构成要件，即确定其承担缔约过失责任不仅要有违反先合同义务的行为致使对方信赖利益的损失，而且缔约方主观上有过错；另一方面，这种过错必须与信赖利益的损失之间有因果关系，以此来确定缔约过失责任的范围）。违约责任的归责原则是严格责任原则，即违反合同义务的当事人无论主观上有无过错，均应承担违约责任的归责原则。缔约过失责任与违约责任的区别第四，构成要件不同。缔约过失责任的构成要件主要有：当事人双方必须有缔约行为，即这种行为发生在合同订立阶段；当事人一方必须违背依诚实信用原则所产的法定义务，即先合同义务；主观上必须当事人一方有过错，包括故意和过失；客观上须另一方当事人信赖利益受到损失；当事人主观上的过错与另一方当事人信赖利益的损失之间须有因果关系。违约责任的构成要件，即违约行为，只要当事人一方有违约行为，不履行合同义务或履行合同义务不符合约定就应当承担违约责任。第五，责任形式不同。缔约过失责任的责任形式只能是赔偿损失。违约责任的责任形式则很多，合同法在第七章违约责任中主要规定了如下几种责任形式：继续履行；采取补救措施；赔偿损失；支付违约金；定金罚则。

第三节合同的效力

一、合同的效力

合同效力，是指法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人乃至第三人的强制力。

（一）合同效力的概念合同生效与合同成立的联系与区别？多数情况下合同成立即合同生效。有的情况下，即使合同成立但是未必生效。

合同成立是当事人意思表示一致，合同生效是法律认可当事人意思表示的结果，或对当事人意思表示的肯定评价

当事人意思表示合同违法形式违法附条件或期限公民法人不真实不自由目的违法内容违法

合同效力须考虑的要件

2002年7月1日，河北邯郸市画家李玉兰与通州宋庄镇辛店村农民农民马海涛签订了一个《买卖房协议书》，李玉兰以4万5千的价格购买了马海涛所有的一处房屋及其农村宅基地。07年末马海涛反悔，以“城里人不许买农民房”为由要求画家腾退住房，遭到李拒绝后。马海涛遂向通州区法院提起诉讼，要求法院确认《买卖房协议》无效，要求李玉兰返回住房。

讨论：1.《买卖房协议书》是否无效？为什么？2.合同一方或双方当事人对于合同无效是否有过错？3.法律规定对于无效合同应该如何处理？

无效合同案例二、无效合同、可撤销合同或可变更的

合同及其法律后果（一）无效合同无效合同的概念无效合同的情形一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定合同可以全部无效，也可以部分无效。其中包括免责条款的无效免责条款无效的情形造成对方人身损害的因故意或者重大过失造成对方财产损失的提醒：无效合同因违法是自始无效、当然无效、确定无效的合同，当事人双方不得履行。案例：免责条款的效力

杨某于1998年8月14日下午在某停车场泊车，交款时管理员给杨某一张收据，上写“车辆发生损坏、丢失，本停车场盖不负责”。几个小时后，杨某回来取车，发现车不见了，杨某遂通知管理员，管理员在仔细查看后确认杨某的车辆已丢失。杨某凭停车场开具的收据向停车场索赔，停车场称其早已在收据上写明对车辆丢失不负责任，故不接受杨某的要求。

