第八章合同法

市场行为规制编合同法票据法证券法商标法专利法产品质量法消费者权益保护法竞争法第八章合同法教学目的与要求：本章为重点章节，且实用性强。通过学习，掌握合同订立、履行、变更与违约责任、担保等系列制度，并能够分析处理相关案例。重点、难点：合同的订立、违约责任、担保方式第一节合同法概述一、合同的概念与特征（一）合同的概念广义：各类权利义务关系的协议。狭义：不含人身关系的民事合同:

P198（二）特征：1、主体地位的平等性：平等2、意思表示一致：公平、自愿3、目的：设立、变更、终止：诚信（三）合同的分类：

P198有名合同、无名合同（特定名称和调整规则）单务合同、双务合同（权利义务的分担方式）有偿合同、无偿合同（取得利益是否支付对价）要式合同、不要式合同（特定形式和手续）诺称合同、实践合同（是否以交付标的物为要件）主合同、从合同（能否独立存在）二、合同法概述（一）立法概况：《中华人民共和国合同法》：

1999、3、15：1999、10、1实施

23章428条：总则、分则、附则三部分。另：+民法的相关规定、《中华人民共和国担保法》、最高院的相关司法解释（二）适用：平等民事主体订立的、纯粹财产性质的合同第二节合同的订立

≠合同的成立一、合同的内容与形式（一）合同的内容：

P200

当事人的名称或者姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法

说明：1、顺序视具体情况定；2、详尽、具体、准确。（二）合同的形式：1、口头形式

一般只适用于标的额不大，并可及时结清的合同关系。

？？认定2、书面形式

合同书、信件、和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换、和电子邮件）等可以有形表现所载内容的形式。

特殊书面形式：公证、鉴证、登记、审批3、其他形式

默示

？？效力二、合同的订立程序（一）要约：1、概念：

P2002、构成要件：≠要约邀请①要约必须是向相对人发出的。

特殊情况：商品标价陈列、自动售货机、悬赏广告等②内容具体确定。合同成立的必要内容、清楚明白的表述③表明受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约邀请

又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。与要约的区别：不是订立合同，而是在于唤起他人注意，希望他人向自目的己发出要约。订立合同，引出承诺没有明确具体的实质内容内容

内容明确、具体寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（注明要约除外）3、要约的效力生效时间：

“到达主义”。效力的内容：不得随意撤回、撤销要约不得变更要约的实质内容须接受承诺后即成立合同的法律后果4、要约行为的特别处理

撤回

到达之前、刚刚到达

撤销

要约生效后

条件：发出承诺通知之前到达受要约人不得撤销：

要约中确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。

5、要约的失效有下列情形之一的，要约失效：

a、拒绝要约的通知到达要约人；b、要约人依法撤销要约；c、承诺期限届满，受要约人未作出承诺；d、受要约人对要约的内容作出实质性变更。？？后果

（二）承诺P2021、概念：2、构成要件：

①必须是受要约人向要约人作出；

？？第三人做出②必须在要约有效的期限内作出；？？没有确定承诺期限的？？逾期③其内容必须与要约的内容一致。

？？变更内容3、承诺的效力：生效的时间：承诺通知到达要约人时生效效力的内容：承诺生效时，合同成立？？合同内容4、承诺的撤回和迟延：承诺可以撤回，但不能撤销迟延的效力a．除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。（受要约人过失）b．

受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（非受要约人过失）总结：受要约人对要约的态度有三种情况：(1)、同意要约合同成立(2)、拒绝要约或确定的期限内没有作出承诺

要约失效，合同不能成立(3)、表示向要约人同意与要约人签订合同，但对要约内容作了变更：A、非实质性变更合同成立（除要约人及时表示反对或者在要约中特别明确了表明了承诺不得对要约内容作出任何变更。）B、实质性变更

要约归于失效，合同不能成立，产生新的要约。[例子]

买方：2004.03.10LA744有兴趣300公吨铁桶装CFC3阿姆斯特丹电复卖方：2004.03.1210日电悉需要紧张LA744无货可供LA745200公吨铁桶最早9月装运电复。

