2023年0037《公司概论》6月期末考试指导

0037《公司概论》2023年6月期末考试指导二、复习重点内容公司的产生和发展独资公司及其特性（重点掌握）：又称为独资商号、独资所有制、个体公司、业主制公司等，是指由一个自然人出资，并由出资人对公司债务承担无限责任的营利性的经济组织。1999年颁布并于2023年实行《个人独资公司法》将独资公司定义为依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对公司债务承担无限责任的经营实体。我国公司产生过程（掌握）。揭开公司面纱（重点掌握）:公司责任制度的前提是公司的独立法人人格。英美学者将公司的独立人格和股东的有限责任形象地描绘为罩在公司头上的“面纱”（theveilofthecorporation），这层“面纱”将公司与其成员股东隔开，法律不能透过这层面纱规定股东对公司承担责任，保护了股东免受公司债权人的追索。但是，当公司的独立人格被滥用时，公司法不排除在某些特殊情况下合用“公司人格否认原则”或“直索责任制度”，由股东对公司债务直接承担责任，以此作为对公司法人人格本质的维护，对有限责任的例外与补充，这就是“揭开公司面纱”理论。合作公司（了解）：是指由两个或两个以上自然人通过订立合作协议，共同投资设立，共同经营管理的营利性的经济组织。营利性的合作公司或商事合作是合作中最完备、最稳定的普通合作形式，它的成立必须通过注册登记，以签署书面合作协议为必要条件，合作协议成立后可以形成从事经济活动的组织实体。公司和公司法公司（重点掌握):公司一般是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。公司法的产生与发展（了解）。公司责任制度（了解）：公司的责任制度重要涉及股东的有限责任和公司的独立责任这两个方面的含义。物权（掌握）：分为自物权（所有权）和他物权，他物权下面分为用益物权和担保物权两个属概念。现代公司的责任制度（了解）。公司的种类。公司种类概述（了解）人合公司、资合公司与人合兼资合公司（了解）：按照公司信用基础的不同进行的分类。两合公司（重点掌握）：是指由一人或一人以上的无限责任股东与一人或一人以上的有限责任股东所组成，其无限责任股东对公司债务负无限连带责任，有限责任股东以其出资额为限对公司负责的公司。母公司与子公司（了解）：按照一个公司对另一个公司的控制与依附关系，可以把公司分为母公司和子公司。母公司是一种控制性公司，被母公司控制的公司是子公司。母公司对子公司的控制可以通过不同途径。总公司与分公司（重点掌握）：这是根据公司内部的管辖关系所作的一种分类。总公司也称本公司，是管辖该公司所有组织机构和经营管理活动的总机构，在法律上具有法人资格。总公司必须依法一方面设立，公司所有的业务经营、资金调度、人事安排等活动，都由子公司统一决定。与子公司相相应的概念是分公司。许多公司的业务分布面广，往往在各地甚至国外建立一些分支机构或附属机构，代表公司直接从事业务或进行业务联络等工作，这些分支机构或附属机构，就是分公司。股份有限公司（重点掌握）：又称股份公司，是指由一定人数以上的股东所组成，公司所有资本提成等额股份并通过发行股票筹集资本，股东以其所持有股份为限对公司承担责任，公司以其所有资产对公司债务承担责任的公司法人。股份有限公司的特性（重点掌握）：政府全面严格的管制；典型的资合公司；股东承担有限责任；公司资本提成等额股份；股份可以依法公开发行和自由转让；产权分立和管理专门。本国公司与外国公司（重点掌握）：按公司的国籍，可以把公司分为本国公司、外国公司和跨国公司。本国公司是指依据本国法律在本国设立、具有本国国籍、在本国从事生产经营活动的公司；而外国公司是指依据外国法律在外国设立，具有外国国籍并经本国（东道国、所在国）政府认可或批准，办理必要的登记手续，取得直接经营活动的资格后，在所在国进行业务活动的机构。