第二讲宪法的概念-中国宪法学

中国宪法第二讲宪法的概念一、宪法语词的演变二、宪法的地位与概念三、宪法的特征四、宪法的分类五、宪法的功能法是由国家制定和认可的，由国家强制力保障实施的规范的总和。法与宪法一、宪法词源的演变西方国家宪法语词的演变

拉丁文constitutio

（组织、制度、结构、政体、确立）规定国家权力和结构的基本规则

constitutionallawconstitution（最高法意义上的宪法）（超法律的、社会基本框架意义上的宪法）非西方国家宪法词源的演变中国古代文献中的“宪法”、“宪”

（律令格式，与一般法律概念无异）由日本传入的根本法意义上的“宪法”概念

（根本律例、朝纲、国家法、宪章、国宪等）宪法宪法性法律部门法意义上的宪法二、宪法的地位与概念宪法是确认一国民主制度，通过规范控制国家权力以保障公民权利，具有最高效力的国家根本法。二、宪法的地位与概念作为政治制度的基础的宪法。作为政治活动的限制的宪法。形式意义的宪法——国家政治生活的规则实质意义的宪法——对人权的保障限制国家“尽管在不同的国家，立宪主义的实质内容和结构机制有着不少的差异，但是立宪主义的核心理念——通过一部高级法的实施来控制公权力——仍然为当下所有的立宪政府所宣告”。

Richards.Kay,AmericanConstitutionalism,inConstitutionalism(LarryAlexander,ed.,CambridgeUniversityPress.1998),p16。宪者，限也！控制国家是宪法的基本理念。

法国人权宣言法国《人权宣言》第十六条

凡权利无保障和分权未确立的社会，就没有宪法。宪法重大信条十九条

（宣统三年九月十三日）一大清帝国之皇统，万世不易。

二皇帝神圣，不可侵犯。

三皇帝权以宪法规定为限。

四皇帝继承之顺序，于宪法规定之。

五宪法由资政院起草议决，皇帝颁布之。

六宪政改正提案权，属于国会。

七上院议员，由国民于法定特别资格公选之。

八总理大臣由国会公选，皇帝任命。其他国务大臣，由总理推举，皇帝任命。皇族不得为总理及其他国务大臣，并各省行政官。

九总理大臣受国会弹劾，非解散国会，即总理大臣辞职，但一次内阁，不得解散两次国会。

十皇帝直接统率海陆军，但对内使用时，须依国会议决之特别条件。

十一不得以命令代法律。但除紧急命令外，以执行法律，及法律委任者为限。

十二国际条约，非经国会议决，不得缔结。但宣战构和，不在国会会期内，得由国会追认之。

十三

官制官规，定自宪法。

十四

每年出入预算，必经国会议决，不得自由处分。

十五

皇室经费之制定及增减，概依国会议决。

十六

皇室大典，不得与宪法相抵触。

十七

国务员裁判机关，由两院组织之。

十八

国会议决事项，由皇帝宣布之。

十九

第八条至第十六各条，国会未开以前，资政院适用之。75年宪法第三章公民的基本权利和义务第二十六条公民的基本权利和义务是，拥护中国共产党的领导，拥护社会主义制度，服从中华人民共和国宪法和法律。保卫祖国，抵抗侵略，是每一个公民的神圣职责。依照法律服兵役是公民的光荣义务。第二十七条年满十八岁的公民，都有选举权和被选举权。依照法律被剥夺选举权和被选举权的人除外。公民有劳动的权利，受教育的权利。劳动者有休息的权利，在年老、疾病或丧失劳动能力的时候，有获得物质帮助的权利。公民对于任何违法失职的国家机关工作人员，有向各级国家机关提出书面控告或者口头控告的权利，任何人不得刁难、阻碍和打击报复。妇女在各方面享有同男子平等的权利。婚姻、家庭、母亲和儿童受国家保护。国家保护国外华侨的正当权利和利益。第二十八条公民有言论、通信、出版、集会、结社、游行、示威、罢工的自由，有信仰宗教的自由和不信仰宗教、宣传无神论的自由。公民的人身自由和住宅不受侵犯。任何公民，非经人民法院决定或者公安机关批准，不受逮捕。第二十九条中华人民共和国对于任何由于拥护正义事业、参加革命运动、进行科学工作而受到迫害的外国人，给以居留的权利。三、宪法的特性一、宪法与法的共性

“宪法是法”二、宪法与法的区别

宪法是根本法:1、宪法具有根本性

2、宪法制定和修改程序的特殊性

3、宪法具有最高效力

宪法是法几种说法：1‘、“宪法是治国安邦的总章程。”2、“《中国人民政治协商会议共同纲领》是代宪法、临时宪法。”3、“宪法也是法。”宪法是法法是什么？“由国家制定和认可的，由国家强制力保障实施的规范的总和。”宪法同样具备法的这些属性。法律规范与宪法规范法律规范的基本结构是：

假定——处理——制裁宪法规范的逻辑结构也是一样的。宪法规范的结构宪法条文往往不能完整表现“假定－－处理－－制裁”三个要素，例如：第三十六条中华人民共和国公民有宗教信仰自由。任何国家机关、社会团体和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧视信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民第三十八条中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。这几个条文缺乏“制裁要素”，那么“制裁要素”体现在哪里呢？制裁要素的体现1、宪法第五条中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。国家维护社会主义法制的统一和尊严。