买方：2004.03.1312日电悉用户要求8月装必须保证质量达到标准卖方：2004.03.1413日电悉8月不可能品质同上批货市场坚挺十五日前电决定。

买方：2004.03.1514日电悉200公吨8/9月平均分装新桶请报最低价。

卖方：2004.03.1815日电悉8/9月平均分装与供方联系中将尽最大努力请递盘。买方：2004.03.2018日电悉其他供应者发实盘每公吨308英镑CFC3阿姆斯特丹电复。

卖方：2004.03.2220日电悉最好价每公吨314英镑即期信用证24日复到。买方：2004.03.2322日电悉312英镑25日复到。

卖方：2004.03.2423日电悉接受。（三）合同订立的特殊程序（补）

格式条款：当事人为了重复使用而单方预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

？？优缺点商家的“解释权”？？某宾馆规定“钥匙丢失，赔款500元”？？“满200元免费拍艺术照”？？

规制

1、规定了格式条款提供人的公平拟约义务、提醒义务、说明义务。2、确定了有利于非格式条款提供方的解释和适用规则。

理解发生争议通常理解有两种以上解释不利于格式条款提供方的格式条款和非格式条款不一致非格式条款3、规定了无效格式条款免除提供格式条款一方当事人主要责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。案例

成都一个体运输户，运输玻璃发生交通事故，由于采取了紧急避让措施，车人未损，但玻璃全碎，要求保险公司赔偿。而保险条款为：货与货、货与箱体碰撞造成货损不予赔偿。个体户认为，保险合同是指正常情况下，货没有捆好，有松动造成破损。而本案属于意外事件，不是货未捆好而致。双方解释说明都能成立，最后法院作出不利于保险公司的判决。三、合同成立时间与地点（一）合同成立的时间

承诺生效时合同成立合同书签字、盖章时信件、数据电文等签订确认书时（可以）（二）合同成立的地点

承诺生效的地点为合同成立的地点合同书签字盖章的地点数据电文收件人的主营业地、居住地当事人另有约定的约定（三）实际履行与合同成立合同未加盖公章是否成立？某贸易公司派业务员李某于7月20日到某市服装厂订货，双方签订了一份服装买卖合同。由于李某忘了带合同专用章，所以合同上只有双方代理人和服装厂的印章。李某答应把合同带回加盖公章后寄给服装厂，但一直未办理该项事务。服装厂即按合同规定发货，服装运到某地车站后贸易公司接收但未及时付款。随后另一业务员张某联系到价格更优惠的货源，于是贸易公司向服装厂发电报：退货，速来人处理。由于贸易公司拒付货款，服装厂遂起诉至法院要求对方支付货款并赔偿损失，对方则以未盖公章否认合同成立。合同成立的特殊的确认标准法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。四、缔约过失责任乙被欺骗丧失订约机会应获赔偿吗？由于经济形势不好，甲、乙两个体工商户都想将自己拥有的铺位转让出去，却苦于找不到买主。适逢丙从外地来投资做生意，正想买个铺位安置下来，遂与甲、乙私下分别接触，经过权衡，初步决定以5万元受让乙的铺位。甲获悉丙已决定买乙的铺位而不买自己的铺位，便去找乙，表示要以价格6万元的价格将乙的铺位买下，乙一时轻信，便回绝了丙的购买。丙于是回头买下了甲的铺位。事后，甲以种种借口称不能买乙的铺位，乙此时方知上当受骗，遂成纠纷。（一）缔约过失责任的概念在合同订立过程中，一方当事人因缔约过错行为给对方造成损失，依法应承担的损害赔偿责任。特征：“契约前责任”、法定责任、赔偿责任责任基础：诚实信用原则（二）承担缔约过失责任的法定情形

P204案例：丙要承担责任吗？甲因办厂借乙现金10万元，利息为1%，期限1年。担保人丙以自己的6间私有房屋作抵押，并同乙签订了抵押合同，约定由丙去办理抵押登记手续，但丙未办理。该款到期后，乙向甲多次催要，甲因生意不景气无法偿还，丙则以未办理抵押登记手续担保合同不能成立为由拒绝承担担保责任。乙以丙为被告诉至法院。