公司的设立公司设立（重点掌握）：从发起人的角度看，公司设立就是发起人按照法定的标准和程序而组建公司，取得法人资格和营业执照，从而进入市场、从事市场交易和竞争的一系列法律行为的总称；从法律和政府的角度看，公司设立就是政府通过一系列的立法和行政管制行为，对发起人的公司设立行为和方式进行规范和约束，使一个尚未存在或正在形成中的公司逐渐在法律上具有条件并取得民事（或商事）主体资格的过程。公司设立的原则大体经历的五个阶段（重点掌握）：自由设立主义、特许主义、核准主义、准则主义及严格准则主义等不同的立法阶段。发起设立（掌握）：又称为单纯设立或共同设立，是指发起人认缴公司的所有资本、不向发起人之外的任何人募集资本而设立公司的方式。募集设立（掌握）：又称募股设立、渐次设立或复杂设立，是指发起人只认购公司资本的总额的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司的方式。股份有限公司设立的条件（重点掌握）：发起人符合法定人数（股份有限公司应当有5个以上发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所）；发起人认缴和社会公开募集的股本达成法定资本最低限额；股份发行、筹备事项符合法律规定；发起人制定公司章程，并经创建大会通过；有公司名称，建立符合股份有限公司规定的组织机构；有固定的生产经营场合和必要的生产经营条件。公司章程（重点掌握）：是指以书目形式固定了股东共同一致的意思表达、规范公司的组织与行为的基本准则的公司必备的法律文献。它规定了公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构、公司与股东之间和股东与股东之间的权利义务关系等方面的内容，向社会公开申明了公司的宗旨、资本数额、权利义务以及一系列为公司股东和公司利益相关者了解公司所必须的内容。公司章程的记载事项（了解）：根据是否由法律明确规定，分为必要记载事项和任意记载事项。法律明文规定必须载明或选择列举的事项，为必要记载事项。公司登记类型（掌握）：我国的公司登记，分为设立登记、变更登记和注销登记三种。公司设立发起人（了解）：又称创办人，是指订立公司发起协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购股份，在公司章程上署名盖章，并对公司设立承担责任的人。发起人一般要具有民事权利能力和民事行为能力，法律还对发起人的人数和资格做出了限制。公司的资本公司资本的不同含义（重点掌握）：授权资本（又称为核准资本、设定资本、名义资本），指公司依公司章程规定、有权发行的资本总额）。由于该资本总额仅是章程规定的一个授权发行数额，不一定是实际发行的或实际收到的资本数额，所以称之为名义资本。发行资本（指公司实际已发行的、由股东已认购的资本额）。实收资本（指公司实际收到的或者股东实际缴纳的出资额总和）法定资本（是指由法律规定和公司章程载明、股东必须所有足额认缴的公司资本，它重要是大陆法系国家的资本形式，也是我国《公司法》所拟定的资本形式）等等。公司资本三原则（重点掌握）：一是资本拟定原则和授权资本原则；二是资本维持原则，公司在其存续过程中，应当经常保持与其资本额相称的资产，以保持公司的偿债能力，保护债权人利益；三是资本不变原则，公司资本一经拟定，非依法定程序变更章程，不得任意增长或减少公司资本。法定资本制（重点掌握）：指在公司设立时，一是规定公司资本总额必须明确记载于公司章程，使之成为一个具体、拟定的数额；二是规定章程所拟定的资本总额在公司设立时必须贯彻到人，即由股东所有认购和缴足股款，否则公司不能成立。授权资本制（了解）：指在设立公司时，在公司章程中拟定资本总额即股份总数，但股东只需认定公司股份总数中的一股以上，公司即可成立；未认足的那部分股份，授权董事会根据公司资金需要情况和市场状况，随时发行和募足。