《广告法》培训讲义

《广告法》培训法律事务科2011年2月第一部分：对于广告的认知第二部分：广告合同的应用第二部分：案例分析目录32、广告合同定义及其种类 3、广告合同的特征4、广告合同的主要条款对于广告的认知

1、《广告法》定义广告主是指为推销商品或者提供服务，自行或者委托他人设计、制作、发布广告的法人、其他经济组织或者个人。

广告经营者广告发布者是指为广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告的法人或者其他经济组织。

是指受委托提供广告设计、制作、代理服务的法人、其他经济组织或者个人。

1、广告法定义：是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的商业广告。

1.1广告准则

广告应遵守社会公德和职业道德，维护国家尊严和利益；

广告中不得有一下情形：一使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌使用国家机关和国家机关工作人员的名义；使用国家级、最高级、最佳等用语；妨碍社会安定和危害人身、财产安全，损害社会公共利益；妨碍社会公共秩序和违背社会良好风尚；含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶的内容；含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容；二三四五六七八九妨碍环境和自然资源保护；法律、行政法规规定禁止的其他情形。61、《广告法》定义

3、广告合同的特征4、广告合同的主要条款《广告法》的认知

2、广告合同定义及其种类广告发布业务合同

广告制作合同

广告市场调查合同

广告代理协议

是由广告发布者与广告主或广告主委托的广告经营者签订的书面合同。

是由广告经营者与广告主就广告作品的设计、制作所签订的合同。是由广告经营者与广告主就某一具体市场调查活动所签订的合同，对某一具体商品广告市场或某一具体市场商品广告的信息、效果进行调查，提供数据、资料等。

是由广告经营者与广告主或广告发布者就某一具体商品、服务广告活动、广告发布业务所签订的代理协议。一般情况下，全面代理协议包括广告制作合同、广告市场调查合同和广告发布业务合同。

2.1、什么是广告合同

广告合同是指广告客户与经营者之间、广告经营者与广告经营者之间确立、变更、终止广告承办或代理关系的协议。2.2、广告合同的种类81、《广告法》定义2、广告合同定义及其种类 4、广告合同的主要条款《广告法》的认知

3、广告合同的特征合同一方当事人是特定的。广告合同中的一方当事人必须是经过工商行政管理机关核准登记注册的广告经营者。否则，双方签订的合同无效，而且委托非法广告经营者承办或代理广告业务的一方由此而支出的费用，也不准列入成本和营业外开支。

广告合同的标的是特定的。广告合同的标的可以分为两类：一类是广告经营者按照广告客户的要求完成的工作成果；一类是广告经营者接受广告客户或其它广告经营者的委托，为其完成广告代理任务的法律行为。

根据《广告管理条例》规定，广告经营者承办或代理广告业务，必须与广告客户或被代理人签订书面合同，明确各方的责任。

订立广告合同必须按照《广告管理条例》规定的程序办理。

除具备一般的法律特征外，广告合同还具有以下特征：3、广告合同的特征101、《广告法》定义2、广告合同定义及其种类 3、广告合同的特征《广告法》的认知

4、广告合同的主要条款二一广告内容及交验、查验广告证明文件。以此认定广告内容是否经过审查和合同双方当事人是否履行了法规规定的签约程序，如发生违法问题，各自应当承担什么责任。

广告原材料的提供以及规格、数量、质量、交付期限。

技术资料、图纸或广告作品提供的期限、质量、数量及保密要求。

广告项目验收标准、办法、期限和违约责任及解决合同纠纷的方式。

三广告费用。广告费用包括两部分：一部分是广告合同当事人一方向另一方支付的，与其为完成广告项目所提供的财产相当的货币；二是广告合同当事人一方向完成委办的广告项目完成的期限、地点和方式