提问：该合同中的免责条款是否有效？

（二）可撤销合同或可变更合同（一）可撤销合同或可变更合同的概念和特点

可撤销合同是指因存在法定事由，合同一方当事人可请求人民法院或者或仲裁机构变更合同的内容，或者撤销合同且使合同效力自始消灭的合同。

（1）可变更合同或撤销合同是意思表示不真实的合同，法律允许（当事人）受损害方变更或者撤销合同（2）这类合同既可以变更，也可以撤销合同（3）可撤销合同在未撤销前仍然有效，但撤销后自始没有法律约束力（3）对合同的变更或者撤销须由人民法院或者仲裁机构作出，但是基于当事人决定是否请求变更、撤销。（二）可撤销合同或可变更合同（二）可撤销合同或可变更合同的类型1.因重大误解订立的合同何谓重大误解？“重大误解”是当事人对合同性质、对方当事人、标的物的品种、规格、质量、数量等重要事项存在错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并因此受到较大损失。重大误解直接影响到当事人所应享有的权利和承担的义务，所以，经一方当事人请求，可以变更或撤销。2.订立合同时显失公平的。“显示公平”是指一方当事人利用优势或者对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则。3.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立合同“欺诈”是指一方当事人故意告知对方虚假信息，或者故意隐瞒真实情况，“乘人之危”是指一方当事人乘对方出于危难之际，为谋取不当利益，迫使对方作出不真实的意思表示（三）可撤销合同与无效合同的区别可撤销合同不是当然无效，在未被撤销以前仍然是有效的，而且撤销权人可要求变更合同内容。而无效合同则当然无效，当事人不得在确认无效和变更作出选择。可撤销合同是当事人意思表示不真实订立的合同，涉及当事人之间的利益关系；而无效合同在内容上具有明显的违法性（法律及行政法规）。可撤销合同的撤销权人行使撤销权必须符合法定的期限。（四）撤销权的消灭撤销权在民法上是形成权的一种，在法定情形下，依据单方的意思表示即可生成法律效果的权利。但是，撤销权人必须在法定期限在行使撤销权，否则超过期限，撤销权消灭。《合同法》第55条规定，具有撤销权的当事人自知道或应该知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，撤销权消灭（五）无效合同和被撤销合同的法律后果自始没有法律约束力合同可以部分（条款）无效返回财产，不能返回的或没有必要返回的折价补偿赔偿损失收归国家所有或者返还集体、第三人

效力待定合同是指合同已经成立，因其欠缺合同的有效要件，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定，只有经过有权人的追认，才能发生当事人预期的法律效力，有权人在一定期限内不追认，合同则不产生法律效力。

（三）效力待定合同的效力

1.限制行为能力的人订立的合同的效力

2.无权代理人以他人名义订立的合同效力3.无处分权人订立的合同效力

案例分析：

甲公司是一资金雄厚的股份有限公司。经乙公司请求，甲公司与乙公司柜台签订了一份联合开发某一新产品的协议，该协议规定由甲公司出资500万元人民币，乙公司出资200万元人民币，丙出资价值200万元人民币的土地。签订协议后，双方对该产品的的市场效益看好。协议签订后，乙公司平整了土地，兴建了厂房。当他们去函催甲公司将出资的500万元人民币到位时，甲公司更换了法定代表人。新上任的法定代表人认为该项目不能进行，因为该项目未经公司的股东大会通过。公司章程规定，凡是公司投资400万元以上的项目应当提请股东大会通过。因此，原法定代表人的行为属于“越权行为”，公司不承担该权利义务。如果该协议无效，乙公司的损失巨大，于是，乙公司向法院提请诉讼，要求甲公司履行合同。

请问：合同是否有效？乙公司的损失由谁承担。案例：越权行为上海甲公司的法定代表人李某以甲公司名义与乙公司签订了一份购销合同，李某在合同上加盖了甲公司的合同专用章。合同约定：由乙公司向甲公司供应不锈钢卷板500吨，每吨单价18500元，合同总价925万元，1个月内交货。合同签订后第5天，乙公司便将货物交给某船运公司，稍后向李某发出货物已装船通知。到合同签订后第10天，乙公司发现甲公司没有按约定付款，于是向甲公司发出催告通知。乙公司被告知：根据我公司财务章程的规定，公司支出100万元以上款项，要经董事会讨论通过。而李某未经董事会讨论就决定支款925万元购入不锈钢卷板，其行为是超越权限的，故李某与贵公司所签订合同实属无效合同，我公司现要求解除合同。

提问：此合同是否有效？《合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”

因代表行为超越权限的规定而订立的合同原则上为有效合同，因为合同相对人在一般情况下是不可能知道法定代表人的权限范围到底有多大的。也就是说，对于签订合同的相对方而言，组织内部的权限划分是其所不必知晓的，否则就加重了合同相对方的责任，无法保证交易的便捷和安全性。因此，法律规定在组织内部之间的职权关系和组织外部之间的合同关系发生冲突时，应先行处理组织外部关系，即法定代表人在其合法职权内从事活动所产生的权利、义务和责任，理所当然地应由法人承担；对善意相对人而言，法定代表人超越权限或者在职权范围不明的情况下订立的合同，仍然约束该法人，具有法律效力。但是，因代表行为超越权限订立的合同发生效力的例外是相对人知道或者应该知道法定代表人或负责人超越代表权限。在代表行为越权的情况下，如果相对人知道法定代表人超越权限而仍与之签订合同，这种情况下相对人属于非善意相对人，因而该行为不能认为有效。案例：

