担保内部控制

担保内部控制建立健全担保内部控制制度，是规范担保行为、降低担保风险的有效途径，而在各控制关键点建立一套相互牵制、相互稽查、相互监督的内部控制体系，是企业内部控制制度的中心环节，其根本目的在于规范担保行为、防范担保风险、促进企业资金良性循环。

担保内部控制1.担保的定义

担保是指企业依据《中华人民共和国担保法》和担保合同或者协议，按照公平、自愿、互利的原则向被担保人提供一定方式的担保并依法承担相应法律责任的行为，不包含担保公司的担保业务及按揭销售中涉及的担保等具有日常经营性质的担保行为。

2.应当关注涉及担保业务的风险

（1）担保违反国家法律法规，可能遭受外部处罚、经济损失和信誉损失。

（2）担保业务未经适当审批或超越授权审批，可能因重大差错、舞弊、欺诈而导致损失。

（3）担保评估不适当，可能因诉讼、代偿等遭受损失。

（4）担保执行监控不当，可能导致企业经营效率低下或资产遭受损失。担保内部控制3.应对措施

企业在建立与实施担保业务内部控制过程中，至少应当强化对下列关键方面或关键环节的控制：

（1）职责分工、权限范围和审批程序应当明确规范，机构设置和人员配备应当科学合理。

（2）担保的对象、范围、条件、程序、限额和禁止担保的事项应当明确规范。

（3）担保评估应当科学严密。

（4）担保执行环节的控制措施应当充分有效。担保内部控制第一节关键内部控制

一、职责分工与授权批准

企业应当建立担保业务的岗位责任制，明确相关部门和岗位的职责权限，确保办理担保业务的不相容岗位相互分离、制约和监督。

（一）担保业务不相容岗位至少包括：

1.担保业务的评估与审批；

2.担保业务的审批与执行；

3.担保业务的执行和核对；

4.担保业务相关财产保管和担保业务记录。担保内部控制（二）企业应当建立担保授权制度和审核批准制度。

明确审批人对担保业务的授权批准方式、权限、程序、责任和相关控制措施。

（三）企业应当制定担保政策，明确担保的对象、范围、方式、条件、程序、担保限额和禁止担保的事项，定期检查担保政策的执行情况及效果。（四）企业应当制定担保业务流程，明确担保业务的评估、审批、执行等企业内设机构和分支机构不得对外提供担保。

（五）企业应当建立担保业务责任追究制度，对在担保中出现重大决策失误、未履行集体审批程序或不按规定执行担保业务的部门及人员，应当严格追究责任人的责任。担保内部控制

二、担保评估与审批控制

（一）首先我们着重探讨对外担保对上市公司的风险，上市公司对外担保风险归纳起来有以下5种：

1.对担保公司自身的风险。对外担保对上市公司的风险是非常直接的，一旦被担保公司没有按期履行还款协议，则担保公司就成了还款的责任人。

2.对流通股股东的风险。不论是对外提供担保的公司本身出了问题，还是公司高管出了问题，最后都要涉及到担保公司的股价，流通股股东只能被动地为这些问题公司“买单”。

3.对担保链上其他公司的风险。上市公司的对外担保一旦出了问题，则涉及到的就不仅是该上市公司本身，通常还会牵出担保链上的其他公司，将给整个担保链或担保圈造成极其不良的后果。担保内部控制4.对证券市场的风险。上市公司担保链或担保圈上的某一环节出了问题后，它所带来的风险往往不是个别的，会对整个证券市场造成不良的后果。

5.担保带来的金融风险。上市公司的每一笔对外担保都会牵扯到银行，担保圈越大、担保关系越复杂，涉及的银行也越多。随着担保圈中名目繁多、金额巨大的各类对外担保的到期，对外担保的风险也将逐渐显现。担保链或担保圈中某一环节出现了问题，就会导致担保关系的恶化，银行的风险也就难以避免，进而增大担保圈所在地整个金融系统的风险。担保内部控制（二）企业对担保业务进行风险评估，至少应当采取下列措施：

