检验索赔不可抗力和仲裁7

第7章检验、索赔、不可抗力和仲裁7.1商品检验7.2索赔7.3不可抗力7.4仲裁7.1货物的检验7.1.1检验的含义（Inspectionofthegoods）

商品检验机构以第三方的身份对货物进行检验或鉴定，从而确定货物的品质、数量（重量）和包装等是否与合同条款一致，是否符合交易双方国家有关法律和法规的规定。包括约定检验和法定检验。

7.1.2检验时间和地点

出口国检验（离岸品质和离岸重量）；进口国检验（到岸品质和离岸重量）；出口国检验，进口国复验；

＊《公约》：买方可选择检验或不检验，但一旦选择不检验即视同放弃检验和拒收货物的权利。【CaseStudy7-1】我出口公司A向新加坡公司B以CIF新加坡条件出口一批土特产品，B公司又将该批货物转卖给马来西亚公司C。货到新加坡后,B发现货物的质量有问题，但B仍将原货转船至马来西亚。其后,B公司在合同规定的索赔期限内凭马来西亚商检机构签发的检验证书，向A公司提出退货要求。A公司应如何处理？为什么？

7.1.3我国关于进出口商品检验

进出口商品检验的范围法定检验；公证鉴定；检验机构和检验标准

检验机构检验标准

国家质量监督检验总局中国进出口商品检验总公司法规确立的强制标准合同约定的标准生产国标准、国际标准、商检机构标准检验机构美国食品药物管理局

FoodandDrugsAdministration,FDA

瑞士日内瓦通用鉴定公司

Societe

GeneraleDeSurveillanceS.A.,SGS

美国保险人实验室

UnderwritersLaboratory,UL

英国劳合氏公证行

Lloyd’sSurveyor

www.lloydsoflondon.co.uk

中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局

7.1.3检验证书的作用

表明货物品质、重（数）量、包装以及卫生条件明确装运责任归属的依据通关的有效证件议付货款的一种单据异议、索赔理赔、争议解决的凭证检验证书

我国检验检疫局签发证书

品质检验证书重量检验证书数量检验证书兽医检验证书卫生（健康）检验证书消毒检验证书产地检验证书价值检验证书验残检验证书及验舱货载衡量等证书其他生产厂或出口公司的检验证书进口商驻出口地点代表或代理人在货物装运前的检验证书SGS检验证书7.1.4合同中的商品检验条款

以装运港中国出入境检验检疫局(theChinaExitandEntryInspectionandQuarantineBureau)出具的质量／重量／数量证书作为有关信用证项下议付所提交单据的一部分，买方对于装运货物的任何索赔，须于货物到达目的港**天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的检验证书。

【Case7-2】

1999年初，江苏一家外贸公司采取D/A90天的方式出口五金工具到美国，在货到一个月后，美方来电称，由于几家批发商相继毁约，销售遇到困难，但不会延误付款。然而在应收帐款到期日，中方没有收到货款，之后美方突然发来一份据称是美国一家著名金属研究所出具的质检证明，称货物由严重质量问题，要求折价50%，否则全部退货。中方虽据理力争，然而由于合同上未列明争议的时限和出具有效质检证明的机构名称，竟然找不到拒绝美方无理要求的充分理由，最后货款仅以原价的60%收回。

【Case7-3】

我国某省进出口公司于1989年11月9日与澳大利亚某公司，在我国签订了一份由中方公司出口化工产品的合同。合同规定的品质规格是TiO2含量最低为98%，重量17.5公吨，价格为CIF悉尼每公吨30美元，总价款为19775美元，信用证方式付款，装运期为1989年12月31日之前，商检条款规定，“商品的品质、数量、重量以中国进出口商品检验局检验证书或卖方所出具的证明书为最后依据。”

中方公司在收到澳方开来的信用证后，按信用证的要求将货物运出并提交了有关单据，其申商标证由我国某省进出口商品检验局发出，检验结果为TiO2含量98.55%，其他各项也符合合同规定。