某甲决定自己出资购进一套机器设备，办塑料制品厂，但因资金不够向朋友某乙借款20万元。某甲对某乙说：“我付了钱即可提货，预计两个月内安装调试完毕，开工后资金一周转过来，还钱没问题。”某乙同意，但要打张借条。某甲就写了一张“暂借某乙人民币20万元整，塑料厂开工第2个月即奉还”的借条。设备运到后，某甲发现搞塑料加工生产不如倒卖塑料加工原料赚钱，所以某甲将自己购进的塑料加工机械租给了某丙，利用某乙的借款，自己去倒卖塑料加工原料。半年过后，某乙见某甲尚未还钱，便上门索款。可某甲反说借条上写明的条件是开工后第2个月还钱，现在虽有了设备却没有开工，故等到开工后才能还钱。

第四节合同的履行一、合同的履行规则合同履行的概念合同生效后，双方当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的义务和实现各自享有的权利，使双方当事人的合同目的得以实现的行为合同履行的原则合同当事人按照合同规定的标的及其数量、质量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。是指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应基于诚实信用原则要求对方当事人协助其履行债务的履行原则。第四节合同的履行合同漏洞的补充如果当事人就合同的主要条款没有约定或约定不明确的，可以协议补充。否则，适用合同法的下列规则不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定合同履行的规则：1.质量要求不明确的2.价款或者报酬不明确的3.履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行4.履行期限、履行方式、履行费用负担不明确的第四节合同的履行向第三人履行和由有第三人履行向第三人履行由第三人履行中止履行、提前履行与部分履行中止履行提前履行部分履行第四节合同的履行二、双务合同履行中的抗辩权抗辩权的含义抗辩权，是指对抗请求权或否认对方的权利主张的权利，又称异议权，其重要功能在于通过行使这种权利而使对方的请求权消灭，或使其效力延期发生。债权人债务人请求权抗辩权甲学校与乙服装厂签订加工承揽合同，为学生定做学生服1000套。双方约定开学前5日钱货两清。服装厂如期完成加工任务后，甲学校以资金困难为由，请求乙服装厂先提供服装，待开学向学生收取服装费后再结清酬金。服装厂拒绝了学校的请求，双方发生纠纷。1．何谓同时履行抗辩权？2．同时履行抗辩权的适用条件

（一）同时履行抗辩权3、同时履行抗辩权的效力（二）不安抗辩权

甲乙签订合同，甲向乙购买钢材，价款500万元。合同约定：甲预先支付价款200万元。在支付价款的期限届满前，甲有确切的证据证明乙的经营状况严重恶化，极具无法对待给付合同义务的现实危险，便中止履行。为此，双方发生纠纷并诉至人民法院。在本例中，合同约定甲预先给付价款给乙，甲拒绝交付价款是否构成违约？1．不安抗辩权2．不安抗辩权成立的条件

3．先履行义务一方行使不安抗辩权时要承担的义务

通知义务

举证责任

4.不安抗辩权的效力（二）不安抗辩权《合同法》规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：对方经营状况严重恶化对方有转移财产、抽逃资金，以逃避债务的情形对方丧失商业信誉对方有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形（三）先履行抗辩权

甲公司与乙公司签订了一份买卖木材的合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日向卖方乙公司支付40％的预付款，乙公司受到预付款后3日内向甲公司发货至家公司，甲收货验收后即结清余款。2.先履行抗辩权的要件3、先履行抗辩权的行使规则（1）行使抗辩权的时间（2）先履行的当事人不适当履行合同，造成根本违约1.先履行抗辩权