因一方当事人的过错使合同被宣告无效或者被撤销的，属缔约过失责任。第三节合同的效力含义:已成立的合同具有的法律约束力

？成立

？有效

？生效一、合同的生效（一）合同生效的一般要件

（法定）

1、行为人具有相应的民事行为能力。

？？自然人？？法人2、意思表示真实含义

表意人的表示行为与其内心效果意思一致。意思表示不真实的类型a、意思表示欠缺：由表意人怠于注意或因认知能力的局限性而导致，表现为错误和误解。b、意思表示不自由：因外力干涉而致，主要基于欺诈、胁迫、乘人之危等外力因素。3、不违反法律和社会公共利益。

根据规定办理了批准、登记等手续（二）合同生效的特殊要件

（约定）1、附条件生效

附生效条件

条件成就生效

附解除条件

条件成就失效

？？不正当阻止或促成条件成就2、附期限生效

附生效期限附终止期限？？期限届至合同中约定的是条件还是期限？(1)今年10月1日，甲将其所有之自行车赠与乙；(2)乙80岁生日时，甲将其自行车赠与乙；(3)下次下雨时，甲将其所有之自行车赠与乙；(4)乙考上大学，甲将其所有之自行车赠与乙。条件与期限的根本区别条件：偶成事实期限：必成事实

时期确定，事实的发生确定？？时期确定，能否到来却不确定？？时期不确定，但事实的发生确定？？时期不确定，事实发生与否也不确定？？二、效力未定（待定）的合同（一）特征1、当事人主体资格存在一定瑕疵。2、合同在追认前处于效力未定状态，经权利人追认才能生效。（二）种类：1、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。法定代理人追认合同有效

相对人：催告权、撤销权

2、无权代理合同含义

没有代理权、越权代理、代理权终止效力（相对人：催告权、撤销权）

被代理人追认合同生效被代理人未追认行为人承担责任例外表见代理3、无处分权的人处分他人财产的合同

经权利人追认

（明示、默示）

合同有效

订立合同后取得处分权案例：买手购进他货有效吗？买手甲一向为某文具店到各厂家购买文具货物。在一次交易中，甲见某厂家有滞销加厚玻璃以低价出售，于是起意购买。该厂家明知甲仅为该文具店的买手，但仍由其以某文具店的代理人身份与之签订买卖合同，标的物为半吨加厚玻璃。货物运至被告处，被告认为这不属于文具加以拒收，原告遂起诉至人民法院，要求判令被告接收货物并支付货款。案例：卡车归谁所有？个体户张某、王某二人于2005年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，赵某租车给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。赵某把车租赁给李某使用期间，李某因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，双方签订了抵押协议，李某把那辆卡车作为抵押物设定了抵押，但没有进行抵押登记。次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。

问题：（1）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？（2）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？（3）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？（4）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？答案：（1）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效力待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。（2）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。（3）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。（4）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。

三、可变更或撤销的合同（一）特征1、意思表示不真实。2、合同在撤销之前有效，在撤销后无效，且无效溯及合同成立之时。3、撤销权是否行使由当事人自主决定。4、合同是否予以撤销由人民法院或仲裁机构决定。（二）种类

P2061、因重大误解订立的合同；2、在订立合同时显失公平的合同；3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的损害对方利益的合同。（三）后果自知道或应当知道撤销事由起：1年内？不被变更、撤销？无任何意思表示？变更的？撤销的案例：牛黄该归谁所有？原告张某与被告肉联厂约定，由被告帮助原告将其两头牛宰杀，所得牛肉按照每斤3元的价格由被告收购，其他牛部位直接归被告所有。被告在宰杀牛时，发现其中一头牛的下水有牛黄，遂将牛黄卖掉，得款2000元。双方在结算时，被告并未向原告提及牛黄一事。原告得知后，向被告请求返还出卖牛黄所得价款未果。原告向人民法院起诉，请求判令被告返还该价款。本案有两个合同：加工承揽合同，即被告帮助原告宰杀两头牛；买卖合同，即被告将原告的牛肉收购。考虑牛肉的价款和加工承揽的费用扣除等因素，故约定：牛肉按照每斤3元的价格由被告收购，牛的其他部位直接归被告所有。但双方并没有意识到牛的下水中含有牛黄的可能性，没有明确的约定，属于对标的物的重大误解。四、无效合同（一）概念不符合法定的有效要件不能产生预期的法律效力（二）种类一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规的强制性规定的。（三）无效合同的法律后果：返还财产赔偿损失收缴财产（没收财产）

