本科国际法-第四讲

第四章

国际法上的居民第一节：国籍第二节：外国人的法律地位第三节：引渡和庇护第一节：国籍一、国籍的概念、作用及国籍法的性质二、国籍的取得；三、国籍的丧失与恢复；四、国籍的冲突。一、国籍的概念、作用及国籍法的性质（一）国籍的涵义所谓“国籍”，指一个人具有某国国民或公民的身份，而与该特定国家之间所形成的稳定的法律联系。1、国民与公民之意；2、法律联系之意；3、稳定的法律联系之意。（二）国籍的作用国籍的作用有三：其一，判别人身份的重要标志；其二，行使管辖权的依据；其三，实施外交保护的依据。（三）国籍法的性质1、国籍法在本质上属于国内法；2、国籍问题与国际法相关。二、国籍的取得国籍取得方式有：（一）因出生取得；（二）因加入取得。（一）因出生取得因出生取得之国籍——原始国籍。各国的因出生取得国籍制度不同，大致有：1、血统主义——大陆法系国家所采纳；2、出生地主义——英美法系国家所采纳；3、混合主义——现为许多国家所采纳。（二）因加入取得国籍因加入取得国籍——继有国籍。狭义的“入籍”，亦称“归化”，指经当事人申请，并得到有关国家批准后，参加某国国籍。广义的“入籍”，还包括当事人未予申请，但根据某国法律规定的某种因素取得一个新国籍。这些因素包括：婚姻、收养、认领、领土转移等。三、国籍的丧失与恢复自行学习。四、国籍冲突国籍冲突，指各国在国籍制度上的差异性所导致的多重国籍及无国籍现象。国籍积极冲突，指双多重国籍现象。国籍消极冲突，指无国籍现象。（一）双多重国籍所谓“双多重国籍”，指一个人同时具有两个或两个以上的国籍。双多重国籍产生的根本原因：各国国籍立法的差异性。双多重国籍对当事人及国家都不利。双多重国籍人身份确定的规则。双多重国籍问题的解决方法：国内立法、国际协调。（二）无国籍所谓“无国籍”，指一个人不具有任何国家的国籍。无国籍对当事人十分不利。无国籍问题解决的途径：国内立法、国际协调。第二节：外国人的法律地位一、外国人的概念；二、外国人出入境规则；三、外国人在东道国的待遇；四、外交保护。一、外国人的涵义所谓“外国人”有广狭两义：狭义上的“外国人”，指在一国境内，不具居留国国籍，而具有他国国籍之人。广义上的“外国人”，还包括了“无国籍人”。这里所称“外国人”，包括外国自然人、法人、商船、飞机、商品。这里所称“外国人”，指普通的外国人。二、外国人出入境规则入境——入境的条件；居留——居留期间的权利义务；出境——出境的条件。（一）入境是否准许外国人入境乃东道国的主权。通常一国允许外国人合法入境。合法入境的条件有二：其一，必须持有有效的证件；其二，必须在东道国指定的通道中入境，并接受边检。一国通常禁止三种人入境：1、传染病患者；2、精神病患者；3、犯罪嫌疑人。（二）居留外国人按照东道国法律可以在东道国做短期、长期、永久居留。外国人在居留期间的地位：其民事权利及诉讼权利享有国民待遇。其义务包括：遵章守法、服从管辖、依法纳税、入乡随俗。（三）出境一国必须允许外国人合法出境。合法出境必须满足：1、办妥出境手续；2、缴清所有赋税；3、了结一切债务；4、了结一切案件。三、外国人的待遇（一）国民待遇；（二）最惠国待遇；（三）差别待遇。（一）国民待遇“国民待遇”，指东道国给外国人待遇在一定范围内及一定程度上与本国人相同。国民待遇需注意：1、不绝对；2、互惠给予；3、意味着外国人在东道国无特权。（二）最惠国待遇“最惠国待遇”，指东道国给予外国人待遇，不低于已经给予或即将给予任何第三国国民的待遇。最惠国待遇需注意：1、与国民待遇不冲突；2、适用范围小于国民待遇；3、有例外。（三）差别待遇“差别待遇”，指东道国给予外国人的待遇不同于本国国民，或给不同外国人以不同待遇。差别待遇需注意：其不同于“歧视性待遇”。四、外交保护（一）外交保护的概念；（二）外交保护的性质；（三）外交保护实施的条件；（四）卡尔沃主义与卡尔沃条款。（一）外交保护的涵义所谓“外交保护”，指一国通过外交途径，对在境外的本国国民的合法权益所进行的保护。外交途径——国内通过外交部、境外通过大使馆。（二）外交保护的性质1、外交保护属于国家的一项权利而非义务；2、外交保护权源于国家的属人管辖权。（三）外交保护的条件1、国籍原则；2、用尽当地救济原则。（四）1、卡尔沃主义卡尔沃，系阿根廷学者。1885年，卡尔沃在其发表的《国际法：理论与实践》中提出：在一国定居的外国人最多只能享有与东道国国民相同的保护，而不应要求更多的保护。该观点被称为“卡尔沃主义”。2、卡尔沃条款受卡尔沃主义影响，拉丁美洲国家在与外国跨国公司签订“许可协议”时，坚持放入一个条款。该条款约定：外国公司一旦与东道国发生争议，必须在东道国法院按照东道国法律处理，不得寻求外交保护。该条款被称为“卡尔沃条款”。西方学者反对这种做法。第三节：引渡与庇护一、引渡二、庇护一、引渡（一）引渡的涵义；（二）引渡的依据；（三）引渡的主体；（四）引渡的对象；（五）引渡中适用的原则。（一）引渡的概念“引渡”，指一国根据他国请求，将在其境内的被他国通缉、判刑的人，移交给请求国审判和处罚的行为。简言之，引渡是国与国间移交罪犯的行为。（二）引渡的性质及依据引渡的性质：国与国之间的司法协助行为。因此，在国际法上，被请求国没有绝对的引渡义务，相反恰恰是它的一项权利。实践中，引渡关系建立在两种基础上：其一，请求方与被请求方签订有引渡条约；其二，出于被请求方的自愿。（三）引渡的主体国际引渡的主体是主权国家。具有引渡请求权的国家有：罪犯所属国、罪行发生地国、受害国。在多国请求引渡的情形下，按照一般国际法，被请求国有自行决定权。美洲国家间签订有《引渡公约》采纳了一套规则：1、“罪行发生地国优先”；2、“重罪发生地国优先”；3、“申请在先者优先”。（四）引渡的对象1、引渡对象一般是普通刑事罪犯。换言之，政治犯不是引渡对象。2、本国国民通常不引渡。（五）引渡中适用的原则1、双重犯罪原则；2、罪行特定原则。二、庇护（一）庇护的涵义；（二）庇护的性质；（三）庇护的对象；（四）受庇护者的地位；（五）外交庇护。（一）庇护的涵义“庇护”，指一国对于被外国追捕、通缉、迫害的外国人，准其入境居留，给予法律保护，并拒绝引渡给他国的行为。庇护的本质在于给予外国人法律保护。（二）庇护的性质1、庇护权源于国家的属地管辖权，因此，一般国际法允许进行“领土庇护”。2、在国际法上，庇护权是国家的权利，而非个人的权利。（三）庇护的