一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。制裁要素的体现2、第六十二条全国人民代表大会行使下列职权：

……

(十一)改变或者撤销全国人民代表大会常务委员会不适当的决定；制裁要素的体现3、第六十三条全国人民代表大会有权罢免下列人员：

(一)中华人民共和国主席、副主席；

(二)国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长；

(三)中央军事委员会主席和中央军事委员会其他组成人员；

(四)最高人民法院院长；

(五)最高人民检察院检察长。4、……5、……6、……宪法规范的制裁要素宪法规范并非不具备制裁要素。违反宪法规范同样要产生法律后果和具体惩罚。这种法律后果不同于具体的民事责任或者刑事责任，而是“违宪责任”。宪法内容的根本性宪法规定的是国家的性质、社会制度、经济制度、文化制度、国家政权组织形式、公民的基本权利等内容。我国宪法序言规定：“本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法”什么是根本性内容？不同宪政理念、历史传统和时代背景下对根本性内容的理解很不相同。我国宪法有对国家阶级性质的规定，还有大量关于经济制度的规定。瑞士联邦宪法（1874年）第三十二条：“允许现存家庭蒸馏室以及流动蒸馏室利用水果、果皮核、苹果汁、葡萄酒、葡萄皮、酒渣、龙胆根以及其他类似原料从事烧酒的非工业化生产。”我国的修宪程序宪法第六十四条宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。法律和其他议案由全国人民代表大会以全体代表的过半数通过。修宪流程提案公告审议表决公布关于宪法制定和宪法修改的程序的特殊性，我们将在“宪法的变迁”中详细解释。我国法律体系及其效力图解宪法最高效力的体现1、宪法是立法的依据与基础。2、宪法是一切组织和个人活动的最高行为准则。3、任何法律不得同宪法相抵触。4、违宪的法律是无效的。宪法是“法律的法律”，违宪的法律是无效的。宪法序言最后一段本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。四、宪法的分类传统的宪法分类

1、成文宪法与不成文宪法

2、钦定宪法、民定宪法与协定宪法

3、刚性宪法与柔性宪法五、宪法的功能(一)宪法发挥功能的基本条件

1、宪法的正当性：宪法应当是符合社会发展客观要求的，为社会公众所普遍认可和乐于服从的。（什么是正当性、合法性、合宪性）

2、社会成员的宪法意识：社会成员要形成对宪法的信仰，尊重宪法、信任宪法。(二)宪法的功能

1、确认功能

2、保障功能：对民主和自由两项基本价值的保障。

3、限制功能：对国家公权力的限制。

4、协调功能宪法的确认功能1、确认经济基础；2、确认国家权力的归属；3、确认法制统一的原则；4、确认社会共同体的基本价值目标与原则。确认功能是宪法将历史形成的制度以及社会共同体业已形成的普遍价值通过根本法的形式规定下来。确认功能不是通过规范上的安排去引导社会现实的变迁，而是将已经形成的社会现实予以规范化。宪法中体现确认功能的一些条款第一条中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。社会主义制度是中华人民共和国的根本制度。……第二条中华人民共和国的一切权力属于人民。宪法的协调功能在一个社会中存在着大量的利益冲突。不同的阶层、不同的经济利益集团、不同的地域、不同的民族、不同的宗教、不同的种族之间都会有不同的利益。宪法是协调这些利益冲突的最终手段。哈尔滨的“小姐培训班”10月11日，哈尔滨市疾控中心性病艾滋病预防控制所组织的一次宣传教育活动，在社会上掀起了轩然大波。参与这次活动，接受预防性病、艾滋病宣传教育的是一向被公安机关严打、被世人指责甚至唾弃的娱乐场所从业的“小姐”。培训班教材哈尔滨的50多名CSW(女性性工作者)第一次暴露在阳光下，在公开自己的身份、公开自己的职业的状态下，接受了一次预防艾滋病和推广使用安全套的特殊教育。整个活动历时两个多小时，疾控中心的工作人员亲切地称CSW为“姐妹们”，不但给每个参加人员赠送精美的礼品，事后还将两大箱安全套免费发放给她们，给她们留下联系电话，表示需要帮助随时联络。这次活动感触最深的也许要数那些在娱乐场所从事服务的“小姐”们。一名“小姐”表示，以前从没想过艾滋病离自己那么近，更不用说什么“自我保护”了，她很感谢有关部门组织这样的讲座。“冒风险”带领“小姐”来参加这次活动的某娱乐场所经营者表示，如果搞这样的宣教活动与“扫黄”无关，他愿意再参加。疾控部门：向CSW传授防艾知识，是疾控工作重点“艾滋病对人类社会的危害众所周知，而CSW又正是感染、传播这一疾病的高危人群，如果弃她们不管，说得严重些那是‘祸国殃民’。”市疾控中心性病艾滋病预防控制所所长温迎春如是说。对于防艾，警方一直都是大力支持，这是关乎全民族、全人类的大事。事实上公安机关在抓到卖淫女后，首先就要对她们进行强制的身体检查，检查内容主要是性病、艾滋病，如果有病，必须强制治疗。警方这种做法就是“扫黄”与“防艾”的一体化。但是疾控部门的这种给“小姐办班”的防艾宣传方式，让警方不能认同。市公安局治安支队有关领导表示，预防艾滋病的宣传、教育方式是多种多样的，但对这