1.审查担保业务是否符合国家有关法律法规以及本企业发展战略和经营需要。

2.评估申请担保人的资信状况，评估内容一般包括：申请人基本情况、资产质量、经营情况、行业前景、偿债能力、信用状况用于担保和第三方担保的资产及其权利归属等。

3.审查担保项目的合法性、可行性。

4.综合考虑担保业务的可接受风险水平，并设定担保风险限额。

5.企业要求申请担保人提供反担保的，还应当对与反担保有关的资产状况进行评估。担保内部控制（三）被担保人出现下列情形之一的，企业不得提供担保：

1.担保项目不符合国家法律法规和政策规定的。

2.已进入重组、托管、兼并或破产清算程序的。

3.财务状况恶化、资不抵债的。

4.管理混乱、经营风险较大的。

5.与其他企业存在经济纠纷，可能承担较大赔偿责任的。担保内部控制（四）担保审批控制

企业应当按照确定的权限对担保业务进行严格审批。重大担保业务，应当报经董事会或者企业章程规定的类似决策机构批准。

其中上市公司须经股东大会审核批准的对外担保，包括但不限于下列情形：

1.上市公司及其控股子公司的对外担保总额,超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保。

2.为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保。

3.单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保。

4.对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。担保内部控制

三、担保执行控制

担保业务经过董事会的集体决策通过后，再由担保业务部门与担保申请人签订担保合同。这就进入了担保业务的执行阶段，执行阶段主要是围绕担保合同以及担保财产的管理进行控制。

（一）对担保执行控制的要求

企业有关部门或人员应当根据职责权限，按规定的程序订立担保合同协议。订立担保合同协议应当符合合同协议内部控制相关规定。

企业应当在担保合同协议中明确要求被担保人定期提供财务报告与有关资料，并及时报告担保事项的实施情况。

企业应当加强对担保合同协议的管理，指定专门部门和人员妥善保管担保合同协议、与担保合同协议相关的主合同协议、反担保函或反担保合同协议，以及抵押、质押权利凭证和有关的原始资料，保证担保项目档案完整、准确，并定期进行检查。担保内部控制（二）避免违规担保

违规担保的成因主要集中在两个方面：一是担保未经董事会或股东大会批准，程序不规范；二是在一股独大的背景下，上市公司的独立性难以保证。

在公司董事、高管私自以公司名义对外做出的担保中，除非债权人知道其越权或应该知道其超过权限，否则上市公司仍应承担赔偿责任。

加快建立健全公司内部的制衡机制和内控机制，尤其是充分重视和发挥独立董事制度的监督作用，堵住恶意担保的制度源头，显得尤为重要。

参考香港联交所上市规则的有关规定，就关联担保的持续存在要求公司成立由独立董事组成的专门委员会，防止并就被担保方的不当行为向公众股东提供意见。在公司存量担保超过一定限度时，还可考虑启动股权类别表决制度，在后续担保的额度、时限及事项审议中，赋予流通股东更大的话语权。担保内部控制（三）风险预警流程

部门经理或总经理指令担保业务部门定期或不定期委托评估部门或机构评估被担保企业的行业风险、财务风险和经营风险，评估部门或机构把评估报告提交给担保业务部门，担保业务部门再转交给部门经理或总经理，使部门经理或总经理及时掌握被担保企业的资料信息，当被担保企业的风险值达到担保企业的警戒线时就要及时采取措施，如提取担保风险准备金。担保内部控制（四）履行连带赔偿责任时的控制

企业对外提供担保预计很可能承担连带赔偿责任的，应当按照国家统一的会计准则制度的规定对或有事项的规定进行确认、计量、记录和报告。

当被担保企业无法偿还到期债务，由于担保企业负有连带偿还责任，担保受益企业要求担保企业偿还债务；担保业务部门把担保受益企业的求偿要求提交给部门经理或总经理；部门经理或总经理再把索赔通知和担保合同提交给董事会进行决策；董事会把经过集体决策的意见传达给担保业务部门；担保业务部门将董事会决策意见转交财务部门，财务部门再会同法律部门和担保业务部门向担保受益企业支付款项。担保内部控制第二节实务案例讲解

【案例2.12－1】新疆屯河违规担保

新疆屯河于2002年6月将持有的金新信托投资股份有限公司24.93%股权全部质押给中国民生银行，为三维矿业在中国民生银行的1亿元贷款提供担保，期限3年，自2002年6月至2005年6月，截至2003年12月31日，上述股权账面值为228764395.82元。

新疆屯河于2003年12月将持有的新世纪金融租赁有限公司20.50%股权质押给宁夏银川市商业银行，与多家单位共同为伊斯兰国际信托公司在宁夏银川商业银行6亿元授信额度担保，期限两年，自2004年1月1日至2005年12月31日，截至2003年12月31日，上述股权账面值为114428573.52元。