某贸易公司甲与某粮油公司乙签订一份买卖大米的合同。合同约定：甲向乙出售100吨大米，每吨单价1000元，1996年3月15日乙付款给甲，3日后由甲送货至乙处。合同生效后，甲如期收到货款，即准备将100吨大米送到乙处。在履行的过程中，由于乙已经迁移住所，且未将此情况告知给甲，致使甲无法找到乙的住所。后因乙没有收到货物，向人民法院起诉，要求甲承担迟延履行的违约责任。第五节合同担保一、合同担保的含义什么是合同担保？保障债权的实现，债务的履行合同担保的种类？广义的合同担保：一般担保和特殊担保一般担保是指以债务人的全部财产作为其履行债务的担保，有合同责任和合同保全。狭义的合同担保：《担保法》规定的特殊担保方式，五种形式，即抵押、质押、留置，以及保证与定金。二、合同保全怎么理解合同保全？合同保全，应称为合同债（权）的保全，为了防止债务人财产的不当减少给债权人权利带来损害和恢复债务人财产的圆满状态而设置的法律制度。合同保全的目的在于保持债务人自身的偿债能力，对债权人不能清偿其预防和补救作用合同保全的内容：代位权和撤销权代位权目的是保持债务人的财产撤销权的目的来恢复债务人的财产的圆满状态（一）合同保全的类型举例，甲欠乙50万元，于04年11月2日到期；丙欠甲50万元，于04年10月21日到期。截至11月11日，甲企业的资产不足2万元。乙多次向甲催要欠款，甲无力偿还。但乙了解到甲对丙享有50万元的债权，并且丙欠甲的债务已经到期，甲根本没有采取措施向丙催要欠款。在这种情况下，甲如何保护自己的债权得到实现？

1、代位权的概念

2、代位权的构成要件甲欠乙50万甲债权人

（原告）乙债务人（诉讼第三人）乙欠甲50万丙次债务人（被告）丙欠乙50万丁人民法院甲以自己的名义起诉乙仅有2万资产资产次债务人向甲债权人清偿48万代位权行使的法律效果即甲债权人享有优先受偿的权利（1）债权人对债务人的债权合法且债权已届履行期（2）债务人怠于行使自己的到期债权，对债权人造成损害。（3）债务人的债权已到期（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权3.代位权的行使（1）行使方式代位权必须通过诉讼程序行使。代位权的行使范围以债权人的债权为限（2）法律后果债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利，由次债务人直接向债权人履行；债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。

甲债权人

（原告）乙债务人（诉讼第三人）乙欠甲50万

第三人乙无偿转让财产丁人民法院甲以自己的名义起诉请求法院撤销债务人处分行为乙仅有2万资产资产乙以明显不合理的低价撤销该行为（二）撤销权假如，甲公司从A银行贷款50万元，约定2000年9月1日到期，此时甲公司的帐上仅有净资产2万元，而乙公司欠甲公司500万元，9月20日到期，但是，甲公司却在8月31日将公司的一套价值100万元的设备无偿转让给其控股公司。

法律规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为；债务人以明显不合理低价转让财产，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为

撤销权的概念2.行使撤销权的要件。客观上，债务人实施了处分财产的行为（该行为已经发生法律效力），并且（该处分财产的行为）已经或将要损害债权人的债权；主观上，债务人放弃到期债权、无偿转让财产是以逃避债务为目的，可以推定具有主观恶意，对于债务人以明显不合理的低价转让财产的行为须债务人与受让人主观均有恶意（债权人负举证责任）3.撤销权行使的期限撤销权行使的权限，撤销权自撤销权人知道或应该知道撤销

事由之日起1年内行使。自债权人的行为发生之日起5年内没

有行使撤销权的，该撤销权消灭。

4.撤销权行使的法律效果

人民法院确认债权人的撤销权成立，债务人的处分行为无

效，受让人应当返还从债务人获得财产，从而避免了债务人

的财产的不当减少。债权人就撤销权行使的结果没有优先受偿权利。撤销权的行使方式撤销权行使的方式须为诉讼方式管辖法院为被告住所地法院管辖撤销权诉讼的当事人债权人（原告）债务人（被告）受让人或受益人（第三人）撤销权行使的费用：债务人负担行使撤销权所支付的律师费、差旅费等必要费用，第三人有过错的，应当适当分担。

三、合同担保（一）合同担保概述担保是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。合同的担保方式：人的担保－保证

物的担保－抵押、质押和留置（法定担保）

金钱担保－定金担保具有的法律特征从属性补偿性相对独立性担保合同的的无效担保合同无效的情形：（1）国家机关和公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的；（2）董事、高级管理人员违反《公司法》，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保的；（3）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的证监会、银监会发布的《关于规范上市公司对外担保行为的通知》规定，上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。必须经上市公司股东大会审议的对外担保情形案例分析：