确认机关：人民法院，仲裁机构

（任何人均可主张）案例：“工伤概不负责”吗？张某承包拆除天津某工厂的厂房，并亲自带领雇用的王某等人拆除大梁。在起吊第五根时，梁身中间出现折裂；此种情况并未引起张某的注意。当拆除第六根大梁时，梁身从中折断，站在大梁上的王某坠地死亡。王某家人遂起诉至人民法院，请求判令张某赔偿损失。张某辩称：死者王某在签写招工登记表时，同意“工伤概不负责”，因此，其不应承担任何赔偿责任。合同中的下列免责条款无效：(1)造成对方人身伤害的；(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：刘乙能要回已拍卖的遗产吗？

刘乙为黄某之夫刘甲独生子，但非黄某所出。刘甲病逝后，刘乙虽常出外做生意，仍与黄某一起居住。刘甲生前有大量藏书。刘甲死后，其家属未对其遗产予以清理和分配。黄某在未经刘乙同意的情况下，到市场上问价并与力源拍卖行协商拍卖事宜。后黄某趁刘乙不在家中之机，将书籍搬至力源拍卖行，并由拍卖行进入拍卖程序。通过公开竞价，该批书籍由杨某购得。黄某在向该拍卖行支付佣金后，全数取得该笔拍卖价金，未告知刘乙。该笔交易被刘乙发现后，刘乙向人民法院起诉，请求判令黄某与力源拍卖行所签订的委托拍卖合同为无效合同，杨某应当返还上述书籍，由黄某与力源拍卖行共同承担其损失。审判结果：该批书籍是刘甲的个人财产，依法应当作为其遗产给继承人予以继承；由于第一顺序继承人黄某和刘乙未进行继承析产，所以他们对该笔遗产的所有权处于共同共有状态，黄某没有独立的处分权。黄某与力源拍卖行所签订的委托拍卖合同属于无权处分合同，依法应为无效合同。但杨某购得该批书籍，属于在公共场所购得，应当认为是善意取得，因此，杨某对该批书籍取得所有权。第四节合同的履行一、合同履行的概念合同履行，当事人完成合同义务的行为。为合同法律约束力的首要表现在合同关系中有重要意义。二、合同履行的原则1、全面履行原则2、协作履行原则案例：被告要承担赔偿责任吗？原告与被告签订购销合同，约定原告向被告购买钢材100吨，由被告由水路送货至原告所在地。被告依约如期将货物运抵原告所在地的货运码头，并通知原告派员前往交接。原告的工作人员张某上船点收后给被告的押运人员李某打了收条。但汽车只够卸下船上钢材的一部分，只好先运走这部分，临走时告知李某，其先将车上的钢材运回原告所在地，卸下后马上回来将船上所有剩余的钢材一次装回，李某点头同意。但船还有急用，被告的工作人员将原告剩余未运走的钢材卸在码头的岸上，不等原告的车折回便将船驶离。后因货运码头一工人工作失误，引起码头上正在装运的腐蚀性化学物品泄漏，倾泻在码头上，连原告的钢材也遭到殃及，损失大半。原告遂向人民法院起诉，请求判令被告赔偿损失。被告答辩称：双方已办完验收手续，货物已经交付完毕，钢材的所有权已经转移至原告手中，因此，原告应当承担该批钢材因意外而灭失的风险，其对该风险不负责任。请问被告要承担赔偿责任吗？在原告验收货物并向被告开出收条之后，该批钢材的确交付完毕，但是，在该批钢材未完全卸下船，并由原告运走的情况下，被告仍然应当协助原告的接收工作，在自己有其他任务时应当立即通知原告协商解决，在原告未能及时将货物全部运走的前提下，应当负责保管等。三、合同履行的规则（一）合同条款约定不明时的履行规则补充协议→按相关条款或者交易习惯→下列规则：P209（二）合同履行的特殊方式1、代为履行：第三人2、迟延履行或者提前履行：3、部分履行：4、合同主体变更的履行：合并、分立；法定代表人、经办人的变更5、执行国家定价合同的履行：四、合同履行中的抗辩权（一）合同履行抗辩权的概念：

