企业劳动用工法律风险防范(恒大)

企业劳动用工法律风险防范(恒大)企业劳动用工法律

风险防范恒大影城合同管理中心&许奋飞第二页，共47页。2010203履职入职离职第三页，共47页。301入职第四页，共47页。41.招聘录用环节

相关证明审查身体状况审查劳动关系和竞业限制审查入职培训录用条件和岗位职责入职手续相关文件的签字确认第五页，共47页。51.招聘录用环节案例：员工用假的身份证入职，发生工伤应该由谁承担责任第六页，共47页。6A公司是广州的一家公司，用工方面非常规范，依法签订劳动合同、及时缴纳社会保险。A公司跟李某签订了三年期劳动合同，办理了社会保险手续。2015年5月12日，李某在工作中被机器压伤了食指。A公司及时送李某到医院就医，并在一星期内为李某申请了工伤认定，确定李某因工致残程度十级。A公司在为李某办理工伤理赔的过程中被告知，李某的身份证件不符，不予理赔。A公司才知道李某入职时提供的身份证是别人的，A公司为李某办理社保时也是用李某提供的别人的身份证办理的。因身份证明不一致，工伤保险基金拒绝支付工伤保险待遇。那李某的工伤赔偿应该由谁来承担呢？第七页，共47页。71.招聘录用环节广东省高院2002年指导意见第三十条用人单位以劳动者假冒身份证明为其投保而遭受社会保险损失的，用人单位和劳动者应按各自的过错承担相应的民事责任。

第八页，共47页。81.招聘录用环节深圳中院2009年指导意见第3条

用人单位以劳动者假冒身份证明为其投保而遭受社会保险损失的，对法律法规规定由工伤保险基金负担的工伤保险待遇部分，如冒用人发生工伤时已满16周岁，由冒用人承担主要责任，用人单位承担次要责任；如冒用人发生工伤时不满16岁，由用人单位承担主要责任，由冒用人承担次要责任。对法律法规规定由用人单位负担的工伤保险待遇部分，劳动者无须进行分担，仍由用人单位全额支付。第九页，共47页。92.劳动合同订立第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十页，共47页。102.劳动合同订立第八十二条

用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第十一页，共47页。112.劳动合同订立如果劳动者借故拖延或拒绝签订劳动合同的，用人单位如何应对？

员工达到法定退休年龄而继续聘用的，是继续签订劳动合同还是签订其他协议？第十二页，共47页。122.劳动合同订立粤高法[2012]284号第14条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同，或者虽通知劳动者签订合同但劳动者无正当理由拒不签订，单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。第十三页，共47页。132.劳动合同订立粤高法[2012]284号第11条

用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。第十四页，共47页。1402履职第十五页，共47页。151.试用期约定与变更劳动合同法第十九条

劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

第十六页，共47页。161.试用期约定与变更试用期可以约定的次数？不得约定试用期的情形？

仅约定试用期的效力？第十七页，共47页。172.企业规章制度规章制度在人力资源管理中的地位？规章制度必须对法律做出的回应是什么？没有经过民主程序制定及没有向劳动者公示的规章制度是否有效？如何履行规章制度制定的民主程序？如何有效公示企业的规章制度？第十八页，共47页。182.企业规章制度制定流程：职工代表大会讨论-提出方案-与职工代表平等协商-公示三个原则:民主程序制定、合法、公示公示方法与技巧：EMS公示、公告栏、员工培训签到记录、制度考试第十九页，共47页。193.社保、公积金《社会保险法》第七十二条

社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第二十页，共47页。203.社保、公积金员工承诺放弃社保的协议是否有效？关于社保公积金的争议能否作为劳动争议进行处理？第二十一页，共47页。214.调岗《劳动合同法》第35条和第40条规定

用人单位依法调整劳动者的工作岗位的情况只有四种：1、双方协商一致调岗；2、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作调岗；3、劳动者不能胜任工作调岗；4、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化调岗。第二十二页，共47页。224.调岗用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权：（一）调整劳动者岗位是用人单位生产经营的需要。（二）调整岗位后劳动者的工资水平应与原岗位工资水平基本相当；（三）不具有侮辱性或惩罚性质；（四）无其他违反劳动合同或劳动法律、法规的行为。第二十三页，共47页。2303离职第二十四页，共47页。241.双方协商一致解除适合协商一致解除劳动合同的情况：（1）劳动者没有明显过错的，而用人单位由于业务调整或者其他各种原因准备与劳动者提前解除劳动合同时（2）裁员时，用人单位应尽量与员工以协商方式协商解除劳动合同第二十五页，共47页。251.双方协商一致解除应注意的问题：