１９９３年１１月１日，原告和平支行与被告高延民之子高峰岩签订聘用合同，聘用高峰岩为该行的合同制干部。合同约定：被招收的合同制干部必须按照《合同制干部管理办法》和《合同制干部担保办法》的有关规定，为自己确定经济担保人。１９９３年１２月，高延民在作为聘用合同附件的《合同制干部担保办法》上盖章，同意作高峰岩合同期内的经济担保人。《合同制干部担保办法》第六条规定：担保人有责任教育被担保人严格履行合同，如发生贪污、盗窃、严重违纪等方面问题，担保人应负连带责任。被担保人高峰岩在合同期内将储户存款２３万元取出后去向不明，经哈尔滨动力区反贪局立案侦查，高峰岩系重大犯罪嫌疑人，并携款潜逃。哈尔滨市动力区人民法院认为：被告高延民在庭审中承认，加盖在《合同制干部担保办法》上的私人名章是自己的，因此高延民为其子高峰岩作经济担保人的意思表示是明确的，原告和平支行与高延民之间签订的担保合同成立。《合同制干部担保办法》第六条对担保人责任的规定，符合《中华人民共和国民法通则》第四条关于“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”、第五十四条关于“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”、第五十五条关于“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益”、第五十六条关于“民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式”的规定，是合法有效的。高延民在《合同制干部担保办法》上盖章，表示自愿遵守该办法的规定。至于高延民现在否认其为高峰岩的经济担保人，因不能举证，故不予支持。民法通则第五十七条规定：“民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。”高延民应当按照合同的约定，承担担保人的连带民事责任。据此，哈尔滨市动力区人民法院于２００１年１月９日判决：一、被告高延民赔偿原告和平支行经济损失２３万元，于本判决生效之日起１０日内付清；二、被告高延民给付原告和平支行利息２８０４３．９０元，与上款同时付清。案件受理费５９６０元，保全费２３００元，鉴定费２３００元，由被告高延民负担。

解析：本案的法官在认定事实的基础上适用法律错误。债的担保是在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动债权人为了保障其债权实现而依担保法和根据当事人的约定采取确保债权将来可以实现的法律措施。法律规定的担保有约定担保（保证、抵押、质押和定金）和法定担保（留置）。担保合同相对于主合同是从合同，只是为主合同发生的债权实现而签订的，确保主债权实现的保障措施。因此担保合同的存在的前提必须是有依法或依合同产生的主债权债务关系。本案中的高峰岩与某支行之间的合同关系某支行基于招聘行为产生的劳动合同关系，不是平等主体之间的民事合同，该合同约定的是企业与企业内部员工管理关系；而高延民与某支行签订的保证高峰岩在支行工作期间不非法、违纪等行为，不是就债权实现的担保行为，因此不属于合同担保的调整范围。因此，本案受理法院应驳回支行的起诉。

保证担保保证的概念保证是指第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，该第三人按照约定履行或者承担责任的担保方式保证合同保证合同是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时，由保证人承担保证债务的协议。保证合同属于从合同、单务合同、无偿合同、诺成合同和要式合同（须书面形式）保证人保证人是保证合同的一方当事人，在保证合同中在主合同的债务人不履行债务时承担代为履行债务的担保责任或者承担连带履行担保责任保证人的资格具有代偿债务的能力自然人、法人或者其他组织不能担任保证人的人主债务人国家机关学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体（从事经营活动的除外）企业法人的职能部门企业法人的分支机构

保证方式1、一般保证与连带责任保证当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，才由保证人承担保证责任的，一般保证时，债权人请求保证人履行其义务的先决条件先向主债务人请求清偿债务主债务人不能清偿的，才由保证人清偿保证人享有先诉抗辩权，可以对抗债权人请求其履行主合同债务在下列情形下，保证人不得行使先诉抗辩权债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的先诉抗辩权？连带责任保证连带责任保证是指保证人与债权人在保证合同中约定，在债务人不履行债务时，由保证人对债务承担连带责任的保证。2、单独保证与共同保证单独保证单独保证是指只有一个保证人担保同一债权的保证。共同保证共同保证是指数个保证人担保统一债权的保证。按份共同保证连带共同保证

保证担保的范围（1）保证担保的范围

包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；对保证责任没有约定的，保证人应对全部债务承担责任主合同变更的，保证合同是否变更?

