第一章 建设法规

第1章建设法规概述一、建设法规概述二、建设法规立法三、建设法规体系四、建设法规实施

教学方式：多媒体教学+案例分析+研讨教学提示：建设法规是分散于各法律部门、各级行政法规和规章中的有关建设活动的法律规范的总称。由于建筑产品的公共性，致使建设法规在法律体系中具有非常重要的作用。由于建筑产品的特殊性，致使建设法规也呈现出一些独有的特征。教学内容与要求：掌握建设法规的概念；掌握建设法规调整对象；掌握建设法规的法律关系及法律体系构成；了解建设法规立法的基本原则；了解建设法规的特征及作用；了解建设法规实施办法。一、建设法规概述1、建设法规概念：是指国家立法机关或其授权的行政机关制定的旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间在建设活动中或者建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的总称。2、建设法规的调整对象：是在建设活动中所发生的各种社会关系。

1）建设活动中的行政管理关系

2）建设活动中的经济协作关系

3）建设活动中的民事关系

3、建设法规的基本原则

1）工程建设活动中应确保工程建设质量与安全

2）工程建设活动中应当符合国家的工程建设安全标准原则

3）从事工程建设活动应当遵守法律、法规原则

4）不得损害社会公共利益和他人的合法权益原则

5）合法权益受法律保护原则

4、建设法规的特征

1）行政隶属性决定了建设法规必然采用直接体现行政命令的调整方法。即以行政指令为主的方法调整工程建设法律关系。调整方式包括：授权、命令、禁止、许可、免除、确认、计划、撤销。

2）经济性

3）政策性

4）技术性5、工程建设法规的作用

6、建设法律关系（1）建设法律关系是指由建设法律规范所确认和调整的，在建设管理和建设协作过程中所产生的权利、义务关系。由三大要素构成。

1）建设法关系主体：是指设法法律关系中一定权利的享有者和义务的承担者，主要有国家机关、社会组织、自然人。

2）建设法律关系客体：是建设法律关系主体享有的权利和义务所共同指向的事物，一般是行为、财、物、智力成果。

3）建设法律关系内容：即建设法律主体之间的权利和义务。是建设法律关系主体的具体要求，决定着建设法律关系的性质。

（2）建设法律关系的产生、变更和消灭

1）建设法律关系的产生：指建设法律关系的主体之间形成了一定的权利和义务关系；

2）建设法律关系的变更：指建设法律关系的三个要素发生变化。

3）建设法律关系的消灭：指建设法律关系主体之间的权利义务不复存在，彼此丧失了约束力。包括自然消灭、协议消灭、违约消灭。建设法律关系的产生、变更、消灭是由法律事实引起的。法律事实按是否包含当事人的意志分为两类，包括：事件和行为。

7、建设法规的法律地位注意：法律地位是指建设法规在整个法律体系中所处的位置，建设法规应属于哪一个部门法及所处的层次。（1）建设法规调整的社会关系是多方面的，运用的调整手段是综合的。很难将其明确划归某一法律部门。（2）就其主要的法律规范的性质来看，主要还是应属于行政法和经济法的范畴。二、建设法规立法注意：立法有广义和狭义两种理解。建设法规立法主体依据立法权限可分为5个层次：（1）全国人民代表大会和全国人大常务委员会；（2）国务院；（3）建设部及国务院有关部门；（4）省、自治区、直辖市人大及其常委会；（5）省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府。三、建设法规体系1、建设法规体系：是指把已经制定和需要制定的建设法律、建设行政法规和建设部门规章衔接起来，形成一个相互联系、相互补充、相互协调的完整统一的框架结构。

2、建设法规体系的构成：（根据立法主体的立法权限，分为5个层次）（1）建设法律：全国人大和全国人大常务委员会制定，“**法”（2）建设行政法规：国务院制定，“**条例”（3）建设部门规章：建设部及国务院有关部门，“**办法”、“**规定”（4）地方性建设法规：省、自治区、直辖市人大及其常委会制定，“**省（市）**条例”（5）地方建设规章：省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府制定，“**省**办法”、“**省**规定”

3、建设法规体系现状与规划

1989年建设部组织了建设法规体系的研究、论证工作，于1991年制定出《建设法律体系规划方案》，使我国建设立法走上了系统化、科学化的健康发展之路。我国建设法规体系采用梯形结构形式。四、建设法规的实施建设法规的实施：指国家机关及其公务员、社会团体、公民实践建设法律规范的活动，包括建设法规的执法、司法和守法三个方面。