因未认定的资本部分也在公司章程所拟定的资本总额之内，所以公司再行募集资本时，不需要变更公司章程，也不需要履行增资程序。股票的概念与特性（重点掌握）：在公司资本制度中，股份采用股票形式，股票自身只但是是股份的证券形式。股票只是由股份有限公司签发、证明股东按其所持有股份而享有权利、承担义务的书面凭证或有价证券。股票具有不可偿还性、要式证券、有价证券、证权证券等法律或制度上的特性。表决权股（了解）：即在任免董事等公司重大事项上享有无条件的表决权的股份。表决权股具体又分为三种：普通表决权股，指每股享有一票表决权的股份；多数表决权股，指一股享有一票以上如两票或更多票表决权的股份，这种股份一般由特定股东如董事、监事拥有；限制表决权股，指表决权受到公司章程限制的股份，如优先股。A股、B股、H股、N股、S股（了解）：A股的正式名称是人民币普通股票，它是由我国境内的公司发行，供境内机构、公司或居民以人民币认购和交易的普通股股票。B股的正式名称是人民币特种股票，它是以人民币标明面值、以外币（美元）认购和交易、在境内（上海、深圳）证券交易所上市交易的外资股，它的投资者到2023年2月一直限于外国及台湾、香港、澳门的自然人、法人和其他组织，定居在国外的中国居民等。H股是在内地注册、以人民币标明面值、在香港（属境外上市）联合交易所上市、以港元认购和交易的股票，香港的英文是HongKong，取其字首，称为H股，H股也是人民币特种股票。我国证券市场上的严禁性交易行为重要涉及（掌握）：内幕交易，操纵股价等各种不妥得利、转嫁风险等行为，信息上的虚假、误导等，欺诈行为等。普通股和特别股（了解）：根据股东所享有权益的内容和承担风险的大小，可将股份分为普通股和特别股，特别股又可以分为优先股和劣后股。公司债公司债的概念和特性（了解）：公司债或公司债券反映的实质内容是以公司为债务人、以债券持有人为债权人的特定的债务关系，是公司依照法定条件和程序，通过发行有价证券的形式，向社会公众募集资金所产生的债务。债券购买者与发行者之间是一种债权债务关系，债券发行人是债务人，投资者或债券持有人是债权人。公司债的种类（了解）。公司债到期后，发行公司应当按照约定的期限、利率和方式偿还债券的本金和利息。可转换公司债（了解）：依公司债可否转换成股份，可以将公司债分为可转换公司债和非转换公司债。可转换公司债是指依约定条件和办法，由债券持有人选择决定是否将公司债转换成公司股份的公司债。相反，不能转换为公司股份的公司债为非转换公司债。公司债与股票的区别（重点掌握）：两者之间的区别重要体现在以下几个方面：一是代表的经济关系的不同。二是权利内容不同。三是发行主体不同。四发行和认购的方式不同。股东和股权股东资格和法律地位（了解）：我国《公司法》虽未明文规定股东平等原则，但其中的很多条文体现了这一原则的精神，如第103条规定的股东同股同利和同股同权，第106条规定一股有一表决权等。我国《公司法》规定股份发行必须遵循同股同权、同股同利的原则。根据取得股东资格的时间及因素，股东资格的取得可以有原始取得和继受取得两种方式。股权（重点掌握）：是基于股东出资而享有的权利，它重要涉及出资转让权、投资受益权、出席股东会与投票权、公司经营的建议和质询权、选举权、知情和检查权、分派剩余财产权、诉权等几个方面的内容。国有股和国有股权（了解）。国有股是国家股和国有法人股的统称。根据投资主体和产权管理主体的不同，国有股划分为国家股和国有法人股。国家股、法人股和社会公众股（重点掌握）：国家股是指有权代表国家投资的部门或机构如财政、国有资产等政府部门以国有资产向公司投资所形成的股份，涉及以公司现有国有资产折算成的股份。法人股是指国内公司法人或具有法人资格的事业单位和社会团队以其依法可经营的资产向公司非上市流通股部分投资所形成的股份，其中国有公司以国家授予其自主经营的国有资产向独立于自己的公司投资形成的股份称为国有法人股，我国相称一部分法人股的所有权也属于国家。