1990年3月，澳方公司来电反映我方所交货物质量有问题，并提出索赔请求。5月2日，澳方公司再次提起索赔，并将由澳大利亚商检部门SGS出具的抽样与化验报告副本传真给中方公司。SGS检验报告称:据抽样检查，货物颜色有点发黄，内有可见的杂质，TiO2的含量是92.95%。

1990年6月中方公司对澳方公司的索赔作了答复，指出货物是完全符合合同规定的，理由是我方有合同规定的商检机构出具的商检证书。但后来澳方公司坚持认为，我方公司出口货物未能达到合同规定的标准。理由是:①经用户和SGS的化验，证明中方公司所交货物与合同规定“完全不符”；②出口商出具的商检证书不是合同规定的商检机构出具的，并且该机构检验结果与实际所交货物不符。最后，本案经我国驻悉尼总领事馆商务室及贸促会驻澳代表处从中协调，才由中方公司向澳方公司赔偿相当一部分损失了结了此案。7.2.1索赔（Claim）定义：受损一方向违约方主张法律权利索赔的前提违约：索赔是处理违约的一种补救措施，但不是唯一的措施；违约产生了损失其它补救措施不适合7.2索赔与理赔违约(BreachofContract)性质故意行为疏忽过失重视不足程度《公约》：根本性违约&非根本性违约英国：违反要件&违反担保美国：重大违约&轻微违约违约责任继续履行采取补救措施赔偿损失解除合同

对卖方违约的救济方法《公约》规定买方可以要求卖方交付替代货物对货物进行修补要求减低货价解除合同请求损害赔偿对买方违约的救济方法

《公约》规定卖方可以请求买方履行合同义务规定一段额外的合理时间让买方履行其义务解除合同请求损害赔偿7.2.2索赔的依据、期限、金额索赔的依据

法律依据事实依据索赔期限约定期限法定期限：两年

合理确定索赔的金额

7.2.3合同中的索赔条款异议和索赔条款针对商品品质、数量或包装不符合合同规定订立内容一般包括索赔依据、期限和赔偿的金额罚金条款一般用于卖方延期交货或买方延期付款、接货等情况违约金额根据违约时间长短而定，并规定最高限额罚金的支付并不能解除违约方继续履行合同的义务7.2.4索赔&理赔应注意的问题索赔期限内提出必备的有效证据合理确定损害赔偿的金额和处理方案妥善保管受损货物正确利用相关法律和惯例灵活选择解决争议的途径《公约》规定的方法：⑴一方当事人因违约方违反合同而遭受的损失额。（包括利息、正常利润在内）⑵合同被宣告无效后的一段合理时间内，买方以某种合理方式购买替代货物，或卖方以合理方式将货物转卖，要求损害赔偿的一方可以取得合同价格和替代货物交易价格之间的差额。⑶合同被宣告无效，而货物有时价，要求损害的赔偿的一方没有进行购买货转卖，可以取得合同规定的价格和宣告合同无效时的时价之间的差额；如买方在接受货物之后宣告合同无效，则应适用接受货物时的时价。

某进出口公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用证支付，货物装运后，凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行收妥货款，货到目的港后经进口人复验发现下列情况：①该批货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中2个批号涉及200箱内含沙门氏细菌超过进口国标准；②收货人只实收998箱，短少2箱；③有15箱货物外表状况良好，但箱内共短少60公斤。根据以上情况，进口人应分别向谁索赔？

【CaseStudy7-4】案情分析:

对于进出口业务中的损失进行索赔，首先要分清责任，然后根据责任确定索赔对象进行索赔工作。①情况应向卖方索赔，因为货物有内在缺陷；②应凭提单向承运人索赔，因承运人签发清洁提单，在目的港应如数交足货物；③情况可以向保险公司索赔，属保险单责任范围以内，但如进口人能举证原装数量不足，也可以向卖方索赔。