1、建设行政执法

2、建设行政司法

3、国家机关司法

4、建设法规的遵守

1、建设行政执法

指建设行政主管部门和被授权或被委托的单位，依法对各项建设活动和建设行为进行检查监督，并对违法行为执行行政处罚的行为。包括：建设行政决定；建设行政检查；建设行政处罚；建设行政强制执行。4、建设法规的遵守从事建设活动的所有单位和个人，必须按照建设法规的要求实施建设行为，不得违反。思考题：1、什么是建设法规？其调整对象是什么？2、建设法规有什么特征？3、建设法规由哪些层次的法律法规构成？4、建设法律关系的构成要素有哪些？5、建设法规的实施包括哪几个方面？讨论、作业题：1、结合实际，谈谈你学习建设法规的意义。2、如果没有建设领域的立法，人们的工程建设活动将会是怎样的一个状况。3、给自己制定一个学习计划，如何学习建设法规课程，如何上好研讨课。4、给教师提课程建议书：教师和学生如何开展好建设法规研讨课。案例分析(教材12页)如何进行案例分析：（1）明确原告、被告等相关当事人；（2）快速浏览基本案情，勾画出重点要素，理清案件头绪；（3）案件评析：

1）确定案件中主体资格、客体资格以及内容（权利义务关系），

2）弄清楚案件的法律关系，

3）归纳案件的争议焦点问题。

4）根据相关法律规定，对该案焦点问题进行分析与评判。（4）如果案例中给出法院判决结果，注意看法官的认定过程及判决结果是否正确，是否存在证据不足，事实认定不清，适用法律不当等问题。（5）对案件发表自己的看法或者心得案例一诉讼主体确认问题1、民事诉讼两审终审制

一审程序：原告就被告；起诉状、答辩状；

起诉—审查、立案—审理—判决；

当事人：原告、被告、代理人、第三人。

二审程序：上诉人、被上诉人；上诉状2、案情简介

从中发现相关主体之间的法律关系。

（1）建筑公司于邮电局签订承建邮电楼工程的承包合同，约定“不得转让二次承包”；（2）建筑公司于四级资质的建筑队签订“联营协议和实施细则”，做出工作的具体规定，并委托杨某为工地负责人；（3）建筑对负责人雷某代表工地同砖厂签订《购砖合同》，盖建筑队的章；之后欠砖款；（4）工程完工交付使用，欠砖款18924.50元仍未付。砖厂向建筑队索要未果。

3、案件一审法院认为：（1）砖是建筑公司委派人员购买，并用于工地建设，货款属实，故建筑公司应承担给付责任；但砖厂并未及时向建设公司讨要清结砖款，故不承担逾期支付利息的责任。（2）建筑公司与建筑队的联营协议属于内部民事行为，对外不产生法律效力。法院判决：（1）建筑公司承担给付砖款18924.50元，建筑对承担连带责任。（2）案件受理费、诉讼费由建筑公司承担，建筑队承担连带责任。

4、案件二审法院认为（1）建筑公司与建筑队是独立的企业法人，其协作联营的各方应付各自民事责任。（2）购砖合同与工程承包合同属于两个不同的法律关系；（3）购砖是建筑队所为，盖建筑队章，“工地”是标的物送达地，故本案债务主体是建筑队。法院判决（1）撤销一审判决；（2）由建筑队给付所欠砖款18924.50元；（3）一审、二审诉讼费用由建筑队承担。

5、案例思考：（1）如果工程产生质量问题纠纷，邮电局应当起诉谁？责任由谁承担？（2）本案中“联营协议”有效吗？本案例中，如果工程交付使用有，邮电局拒付部分工程款项，该如何处理？

7、相关法条：（1）《建筑法》第26条规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业名义承揽工程。（2）《建筑法》第66条规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成损失，建筑企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。案例二当事人主体资格问题1、原告（甲方房地产开发公司）、

被告（乙方建筑集团第六分公司）2、基本案情：

（1）1998年4月，甲方与乙方签订《建设工程施工合同》约定：技措费及赶工费按实际发生进入结算价款

（2）1999年1月，双方签订终止协议，约定：技措费及赶工费另协商，协商不成，交仲裁委员会仲裁；（3）2001年5月，乙方根据协议，就相关问题申请仲裁。

（4）甲方称向法院申请仲裁条款无效。

3、案件审理：

法院认为：仲裁条款应由具有民事行为能力的民事主体签订。乙方在签订时尚未取得工商管理部门的工商登记，无缔约的民事行为能力，故裁定此仲裁条款无效。4、案件思考（1）乙方以建筑集团的名义与甲方签订工程承包合同有效吗？（2）建筑集团曾为乙方出具授权委托书的法律效力如何？

《仲裁法》第17条规定：有下列情形之一的，仲裁协议无效：（1）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；（2）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（3）一方采取协迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。

2004年《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。

仲裁：1、《中华人民共和国仲裁法》于1995年9月1日起施行，届时仲裁正式成为仅次于民事诉讼的解决民事纠纷的主要法律手段。

2、仲裁作为一种具有准司法性质的活动，它与民事诉讼既相类似，又有较大的区别。

3、仲裁的受理范围限于合同纠纷和其他财产权益纠纷，婚姻、收养、监护、抚养、继承等涉及人身关系的纠纷不属于仲裁的受理范围：

4、仲裁应当双方自愿，达成仲裁协议，没有仲裁协议，一方申请仲裁的，不予受理；

5、仲裁不实行级别管辖和地域管辖，双方当事人可以协议选定仲裁委员会；

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