国家股与国有法人股合称国有股。社会公众股是指我国境内的个人和机构，以其合法财产向公司可上市流通股部分投资所形成的股份。国家股、法人股、社会公众股虽然都属于公司的普通股，但只有社会公众股可以在证券市场上公开流通。控股股东（了解）：一个股东假如持股超过一定比例，就会对公司经营管理活动产生主导性或控制性的影响。一般把持有30%或者更高比例、对公司经营管理活动产生主导性或控制性的影响的股东称为控股股东。股东根据公司法有权提起的诉讼重要有两种（了解）：一是直接诉讼，二是派生诉讼。各国公司法对股东义务的规定大同小异，重要涉及缴纳股款、对公司承担有限责任这两个方面的内容。公司的治理结构1、公司的外部治理（重点掌握）：重要是指经理市场、股票市场、产品市场的竞争压力，以及立法、行政和司法的制度约束。2、剩余索取权（了解）：是指公司总收入中扣除固定的协议性收入之后的取得剩余收入的权利。3、公司治理结构的发展过程（了解）：从各国公司的实践和立法上看，公司的治理结构已经经历了从股东会中心主义到董事会中心主义两个发展阶段，而董事会中心主义正在受到利益相关者、机构投资者等因素的新的挑战。4、公司治理和组织设立的原则（重点掌握）：在公司治理和组织设立上，一般要遵循以下原则：一是公司权力的分立与制衡，二是效率与公平的统一，三是兼顾资本民主与经济民主。（具体内容参看讲义）。5、公司内部治理和外部治理（掌握）：公司的内部治理结构重要是关于剩余索取权和剩余控制权的制度安排，这种安排涉及一系列的协议性制度、公司文化、组织机构之间的制衡机制、职能制和层级制的利弊、管理者及其他职工的报酬和处罚机制等方面的内容。公司的外部治理重要是指劳动力及经理市场、货币与资本市场、产品市场的竞争压力，公司的合并、收购和破产，以及立法、行政和司法的制度约束。6、公司经营者的激励机制（了解）：对于公司经营管理者的有效激励机制，可以从物质利益报酬激励、公司权利分派、信誉激励、职位选聘升降等几个方面进行设计。第九章公司的组织结构1、股东会及其职权（了解）：股东会泛指在各类公司中由全体股东组成的公司权力机构和最高决策机构，涉及股份有限公司的股东大会和有限责任公司的股东会。股东会职权大体限于以下三方面的内容：一是知情权；二是设立公司组织机构并任免重要管理监督人员的选任权；三是重大事项的决策权。2、股东表决权的基本原则（了解）：在资合性的现代公司，股东依出资额享有权益，股东对公司事务的决定支配权力与其对公司投资额的多少成正比，因而股东表决权实行一股一票的资本平等、资本民主原则，而非现代人合性的民主社会中一人一票的表决原则。3、股东表决权的行使方式（重点掌握）：股东亲自出席股东会，行使表决权是股东行使表决权最基本的一种方式。此外，股东可以通过书面行使、代理行使、信托行使等方式行使股东权。4、董事会（了解）：指由股东会选举产生、由全体董事组成、对内行使经营决策和业务执行管理权、对外代表公司的法定常设机构。我国《公司法》规定，监事会由股东代表和职工代表组成5、董事的注意义务和忠实义务（重点掌握）。董事的注意义务基本含义是指董事必须以一个合理的、谨慎的人在相似情形下所应表现的注意，谨慎、勤勉和机智地履行其职责，假如董事履行其职责时没有尽到合理的谨慎，他应对公司承担补偿责任。董事的忠实义务又称为忠诚义务、诚信义务，是指董事必须为了公司的最大利益，忠诚公正地履行其职责，而不得使自己的利益与其承担的义务发生冲突，严禁背信弃义和自我交易。6、独立董事制度（了解）：公司独立董事一般是指不持有股份或只持有少量股份、不是公司的现任或前任职工或有其他征询雇佣关系、与公司重要客户无职务或利益关系、与公司无私人关系等将影响该董事独立判断的董事。