P209性质：法定情形下的抗辩，不构成违约

行使：未履行→有权拒绝履行；履行不符合约定→拒绝其相应的履行要求但为暂时性措施：风险消灭，应当恢复履行。（二）同时履行抗辩权：

P210（三）后履行抗辩权：（四）不安抗辩权：

P210先履行一方发现对方有以下行为的，可以拒绝履行合同义务：

①经营状况严重恶化②转移财产、抽逃资金，以逃避债务③丧失商业信誉④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形及时通知对方，对方提供适当担保时应当恢复履行。对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。五、合同履行的保全措施合同保全的概念：

P211性质：防止债务人的责任财产不当减少，对无物权担保的债权人造成损失。具有极高的现实意义。（一）代位权制度概念：债权人、债务人、次债务人行使条件：（1）债权合法、到期；（2）债务人的债权合法、到期；（3）怠于行为，害及债权人（消极行为）（4）非专属于债务人自身的债权行使方式：诉讼行使结果：债务人（二）撤销权制度1、概念

债权人、债务人、第三人2、行使的情形：（积极行为）（1）债务人放弃其到期债权（2）无偿转让财产（3）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的3、行使方式：诉讼4、行使的期间：1年内（自知道或者应当知道撤销事由之日起）。但是，自事由发生之日起5年内未行使的，消灭。案例:甲公司拒绝支付余款是否合法？

甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。

后履行抗辩权案例:甲公司的行为是否构成违约？

甲公司为开发新项目，急需资金。2000年3月12日，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。试分析：乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？乙公司是否可以行使代位权？说明理由。第五节合同的变更、转让和终止一、合同的变更广义：狭义：为法中所指：合同内容的变更。（一）合同变更的程序1、一般合同：协商一致2、要式合同：协商一致+成立时的特殊程序与要求（二）合同变更的效力1、仅对尚未履行的部分有效，即已经履行的部分无溯及力。2、并不免除过错方的违约责任二、合同的转让（一）合同的转让的种类

债权的转让：通知债务人即可债务的转让：事先取得债权人的同意债权、债务的一并转让（概括转让）：事先取得对方的同意要式合同的转让：应当履行特殊程序与要求（二）合同的转让的效力

合同主体的变化，由此导致合同权利义务的转移。案例：出版风波张某撰写了一本著作关于河南省在建国五十年来的巨大变化，名为《豫风云》，作为自己对建国五十周年的献礼，交文艺出版社予以出版。双方约定：出版社保证能够于公元2000年到来之前予以推出，并负责该书的发行工作；在该书出版发行后，由文艺出版社一次性付清张某稿酬人民币15000元。此外，在该书发行过程中，张某应当到现场签名售书，出售价款一半作为利润分成。由于文艺出版社出版任务繁重，编辑工作跟不上，自知无法履行上述合同。眼看合同履行期限即将届至，遂找到较低等级的文化出版社，提出转让《豫风云》的出版权，转让费为人民币30000元。文化出版社立即表示同意，并支付了上述转让费，开始组织出版工作。后《豫风云》由文化出版社顺利出版，但由于该社的发行工作跟不上，销售情况不乐观。问题：1、张某能否要求文艺出版社承担违约责任？债务人将合同的义务全部或者部分转移给予第三人的，应当经债权人同意。文艺出版社未经张某允许就转让其合同项下的义务，构成违约。2、如果张某同意了该项转让，但拒绝到现场签名售书的话，能否要求文化出版社支付利润分成？债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。张某不到场签名售书，出版社可以不支付利润分成。3、假设张某将其在该合同中的权利义务全部转让给了自己的儿子小张并完成了相关转让手续，文化出版社还能否要求张某到现场签名售书？

债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。由于签名售书属于张某必须亲自从事的义务，不能转让。出版社当然可以要求张某而不是小张到场签名售书。三、合同的终止合同终止的情形：1、合同的履行2、合同的解除（1）情形：合意解除：经协商一致或者合同约定的情形出现法定解除：法94条规定：

P214要式合同的解除：应当履行特殊程序与要求（2）效力：1、对尚未履行的部分有效；2、对已经履行的部分是否有效（溯及力）？要根据合同的性质和具体情况而定3、并不免除过错方的违约责任3、抵销4、提存5、其他：如，混同、免除案例:乙冰箱厂的做法是否合法？