澳大利亚某商进口我国一批棉布，某日寄来上衣一件，声称该上衣系我某出口合同项下所交染色棉布经其转销给某制衣厂制作的成衣样品，该上衣两袖的色泽有明显不同，证明我方供货品质有严重色差，不能使用。为此，要求将全部已缝制的成衣退回并换货。我方应如何处理。【CaseStudy7-5】案情分析:

此案与我方无关，应拒绝赔偿。因为该澳大利亚商人已将我方交付的棉布转销制衣商，构成对我方货物的接受。凡已接受的货物，卖方就丧失了退货和要求交付替代货物的权利。另外根据《联合国国际货物销售合同公约》规定，卖方如果不可能按实际收到的货物的原状归还货物，他就丧失了宣告合同无效或要求卖方交付替代货物的权利。7.3不可抗力7.3.1不可抗力的含义（Force

majeure）

在货物买卖合同签订以后，不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。大陆法系：“情势变迁”英美法系：“合同落空”合同的原始条件已经发生根本的改变三个条件构成不可抗力事件的三个条件合同生效后发生非当事人故意或过失当事人无法预见、避免、控制引起不可抗力事件的情形自然原因政治/军事/社会原因不可抗力的后果解除合同或变更合同（替代履行、减少履行或延迟履行）免除相应责任

7.3.2不可抗力事件的情形和后果不可抗力事件合同无法履行合同不能完全履行合同不能如期履行解除合同完全免责部分履行部分免责延期履行延期免责7.3.3合同中的不可抗力条款明确规定不可抗力事件的范围概括式、列举式、综合式；不可抗力事件的处理变更合同；解除合同；免于责任通知的期限和方法；证明文件和出具证明的机构（bycompetentauthorities）

我某企业与某外商按国际市场通常规格订约进口某化工原料。订约后不久，市价明显上涨。交货期限届满前，该商所属生产该化工原料的工厂失火被毁，该商以该厂火灾属不可抗力事件为由要求解除其交货义务。对此，我方应如何处理？【CaseStudy7-6】[案情简介]

某年我国某公司与英国某公司成交某种农产品1500共吨，每公吨CFR伦敦348英镑，总金额为522000英镑，交货期为当年5-9月。签约后，我国发生自然灾害(水灾),于是，我方以不可抗力为由,要求免除交货义务.但对方回电拒绝，并称该商品市场价格上涨，由于我方未交货已使其损失15万英镑，要求我方公司赔偿其损失。我方未同意，外商根据仲裁条款向中国仲裁机构提出仲裁。经仲裁机构调解，我方公司赔偿41820英镑结案。

【CaseStudy7-7】分析:

根据各国法律和国际贸易惯例解释，由于自然灾害致使农副产品全部毁灭或减产，致使合同全部或部分不能履行，有关当事人根据不可抗力条款的规定提出证明是可以免除责任。但其影响程度必须是根本性的或全部性的，因而无法取得货物。当事人不仅需对事实提出证明，而且还须对无法克服和无法预防所出现的自然灾害提出证明。我方公司所出口商品确因自然灾害受到一定的影响，但尚不能影响到根本取不到货物，我方也无法提出上述证明。因此，以不可抗力免除不交货的责任不充分，应予以赔偿。

关于违约金额的，如果合同被宣布无效，卖方在一定时期内以合理方式购买替代货物，则要求损害赔偿的一方可以取得合同价格和替代价格之间的差额。我方考虑到因我方未履约商品却已涨价，按实际涨幅赔偿4万多英镑是合理的。[案情简介]

工厂A与工厂B签订了一份合同，承诺出售一批原料给B工厂，6月份交货。但在5月10日工厂A发生火灾，生产设备及仓库全部烧毁。到7月1日工厂B未见来货便向A查问，并催促其交货。这时A才将火灾的情况通知B，并以不可抗力为又要求撤销合同。由于B急需原料生产，于是立即从市场补进替代物。但市场价格资料表明，5月15日至6月15日该原料的时价与合同接近，以后市场价格逐步上升，至7月1日，市场价格已比合同价格上涨了40%。是分析卖方在补进替代品后，能否要求A赔偿损失？此项损失又应包括哪些项目？