中国证监会提出，独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受上市公司及其重要股东不存在也许妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。7、我国公司的组织结构（了解）：我国公司的组织机构或治理结构中，除了新建的股东会、董事会、监事会等所谓的“新三会”，往往还保存了党委会、职代会、工会等所谓的“老三会”。8、股东会的种类（了解）：依据会议召开的因素及时间和方式的不同，各公司股东会大体可以分为普通会议、特别会议等几种。第十章公司的合并、收购和分立1、公司合并（重点掌握）：指两个或两个以上的公司依照法定程序归并为其中的一个公司（吸取合并）或创设另一个新公司（新设合并）的法律行为。2、公司合并的方式及意义（重点掌握）。公司合并有新设合并和吸取合并等两种基本方式。公司的合并和分立对于公司竞争和经济发展具有重要的意义。从微观上看，公司遵循自愿平等、公平竞争的原则，通过合并可以使公司扩大生产经营规模，调整经营范围，优化公司组织结构和产品结构，实现生产要素的合理流动和优化组合，使公司在市场竞争中求得生存和发展。公司合并也无须通过清算程序，无须终止公司的一切法律关系，因合并而终止或变更的公司的股东当然取得合并后存续公司的股东资格，避免或减少公司职工的失业。从宏观上看，公司合并可以实现经济的产业结构、产品结构和技术结构的调整，实现资源的合理配置，有助于社会经济的稳定发展。3、公司的收购（了解）：是现代市场经济中资本和生产集中的一种方式。收购往往是为了取得另一个公司的控制权，控制被收购公司。4、公司收购的方式（了解）：公司收购有不同的方式。从被收购资产或股份的数量看，公司收购有全面收购和部分收购；从收购方和被收购方之间的关系看，公司收购有善意收购和恶意收购；从收购是否具有法律的强制性看，公司收购有强制收购和自愿收购；从收购价格支付方式看，公司收购有钞票收购和资产或股权置换收购；从公司收购的交易途径看，公司收购有公开收购、要约收购和协议收购；从公司收购的内容看，公司收购有股份收购、经营性资产收购和营业权益收购等。5、协议收购（了解）：是由收购公司与目的公司的股东会、董事会或大股东通过反复协商谈判，达成收购协议（协议），经股东会批准后，按照协议所规定的收购条件、收购价格、收购期限以及其他规定事项，收购目的公司的股份的交易方式。协议收购必须事先与目的公司的管理层或者股东达成书面转让股权的协议，它也是发达国家证券市场上公司收购的常用方式。6、公司分立及其方式（重点掌握）：公司的分立就是指一个公司依照法定程序分解成两个或两个以上的公司法人的行为。它涉及两种形式：新设分立又称解散分立，是指一个公司将其所有财产分割，分别归入两个或两个以上新设立的公司的法律行为；派生分立又称存续分立，是指一个公司分出一部分财产而另成立一个或一个以上公司，原公司继续存在的法律行为。第十一章公司的解散、清算与破产1、公司解散及其类型（重点掌握）：指公司作为一个法人实体因某种因素而归于消灭的一种决定和程序。公司因出现法律或章程规定的解散事由而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的一种法律行为，是公司主体资格消灭过程中的必经程序。从立法规定看，公司解散可以分为自行解散、行政命令解散、司法解散等不同类型。2、公司的清算（了解）：指公司解散后，依法收回债权，清偿债务，处分剩余财产，终结其法律关系，从而消灭公司法人资格的法律程序和制度的总称。根据清算是依公司自行拟定的程序还是依照法定程序进行，可以将非破产清算分为任意清算和法定清算。任意清算是指在公司自愿解散的情况下，依公司章程的规定或全体股东批准的清算方法，处分公司的财产。法定清算是指为了充足保护债权人的权益，公司依照法律规定的程序进行的清算，法定清算结束，公司法人资格也依法消灭。广义上的清算涉及任意清算和法定清算，狭义上的清算一般仅指法定清算。