标的和数量、质量。标的的指承办或代理的广告项目；数量是指完成广告项目的多少；质量是指广告项目满足规定要求的特性的总和。

4、广告合同主要条款五四六第二部分：广告合同的应用131、广告合同法律适用一般原则2、特殊广告的法律适用 3、签订广告合同应注意的问题4、广告合同在适用法律时应注意的问题广告合同的应用1.广告合同使用的一般原则1）适用其他法律及合同法总则的规定，以确定合同的效力。例如，广告主与不具备广告经营资格的个体工商户签订的制作某一商品广告招牌、灯箱合同就应依照合同法总则第123条“其他法律另有规定的，依照其规定”的规定，适用广告法的规定，确定为广告制作合同，而不能依照合同法分则中有名合同的规定确定为承揽合同。2）广告合同属民事法律行为的一种。在合同法总则没有具体规定时，应适用民法通则关于民事法律行为的一般规定。例如，现在有些城市选用个别女性作为城市形象代言人并给予一定报酬的合同。因其与合同法分则中有名合同均不类似，合同法总则也无具体规定，因而仅能适用民法通则关于民事法律行为的一般规定进行处理。3）如广告合同的权利义务关系类似于合同法分则中规定的一类或几类有名合同的，可参照有关分则规定来适用法律。2.特殊广告的法律适用广告合同依照其实际状况，可细分为纯粹无名广告合同、联立无名广告合同、混合无名广告合同。纯粹无名广告合同法律全无规定的事项为内容，即合同的内容不符合且无法参加任何典型合同要件的合同。如某些商品广告中使用和利用一些影视名星、体育名星、著名歌手的肖像、形象及表演宣传商品并给予一定报酬的合同就属于纯粹无名广告合同是指数个广告合同具有相互结合的关系。一种情况是单纯外观的结合，即数个独立的合同仅因缔约行为而结合，相互之间不具有依存关系，此种情形下，应分别适用各自的合同规范。联立无名广告合同混合型无名广告合同是指数个广告合同的部分而构成的合同，它在性质上属于一个合同。一是典型广告合同附其他种类的从给付义务；二是类型结合广告合同

三是二重典型广告合同

四是类型融合广告合同

混合无名广告合同3.签订广告合同应注意的问题随着媒体的发展，电视的普及，广告已深入到我们生活的每个角落，几乎没有人能够逃过它的“轰炸”与“袭击”。由于广告活动对人们的生活影响深远，关乎公共利益，因此广告法及其相关法规对广告经营者的主体资格有严格要求，并非任何人或单位都可以从事广告活动。因此当事人在签订广告合同时应注重以下问题。3.1广告经营者应具有合法的经营资格

3.2合同约定的广告内容应合法3.3签订广告合同应注意的事项3.1广告经营者应具有合法的经营资格

广告经营者应按照规定向工商行政治理机关申请登记办理审批登记手续。根据该条规定，经营广告业务的，应当向工商行政治理机关申请办理审批登记手续，取得合法经营资格。资格除需提交整套文件复印件外，还需提交从业的广告经营人员的身份证明和业务资格证明。广告主自行或者委托他人设计、制作、发布广告，应当具有或者提供真实、合法、有效的下列证明文件：

(一)营业执照以及其他生产、经营资格的证明文件；

(二)质量检验机构对广告中有关商品质量内容出具的证明文件；

(三)确认广告内容真实性的其他证明文件。

依照本法第三十四条的规定，发布广告需要经有关行政主管部门审查的，还应当提供有关批准文件。

3.2合同约定的广告内容应合法广告经营者在签订广告发布合同时，必须审查广告内容，不得发布违法广告。禁止利用广播、电影、电视、报纸、期刊发布烟草广告。

禁止在各类等侯室、影剧院、会议厅堂、体育比赛场馆等公共场所设置烟草广告。有下列情形之一的，不得设置户外广告：

(一)利用交通安全设施、交通标志的；

(二)影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志使用的；

(三)妨碍生产者或者人民生活，损害市容市貌的；

(四)国家机关、文物保护单位和名胜风景点的建筑控制地带；

(五)当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告的区域。3.3签订广告合同应注意的事项广告合同属无名合同，目前只能参照适用《民法通则》和《合同法总则》以及《广告法》的有关规定。签订广告合同中除了应注意上述法律相应的法律问题外，还应注意其他方面问题。3.3.1签订广告合同应注意的主要事项