用人单位首先提出解除劳动合同的，需支付经济补偿金。劳动者首先提出解除劳动合同的，一般情况下用人单位无需支付经济补偿金。第二十六页，共47页。261.双方协商一致解除操作：（1）协议尽可能约定是员工提出协商解除，单位考虑员工所作贡献，愿意适当支付经济补偿；（2）如果是单位提出协商解除，最好加上员工已知悉相关法律法规关于经济补偿的规定、员工承诺不通过任何途径向单位主张任何权利等不存在重大误解的条款。第二十七页，共47页。272.劳动者解除权（1）劳动者预告解除权，不予补偿第三十七条

劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第二十八页，共47页。282.劳动者解除权（2）劳动者即时解除权，法定补偿根据《劳动合同法》第38条、第46条规定，如用人单位违法或违约在先，员工无需提前通知单位即可辞职，用人单位需要向员工支付工作年限的经济补偿金。具体情况包括：（1）未按照合同约定提供劳动保护或劳动条件；（2）未及时足额支付劳动报酬；（3）未依法缴纳社会保险费；（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益第二十九页，共47页。292.劳动者解除权（5）用人单位因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，是劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的情形致使劳动合同无效的；（6）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强力冒险作业危及劳动者人身安全的；（7）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情况。第三十页，共47页。303.用人单位解除权（1）过失性辞退，不予补偿①试用期间被证明不符合录用条件必须设置录用条件录用条件必须进行公示用人单位必须证明劳动者不符合录用条件必须在法定试用期内作出是否符合录用条件的决定第三十一页，共47页。31案例：

某院线公司招聘影城经理，录用条件：30周岁以上，本科学历，有5年以上相关经验。经过面试，张某被录用，并与公司签订了为期3年的劳动合同，试用期为4个月。但是，3个月后，用人单位单方面提出解除合同，原因是张某没有达到公司季度考核任务，不符合录用条件。为此张某向劳动仲裁委员会提起申请，要求恢复劳动关系。仲裁结果是公司败诉。

第三十二页，共47页。32案件分析：此案公司败诉的原因是混淆了不符合录用条件与不能胜任工作的区别。张某没有完成影城季度考核目标，其性质最多可以定性为不能胜任工作，并不是不符合录用条件。录用条件一般为年龄、性别、年龄、文化程度、专业知识、技术水平、工作经历、业务能力等。而该公司的录用条件中没有关于业绩目标的设定。所以，公司的不能依据试用期的规定随时解除劳动合同。在实践中，很多企业在试用期辞退员工，往往以没有完成业绩目标为由，事实这些做法都是不符合法律规定的。第三十三页，共47页。333.用人单位解除权②劳动者严重违反用人单位规章制度用人单位规章制度的制定必须符合法律规定严重违反规章制度的情形必须事先在规章制度中作出规定第三十四页，共47页。343.用人单位解除权③严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害员工在履行工作职责期间，没有按照岗位职责履行自己的义务违反忠诚义务，有未尽职责的严重失职行为利用职务之便谋取不正当利益给用人单位造成了重大损害第三十五页，共47页。353.用人单位解除权④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正兼职行为对完成本职工作造成严重影响经用人单位提出，拒不改正第三十六页，共47页。363.用人单位解除权⑤因《劳动合同法》第26条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效欺诈。劳动者故意告知虚假情况或隐瞒真实情况胁迫。劳动者以给对方生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟的情况乘人之危。劳动者利用他人的危难处境或紧迫需要，谋取不正当利益的情况第三十七页，共47页。37案例：

某公司招聘财务总监，要求MBA毕业，有8年以上工作经验。张某持某名牌大学MBA证书应聘该职位，双方签订为期3年的劳动合同。工作半年后，公司发现张某虽然工作上没有出现大的差错，但工作能力一般，经调查得知，张某的MBA证书是伪造的，公司据此与张某解除劳动合同。第三十八页，共47页。383.用人单位解除权⑥劳动者被依法追究刑事责任被人民法院判处刑罚（包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑、罚金、剥夺政治权利、没收财产）被人民检察院免予起诉的根据刑法第37条被免于刑事处分的。第三十九页，共47页。393.用人单位解除权（2）非过失性辞退，法定补偿第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同

劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;第四十页，共47页。403.用人单位解除权劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十一页，共47页。413.用人单位解除权实行“末位淘汰”的解除

是否合法？第四十二页，共47页。424.劳动合同解除风险的相关问题（1）经济补偿金的计算第四十七条

经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十三页，共47页。434.劳动合同解除风险的相关问题（1）经济补偿金的计算

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十四页，共47页。444.劳动合同解除风险