3、公司破产（重点掌握）：指公司作为债务人，不能清偿到期的债务，为保护债权人的利益，使之得到公平满足而设立的一种法律程序和方式。4、破产清算（重点掌握）：破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：一是破产公司所欠职工工资和劳动保险费用；二是破产公司所欠税款；三是破产债权。5、破产制度的作用（重点掌握）：从两方面说明：一方面，公司及公司的破产和清算反映了市场经济优胜劣汰的客观规律，促进资产重组和结构调整，提高资源配置效率；另一方面，大批公司或大公司一旦破产，大批职工失业，就也许引发相关公司和行业的经济混乱和社会不稳定。6、公司重整（重点掌握）：或改组又称为公司整顿或整理、公司更生，是指具有一定规模的公司在出现破产因素或濒临破产时，为防止公司最终破产，经公司利益相关者的申请，在法院的干预下，对该公司实行破产保护和强制治理，使其复兴的一种积极的法律制度。公司重整制度的宗旨是防止出现严重的公司破产，挽救公司的生命，调整债权人、股东以及其他利益相关者在重整公司的利益关系，因此国外也称之为破产保护或破产防止制度。第十二章公司的特殊制度1、控股股东（了解）：一个股东假如持股超过一定比例，就会对公司经营管理活动产生主导性或控制性的影响。一般把持有30%或者更高比例、对公司经营管理活动产生主导性或控制性的影响的股东称为控股股东。三、重点习题（一）填空题1.科斯在1937不发表的《公司的性质》中提出了交易成本（或交易费用）的重要概念。2.公司名称权兼有人身权和财产（或经济）权的双重属性。3.公司的设立方式分为发起设立和募集设立。4.各国公司法迄今已经确认了授权资本制、法定资本制（或拟定资本制）和认可或折衷的授权资本制等三种基本类型的公司资本制度。5.我国《公司法》的规定，公司资本由钞票（或货币）、实物资产、无形资产等构成。6.依公司债是否以公司资产为抵押或由第三人保证偿还，可以将公司债券分为担保（或信用）债券和无担保债券；我国实际发行的公司债均属无担保公司债。7.股东表决权的行使方式涉及亲自行使、书面行使、代理行使、信托行使等。8.董事对公司的义务涉及两大类：勤勉（或谨慎，善管）义务、忠实（或忠诚，诚信）义务。9.国外对公司重整制度也称之为破产保护（或破产防止）。（二）判断题（×）1.董事会是公司的权力和经营机构。（×）2.我国股票发行可以采用溢价、平价和折价三种方式。（√）3.公司合并涉及吸取合并和存续合并两种方式。（×）4、董事对公司的义务涉及善管义务和忠实义务。（√）5、发行资本等于实收资本与未收资本之和。（√）6.可以说，公司解散是公司清算的因素，公司清算是公司解散的结果。（三）简答题1.公司解散。是指公司作为一个法人实体因某种因素而归于消灭的一种决定和程序。公司因出现法律或章程规定的解散事由而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的一种法律行为，是公司主体资格消灭过程中的必经程序。从立法规定看，公司解散可以分为自行解散、行政命令解散、司法解散等不同类型。2．公司章程。是指以书目形式固定了股东共同一致的意思表达、规范公司的组织与行为的基本准则的公司必备的法律文献。它规定了公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构、公司与股东之间和股东与股东之间的权利义务关系等方面的内容，向社会公开申明了公司的宗旨、资本数额、权利义务以及一系列为公司股东和公司利益相关者了解公司所必须的内容。3.公司分立及其方式。公司的分立就是指一个公司依照法定程序分解成两个或两个以上的公司法人的行为。它涉及两种形式：新设分立又称解散分立；派生分立又称存续分立。（涉及的相关概念再具体展开）。4.本国公司与外国公司。一方面回答划分本国公司和外国公司的依据，