【CaseStudy7-8】

本案为仲裁案件。申请人为一家美国公司，被申请人为中国外贸公司。双方于1994年11月12日间先后签订了三份售货合约，由被申请人向申请人出售货物总价值468,000美元，价格术语CIF鹿特丹，最后交货期限为1994年12月31日。合同约定在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。因市场发生剧烈变化，被申请人未能履行交货义务，申请人遂提起仲裁，请求仲裁庭裁决被申请人：

1）申请人遭受的利润损失567,000美元；

2）支付信用证费用计2,192.36美元；

3）赔偿申请人为此案支付的律师费；

4）承担全部仲裁费用。

【CaseStudy7-9】

被申请人辩称，因为国内市场价格飞涨，国内货源紧缺，到交货时价格已经上升了1至2倍。双方订立合同时所持有的根本目的已经落空，因此可以认为被申请人依合同价格交货的义务因履行合同时的环境与订立合同时的情况有本质的变化而得以免除。另外，根据《联合国国际货物销售合同公约》，被申请人应赔偿的损失为交货期满时交货地市场价格与合同价格的差价。对此，申请人进一步诉称，根据公约，申请人应得到的损害赔偿应包括申请人应得的利润。而且，申请人通过多种方式证明了当时存在国际市场价格，否认存在交货地的时价。

仲裁庭意见：根据《公约》有关卖方义务的规定，被申请人的行为已经构成违约，申请人有权要求损害赔偿。被申请人援引合同落空理论来解释其不履行合同交货义务的行为是没有法律依据的。

1）本案的适用法应为《公约》；

2）《公约》没有明示规定商品价格变化是不可抗力；

3）中国法律对于合同落空没有明示规定；

4）订立合同时双方可以预见到国际市场价格风险；

5）本案商品价格变动未达到“显失公平”的程度。

而且，被申请人未能合理证明交货地中国天津新港的时价，其抗辩被驳回。裁决被申请人赔偿申请人三份合同项下的利润损失共计550,800美元以及被申请人向申请人支付其中两份合同项下的改证费和电传费通知费683.31美元。

本案仲裁费，申请人分担10％，被申请人分担90％。7.4仲裁纠纷解决方式协商

Consultation调解

Conciliation仲裁

Arbitration诉讼

LitigationADRs,AlternativeDisputesResolutions7.4.1仲裁的特点自愿性专业性国际性灵活性快捷性经济性7.4.2仲裁协议仲裁协议的形式合同中的仲裁条款提交仲裁协议

仲裁协议的作用表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。约束当事人在协商调解不成时，只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉。仲裁机构取得对争议案件管辖权的依据。排除法院对争议案件的管辖权。7.4.3仲裁程序

7.4.4仲裁裁决的承认与执行

《承认与执行外国仲裁裁决公约》ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAward1958

提出仲裁申请组成仲裁庭开庭、裁决裁决的执行仲裁机构受理

仲裁效力解决争议

排除法院的管辖权

【CaseStudy7-10】

某国内公司出口货物一批，合同中明确规定一旦发生争议，在不能友好协商解决的情况下将争议提交给中国国际经济贸易仲裁委员会在北京进行仲裁。后来双方就商品品质发生争议，对方在其所在地法院起诉我方，法院也发来了传票。对此，我方应做何处理？7.4.5合同中的仲裁条款仲裁地点仲裁机构

CIETAC-ChinaInternationalEconomic&TradeArbitrationCommissionCMAC-ChinaMaritimeArbitrationCommissionICCCourtofArbitrationLCA-LondonCourtofArbitrationAAA-AmericanArbitrationAssociation仲裁规则仲裁裁决的效力仲裁费用仲裁示范条款

AnydisputearisingfromorinconnectionwiththisContractshallbesubmittedtoChinaInternationalEconomicandTradeArb