新疆屯河于2003年5月为深圳市明思克航母世界实业有限公司在中信实业银行广州花园支行2亿元贷款中的5000万元提供保证担保，期限两年，自2003年5月至2005年5月。

新疆屯河于2004年3月为参股49%的新疆屯河水泥有限责任公司在中国农业银行昌吉州分行四笔总额为7600万元贷款提供了担保，期限为1年；于2004年2月为新疆屯河水泥有限责任公司在中国银行昌吉州分行的2000万元的贷款提供了担保，期限为1年。上述担保违反了证监会《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》。

目前类似新疆屯河这种国有控股上市公司违规担保现象十分严重，涉及公司数量多、金额大，成因复杂，有的属于公司改制设立时的遗留问题，有的涉嫌恶意侵占上市公司利益。这些公司对外担保风险不断扩大，已有部分公司形成了担保圈，如果有一家公司出现问题必将形成“多米诺骨牌风险”。这些违规担保不仅加剧了上市公司的负担和困难，而且会拖垮或掏空上市公司。陕西达尔曼的衰亡、数码测绘的退市以及新疆德隆系的崩溃，都与其资金被占用和违规对外担保有着直接关系。值得注意的是，这些上市公司之间初步形成了担保链或担保圈，目前已有多家上市公司因为担保责任诉讼缠身而遭受重大损失。其中，宁夏11家上市公司中有9家存在巨额对外担保，总额超过20亿元，致使这9家公司的非流通股股权不同程度地被冻结或质押。担保内部控制国有上市公司担保失控的成因分析：

（一）外部原因主要有以下方面：

1.法律法规不够健全和完善。

现行关于担保业务的法律规范主要有：原《公司法》第60条第3款；2000年证监会颁布的《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》（下文称“61号通知”）；2003年证监会、国资委联合颁布的《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（下文称“56号文”）。原《公司法》第60条第3款只是对董事和经理的担保行为进行了规范，但缺点是：第一，没有对上市公司的担保能力进行规范。第二，没有对董事和经理对其他法人组织的担保行为进行规范。第三，没有对公司董事和经理之外机关如董事会或股东大会的担保行为进行规范。

鉴于此，证监会61号通知应运而生，通知指出：上市公司不得以公司资产为本公司的股东、股东的控股子公司、股东的附属企业或者个人债务提供担保，并且要求上市公司及时披露其担保信息。较之原《公司法》第60条第3款有三点重要变化。第一，担保禁止对象由原来的股东或其他个人债务扩大到股东的控股子公司、股东的附属企业；第二，将仅对董事和经理担保行为的规范扩展到对董事、经理、董事会和股东大会担保行为的规范；第三，要求上市公司披露担保信息，从而使上市公司的担保业务处于外部监督之下，企业担保行为开始由“地下”走向“透明化”、“公开化”。

虽然61号通知较之原《公司法》有较大进步，但对上市公司的担保能力和对非股东以外的法人组织的担保没有进行规范，致使违规担保行为开始转向为相互担保和连环担保，超能力提供担保，从而出现诸如担保规模巨大，担保链、担保圈等新的担保问题。针对这些问题，证监会、国资委联合发布了56号文，指出上市公司对外担保总额不得超过其净资产的50%，不得为资产负债率超过70%的被担保对象提供担保，不得为本公司持股50%以下的其他关联方或个人提供担保。56号文对公司的担保能力和担保对象有了进一步的规范，有效地遏制了相互担保行为以及担保圈和担保链的蔓延。但对上市公司为其子公司提供担保，然后再以控股地位占用子公司的资金的行为仍存盲区。担保内部控制2.上市公司担保信息披露制度不够健全和完善。

企业一旦提供担保业务，则会形成企业的一笔或有负债，按照《企业会计准则第13号——或有事项》规定，企业担保形成的或有负债只有在满足确认条件时，才会在财务报表主表中披露担保信息，而是否满足确认条件主要根据会计人员的职业判断，随意性较大，这就为企业粉饰财务报表以可趁之机，企业很可能以不满足确认条件为由，不确认或少确认或有负债，从而避免在财务报表主表中披露担保信息，只在财务报表附注中披露，附注信息往往被报表使用人所忽视，隐瞒企业的担保风险。担保内部控制3.国有上市公司的融资渠道不够通畅，过度依赖银行筹集资金。

由于企业在资本市场融资存在比较苛刻的条件，因而在目前仍将银行贷款作为融资的首选，