何种情况下，主债权人变更的，保证人不承担保证责任2.保证期间与保证的诉讼时效保证期间，是指当事人约定的或法律规定的保证人承担保证责任的时间期限，是债权人向保证人行使追索权的期间。约定的保证期间法定的保证期间，主债务履行期届满之日起六个月保证责任范围约定法定主债的转让保证责任同时转让（另有约定的除外）债务转让主债变更未经保证人书面同意其不再承担保证责任除非a、减轻主债务的债务的b、主合同履行期限变动的，按照原合同约定或法律规定C、变更合同内容但未实际履行的d、以新贷偿还旧贷保证期间保证期间的含义保证期间的性质保证期间为除斥期间，是债权人请求权存续的期间，当期间届满时该权利当然消灭，反之则不得消灭。保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。与保证合同的诉讼时效的区别。在保证期间债权人行使了请求权（要求保证人承担保证责任），开始计算保证合同的诉讼时效。具体而言，连带责任从确定保证责任时起，一般保证则在对债务人提起诉讼或者申请仲裁的判决或仲裁判决生效之日起起算保证的诉讼时效。保证期间保证期间的认定保证期间有明确约定的，为约定保证期间保证期间未约定的，为主债务履行期满之日起6个月。保证合同约定保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期满之日起6个月月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明时，保证期间自债权人要求债务人履行债务的宽限期届满之次日计算。最高额保证合同的情形最高额保证合同最高额保证就是指在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借贷合同或某项商品交易合同提供保证最高额保证合同对保证期间没有约定或约定不清的，如约定有保证人清偿债务期限的，保证期间为清偿期限届满之日起6个月。没有约定清偿期限的，保证期间自最高额保证终止或债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起6个月。共同担保下的保证责任共同担保的含义共同担保承担保证责任的规则根据当事人的约定确定承担责任的顺序没有约定或约定不明的，如果保证与债务人提供的物的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任没有约定或约定不明的，如果保证与第三人提供的物的担保并存，则债权人既可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。没有约定或约定不明的，如果保证与第三人提供的物的担保并存，其中一人承担了担保责任，则只能向债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。保证人不承担责任的情形主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的；主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的，保证人不承担民事责任。但是如果债务人与保证人共同故意欺骗债权人，订立合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。如果给债权人造成损失的，由保证人与债务人承担连带赔偿责任。保证人的追偿权保证人的追偿权的含义保证人的追偿权，一般是指保护人承担了保证责任后，有权向债务人追偿其代为履行的部分。保证人的追偿权的诉讼时效自保证人向债权人承担责任之日起计算保证期间，法院受理债务人破产案件的债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人这种权利，保证人不得行使先诉抗辩权保证人在承担保证责任前，可以预先申报债权行使追偿权定金何谓定金定金是指合同当事人在订立合同时约定的，为确保合同的履行为目的，由一方当事人在合同订立前后，预先交付给另一方当事人的金钱或其他代替物的制度。定金的生效与法律效力定金的生效。书面形式约定且实际交付定金定金的效力定金的所有权发生转移定金的数额超过合同标的额的20%的部分无效定金罚则。当事人约定以定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返回定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，一方双倍返还定金。

定金罚则排除。因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则；在迟延履行或其他违约的行为并当然适用定金罚则，只有因当事人迟延履行或其他违约行为，致使合同目的不能实现，才可以适用定金罚则。法律另有规定或当事人另有约定的除外。定金与违约金的不能同时适用。合同当事人既约定定金，又约定违约金的，在一方违约时，当事人只能选择适用违约金条款或定金条款。1989年5月6日,某家具厂急需一批优质木材,遂到某木材公司询问。木材公司说最近恰有一批此种木材到货,双方就此签订了买卖合同。合同约定木材公司于5月底前将木材送到家具厂，家具厂先付1万元的定金，余款货到后付清。木材单价每立方米680元，300立方米。5月份此种木材价格上涨,可望达到860元一立方米。木材公司见此情景便不想再履行此项合同，想留住木材待价而沽。5月30日，木材公司向家具厂退还了1万元的定金并同时汇去了1万元，谎称其无木材可供，愿意双倍返还定金，合同不再履行了。家具厂也知此种木材涨价的事，便坚持不同意木材公司不履行合同。多次要求未果,就向人民法院提起诉讼，请求法院判决木材公司履行合同，并承担延期履行的责任。而木材公司则辩称双倍返还定金就视为合同巳解除了，也就没有必要再履行合同了。