甲商场3月份欲从乙冰箱厂购进冰箱50台，每台2800元，共计14万元。双方约定4月份货到后先付4万元，其余待销售后付清余下的10万元货款。后乙冰箱厂想在甲商场开设销售专柜，打开销路。双方遂签订租赁场地合同，约定租赁期为1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2万元，共计24万元。由乙冰箱厂3个月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱厂通知甲商场，称用应收甲商场的10万元冰箱货款中的6万元抵销其4月至7月的租金。

法定抵消第六节违约责任一、违约责任的概念违约责任:不履行、履行不符合约民事责任涵义：1、为合同主体之间的责任2、民事责任：不考虑其他法律责任（其也存在）3、违反约定：以合同有效为前提性质：兼具有补偿性和制裁性形态

明示毁约

预期违约默示毁约违约行为拒绝履行

不履行不能履行实际违约部分履行履行方法不当

不适当履行履行地点不当

延迟履行质量不当其他违反合同义务的行为二、违约责任的构成要件归责原则以严格责任为主导，以过错责任为补充

构成要件1、违约行为2、无免责事由

不可抗力：不能预见、不能避免、不能克服

（法定免责事由）

免除规则：为原因时、限于其影响的部分。应及时通知对方，并取得证明。迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

三、承担违约责任方式

1、继续履行：实践意义重大2、采取补救措施：3、赔偿损失：损失额及限度消法例外：双倍

4、违约金：数额及限度与定金的选择使用案例：甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同。合同约定违约金为货款总值的5％。同时，甲公司向乙公司给付定金5000元，后乙公司违约，给甲公司造成损失2万元。甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少？

A.2万元B.3.5万元C.2.5万元D.3万元定金与违约金：不可并罚违约金与损害赔偿：违约金优先可调定金与损害赔偿：定金独立于损害赔偿责任，但并用不能超过全部货款的总值

案例：空调购销纠纷Ａ县的甲公司与Ｂ县的乙公司于２００１年７月３日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进１００台空调，每台空调的单价２０００元，乙公司负责运输，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地法院管辖。乙公司于７月１８日在Ｂ县的火车站发出了该１００台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于７月１９日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于７月２２日与Ａ县的丙公司签订了该１００台空调的合同。合同约定：丙公司买下这１００台运输中的空调，每台单价１９００元，丙公司于订立合同时向乙公司支付１万元定金，在收到货物后１５日内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款２０％的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输过程中于７月２１日遇上泥石流，３０台托运中的空调毁损。丙公司于７月２６日收到７０台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这７０台空调全部卖给丁公司。同时丙公司以其未能如约收到１００台空调为由拒绝向乙公司付款。

问题：

１．乙公司与甲公司解除合同的理由是什么？在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？

２．假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问哪个法院有管辖权？为什么？３．乙公司由于对丙公司未按约定履行合同应承担什么责任？为什么？４．乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付3.６万元的违约金，问其主张能否得到支持？为什么？５．丙公司与丁公司所签合同的效力如何？为什么？

（１）在与甲公司合同履行期届满前，乙公司可以因为甲公司的预期违约行为而单方解除合同。解除合同时，乙公司可以向甲公司主张违约责任。（２）甲公司以乙公司解除合同构成违约为由，根据协议管辖起诉，合同履行地A县人民法院有管辖权。（３）不承担违约责任，因瑕疵履行的原因是遭遇了不可抗力。（４）乙公司的主张不能得到支持。因为违约金和定金不能并用。（５）丙公司与丁公司所签订合同属于效力未定。因为乙公司与丙公司约定了所有权保留，丙公司没有付清空调货款前，空调所有权还归乙公司。丙公司在没付清空调货款的情况下，签订转卖空调的合同，属于无权处分，丙公司与丁公司的合同效力是效力未定的合同。

第七节担保法

一、合同担保概述担保，是指法律规定或者当事人约定的保证债务人履行债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。

特征：1、与主合同：主从关系2、补充性：提高合同的效力、保障债权人利益3、相对独立性：为独立的合同关系。二、保证保证，保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或承担责任的担保形式。相关当事人