广告合同双方当事人在签订合同时，应当分别注意下列问题

广告经营者综合能力：了解对方广告服务水平、广告设计制作能力、设备和人员素质等情况，判断对方能否完成自己委办的广告项目。广告业专用发票：了解对方是否有“广告业专用发票”，若没有，不能与之签订合同审查经营许可证：广告客户要审查对方是否是工商行政机关核准登记注册、领有营业执照或广告经营许可证的广告经营者，是否具有承办或代理自己广告业务的经营范围3.3.2签订广告合同应注意的特别事项设计合同特别注意添加事项广告发布合同广告制作合同广告路牌合同甲乙双方应在严格遵守《广告法》及版权的前提下制定广告方案，若因乙方侵权或违反《广告法》所出现的一切经济、行政责任与甲方无关由乙方负责。报纸、广播、电视等：甲乙双方应严格遵守《广告法》，乙方有权审核甲方的广告内容及表现形式，经乙方审核发布后的广告若出现违反《广告法》的内容及表现形式而引起的一切经济、行政处罚等相关责任与甲方无关由乙方负责。展板、印刷品、路牌、围墙等：甲乙双方应严格遵守《广告法》，乙方应按规定办理工商、市容等主管部门的相关审批手续，若因手续不全而引起的行政、经济处罚与甲方无关由乙方负责（1）乙方所立路牌因安全问题所产生的一切人身、财物损失等与甲方无关，由乙方负责（2）路牌内、外打灯所引用电源由乙方自行解决，产生协调、电费等一切费用均包含在合同金额内，甲方不在另付费用。（3）应注意路牌未到期停止发布双方的权利义务等约定第三部分：案例分析案例案情法律分析结论合同违约赔偿案甲方与乙方签订一份户外广告发布合同，由甲方为乙方制作发布广告。双方约定，广告发布期一年，乙方在合同签订时支付合同总额的20%作为定金，广告制作完毕开始发布后15天内支付合同总额的30%，广告发布至3个月时支付合同总额的40%;广告发布完毕后15天内支付余额即合同总额的10%。双方还约定，如乙方超过付款期限30天仍未付款的，甲方有权解除合同，除收取乙方应支付的广告费外，还可收取合同总额5%的违约金。合同签订后，甲方为乙方制作发布了广告，但乙方除按期支付了定金外，对后来的到期广告费却一拖再拖。为此，甲方于广告发布5个月后按照合同约定通知乙方解除合同，并诉至法院要求乙方支付已到期广告费即合同总额的90%和违约金。乙方应诉后，对自己违约不持异议，并同意承担违约责任，但主张应支付的广告费是指合同总额÷合同总发布天数×实际发布天数。最后，法院判决乙方按合同总额÷合同总发布天数×实际发布天数向甲方支付广告费，并按合同总额的5%向甲方支付赔偿金。从事广告经营的人非常清楚，该广告发布合同实际上包括广告制作与广告发布，甲方的成本支出并非按日平均支出，而是大部分在前期支出。相应地，乙方的广告费也应在前期支付大部分。因此，双方在合同中约定的“应支付的广告费”系指依据合同约定已到付款期限尚未支付的广告费。假如甲方当时在合同中约定“如乙方超过付款期限30天仍未付款的，甲方有权解除合同，除收取乙方已到付款期限尚未支付的广告费外，还可收取合同总额5%的违约金”，便不会被人钻空子。虚假广告欺骗案1996年12月某市邮电局销售一批呼机，委托某广告公司制作广告。广告公司将制作好的广告在某文摘报上刊登，广告中载明了该批呼机产地日本，价格1200元。刘某从报纸上看到后即到邮电局购买了一个。后发现所购呼机的标志上写着“MADEINCHINA”（中国制造）。刘某认为文摘报刊登虚假广告欺骗消费者，要求返还其购机款。文摘报以呼机不是由其出售，应由邮电局负