定金在合同中的地位如何?是否双倍返还定金就可解除合同？第六节合同的变更、转让和终止一、合同的变更

（一）合同变更的概念和特征

合同变更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变。

1.须以有效成立的合同关系为前提；合同变更的特征：

2.合同变更的对象是合同内容；

3.因为一定的法律事实而发生（法定事由）；合同法规定双方协商一致

合同变更有广义和狭义之分。广义的合同变更是指狭义的

合同变更和合同转让

（三）合同变更的方式

1、双方协议变更（内容约定不明确的变更如何认定？）

2、依法变更（法院或仲裁机构的裁决）

须注意的是，合同变更要遵守法律要求的方式

（四）合同变更的效力

1、合同变更原则上向将来发生效力

2、合同变更不影响当事人要求损失赔偿的权利

合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已经履行的部分无溯及力

由于合同的变更而使一方当事人受到经济损失的，受损一方可向另一方当事人要求损失赔偿。

甲于03年10月8日在中国联通某分理处以预存100元话费的方式受赠号码为131的手机卡，办理了入网手续。04年3月后，甲发现中国联通自03年12月起每月多收取3元电信资费，经投诉得知是天气预报短信息服务费。原来03年6月起，中国联通就策划及推广“如意呼”业务。自03年6月对新入网的用户，在配号后随即发送短信，短信格式是“尊敬的用户：联通为您预配了如意呼号码为，如无需此项业务可取消。咨询：1252”。如意呼使用费为每月3元，该业务自开通当月起免费试用一个月，若无需此业务可随时拨打1252办理或到各县市营业厅取消。因甲买此卡后不常使用该号码，直到04年3月才发现。请问：甲要求中国联通返还多收取的电信资费15元，并赔偿损失279元。该请求是否符合合同法的规定。

甲制衣厂与乙百货公司签订一份购销衬衣合同。合同规定：甲制衣厂每月向乙百货公司提供该厂生产的霞牌衬衣2万件，每件衬衣单价为118元，并于每月的第一个星期一交货，一月一结帐，合同期限为1年。双方合同履行的很好，到了下半年，霞牌衬衣的市场销路看好。乙百货公司发传真给甲制衣厂，提出每月的市场需求量增加为5万件，价格可否再降低一些。甲制衣厂回复“完全同意”。到了月底结帐时，甲制衣厂同意变更合同，但是不同意乙方的降价要求，甲制衣厂认为只是同意变更合同，但对每件产生的单价降为110元并没有进行意思表示。双方争议不决，遂诉至法院。合同变更案例

请问：本案应如何处理？

98年6月A纺织品进出口公司与某市B服装厂签订合同一份，约定由服装厂在12月底向进出口公司提供纺织品棉衣5000件，价格200元/件。合同签订后，纺织品进出口公司即把货款全部支付给服装厂。9月底，纺织品进出口公司为了赶在圣诞节旺季销售，遂与服装厂协商提前交货事宜。服装厂无提前交货能力，纺织品进出口公司只好另从其他渠道购得棉衣5000件。原订的棉衣恰好满足C外贸公司的要求，纺织品进出口公司遂将合同全部转让给该外贸公司。合同转让时市场棉衣价格上涨，因此，C外贸公司按250元/件支付纺织品进出口公司125万元。12月底，该外贸公司前往服装厂提货遭拒绝。服装厂提出原合同是和A公司所签的，没有得到任何合同转让通知，如果要交货，纺织品进出口公司就要不成其差价25万元。C外贸公司不同意服装厂的要求，遂以A公司和B服装厂为被告，诉至法院。提问：合同转让是否有效？二、合同的转让（一）合同转让的含义合同主体的变更，是指当事人将合同的权利或义务全部或者部分地转移于第三人合同转让的种类：合同债权的转让、合同债务的承担以及合同权利义务的概括转移（二）合同权利的转让合同转让的